法理学法的演进课件
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第六章法的发展(法系、法的继承与移植、法制现代化、法治与法治国家)第六章法的发展 第一节 法的发展总论第二节 比较法学和法系第三节 法的继承、移植和法的创新 第四节 法制现代化第五节 法律全球化概论第六节 法治与法治国家“一开始,上帝就给了每个民族一只杯子,一只陶杯,从这杯子里,人们饮入了他们的生 活。
”--印第安人首领拉蒙露丝∙本尼迪克特(18871948) 美国人类学家20世纪初少数的女性学者,认为文化如同个人,具有不同的类型与特征。
“秦岭山脉一条线,南吃大米北吃面。
”--中国民谚“为某一国人民而制定的法律,应该是非常适合本国人民的,所以一个国家的法律竟能适合于另一个国家的话,那只是非常的凑巧。
”――孟德斯鸠正义的标准是否应以地理的纬度而参差不齐?正义的标准又是否应以时代的发展而有着质的不同?(清)王致诚:乾隆射箭图,油画-纸本,95x213.7,北京故宫博物院藏中国法学是否应成为“用汉语表述的西方法学”?徒,唯‘新’是求地趋附、奋追,唯恐落后,却反而常常忽略了自家的身世、自家的需要,以致学业未竟,家业垂败。
这是一个天大的教训,失却文化自觉的文明的无底悲哀”。
--许章润(1962--)安徽庐江县人,清华大学法学院教授“中国可以不走西方的路,但中国不能不走正义的路,不能 不走民主的路,不能不走自由的路,不能不走法治的路”。
查士丁尼的《学说汇纂》,又称潘德克顿(PANDECTS)这是那份珍贵原稿的第一页。
第一节 法的发展总论“生命不只是应该变老,它必须成长”。
- [印度]奥修(1931-)神秘家、哲学家一、法律发展基本理论(一)先天主义的理性建构论 (二)法律与主权的命令说(三)法律的历史进化论二、法律发展的时空线索(一)法律发展的时间线索是法的历史类型(二)法律发展的空间线索是法系三、法律发展的规律(一)从神法向人法发展(二)从“身份的法”向“契约的法”发展(三)从古代民主法治型法,经人治型法最终向现代民主 法治型法发展(四)从不成文法向成文法发展(五)从族群之法向世界之法发展四、法律发展的方式(一)法的质变方式(二)法的量变方式1.法律继承2.法律移植3.法律创新五、法的未来(一)“法律消亡”理论(二)法的发展所面临的时代问题(三)法的未来发展的趋势从总体上看,随着科技文明的不断进步, 市场经济的发展,政治民主的建立和民众权利意识、主体意识的增强,实现法治成为世界各国(尤其是非西方后发展国家)法的发展的一个目标。
第四、五章法的起源与历史类型法的起源法的质变-如法的历史类型的更替法的演进法的发展法的量变-如法的继承、法的移植等法的起源与历史类型 第一节 法的起源第二节 法的历史类型第三节 其它法的发展阶段理论这一套套中国的“法”史之际,中国古代社会 秩序在这些书中已经“逐渐死去”――书中展 现的是一个100年前甚或是50年前的中国法律史家都已无法辨认的中国古代社会的“法”。
--苏力第一节 法的起源一、法(法律)产生的原因(一)关于法律产生原因的多种学说1.精神解释朱熹,(1130-1200)汉族,江西婺源人。
南宋著名理学家、思想家、哲学家、诗人、教育家、文学家。
字元晦,后改仲晦,号晦庵,别号紫阳,又称紫阳先生、考亭先生、沧州病叟、云谷老人。
2.基于人口爆炸的定分止争的解释“古者丈夫不耕,草木之实足食也;妇人不 织,禽兽之皮足衣也。
不事力而养足,人民少而 财有余,故民不争。
是以厚赏不行,重罚不用,而 民自治。
今人有五子不为多,子又有五子,大父 未死而有二十五孙。
是以人民众而货财寡,事力劳 而供养薄,故民争,虽倍赏累罚而不免于乱。
”---《韩非子∙五蠹》3.契约论解释洛克认为自然法存在缺少一种确定的、规定了的、众所周知的法律;缺少一个有权依照既定的法律来裁判纠纷的公正裁判者;缺少权力来保障判决能够得到顺利执行。
而为了克服这些缺陷,人们才加入社会,签订了社会契约,交出了一部分自 然权利,如自卫权或执行自然法的权利等,建立了国 家和制定了法律,以便更好地保护和享受自然权利。
4.社会管理解释(1)蚩尤造刑“蚩尤始作乱,延及于平民,罔不寇 贼、鸱(chi)义、奸宄(gui)、夺攘、 矫虔。
苗民弗用,灵制以刑,惟作五虐之刑曰法。
杀戮无辜,爰(yuan)始淫为劓 (yi)刵(er)椓(zhuo)黥。
”《尚书∙吕刑》上古时代九黎族部落酋 长,中国神话中的武战神。
原为炎帝臣属,炎帝被黄帝击败后,蚩尤率八十一个兄弟举兵与黄帝争天,在涿鹿展开激战。
第二讲法的演进第一节法的产生一、法律产生的原因(一)法律产生的经济原因随着社会生产力的发展,社会分工和产品交换的出现,产生了私有制经济,社会分裂为阶级,从而根本改变了原始社会的经济结构和社会结构。
原始社会原有的社会组织和社会规范已经不能适应变化了的情况,一种新的社会组织和行为规范不可避免地产生了。
(二)法律产生的阶级与政治原因及其他因素在三次社会大分工所造成的深刻变化面前,氏族制度的解体成为必然。
私有制的确立摧毁了氏族制度赖以存在的经济条件。
由于私有制和阶级的出现,原始社会的管理机关——氏族和部落议事会在性质上也发生了变化。
原始的氏族制度最终被一种凌驾于社会之上的由职业官吏所组成的,以有组织的暴力为基础的特殊公共权力所代替。
这种特殊的公共权力就是国家机构。
另外,法的产生,除了经济、阶级根源外,也还有其他人文、地理等因素的影响。
例如,随着社会经济的发展,社会公共事务也比以往原始社会愈以复杂和增多。
为了处理这些事务,原始社会中的极为简单的习惯已不再适应,因而就需要一种新的行为规则,即法律,等等。
(三)法与原始社会氏族习惯的区别法律作为一种新型的社会规范体系,与原始的社会习惯有着根本的不同。
其主要区别是:首先,两者体现的意志不同。
其次,两者产生的方式不同。
第三,两者实施的方式不同。
第四,两者适用的范围不同。
第五,两者的根本目的不同。
二、法律产生的过程法的产生也遵循着一些共同的规律。
第一,法律对人们行为的调整从个别调整逐步发展成为规范性调整,即不是对特定人、特定事的调整,而是对一般人、一般事的调整。
这从下面的古代奴隶制社会的例子可以得到说明。
事例1古代西亚楔形文字法的主要法典—“苏美尔法典”第一条:推撞自由民之女,致堕其身内之物者,应赔偿银十舍客勒。
……第九条:倘牛伤害栏中之牛,则应以牛还牛。
从事例1苏美尔法典的条文可知,法律萌芽之初,对行为的调整是针对个别行为进行的。
在法律调整的实践中,随着偶尔的个别行为演变为比较常见的行为,进而在个别调整基础上形成人们共同遵行的行为规则,调整着大量同类的社会关系,个别调整便发展为规范性调整。