张能宝司法考试2011民法考点汇总(表格式)
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司法考试民法考点归纳记忆表(新浪微博@民诉杨洋) 第一部分民法通则一、民事权利分类标准具体分类概念典型例子财产权以财产为标的的权利,即具有财产价值的权利物权:权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利,包括所有权(自物权)、用益物权、担保物权(他物权)。
人身权以人身为标的的权利,具有专属性,与人身不可分离由财产权与人身权结合产生的一类权利如亲属权、监护权、荣誉权等。
权利内容性质综合性权利知识产权(具有人身权与财产权的双重属性)或继承权(就其内容是财产权,但常基于身份关系取得)义务主体的是否特定绝对权相对权无须通过义务人实施一定行为即可实现并对抗不特定人的权利必须通过义务人实施一定的行为才能实现并只能对抗特定人的权利人身权、物权、知识产权债权权利是否已经取得既得权期待权主权利从权利已经取得并可以实现的权利一般的民事权利都是尚未取得必须有一定事实发生才能实现的权利在关联的权利中,独立存在的权利保险合同受益人的权利、继承人的权利主从关系主债权不能独立存在的权利担保物权民事主体对标的物进行直接支配并排斥他人干涉的权利人身权物权知识产权权利作用支配权依权利的的单方意思表示就可以使民事关系产生、变更和消灭的权利特点:(1)、受除斥期间的限制;(2)、不得附条件和期限;(3)、依一方意志就能实现;(4)、行使形成权是单方法律行为。
例子:合同撤销权、解除权、抵消权。
特点:(1)、相对性;(2)、非公式性;(3)、客体是行为;(4)、大多是实体权利。
形成权请求权抗辩权民事主体请求他人为或不为一定行为的权利例子:债权。
对抗对方请求权的权利特点:(1)、行使以请求权的行使为前提;(2)、是否行使由当事人来决定;(3)、行使有一定的期限;永久性抗辩权:权利人永久阻止他人行使请求权的权利,例如诉讼时效届满。
延期行抗辩权:权利人在一定的期间内、一定条件下可以提出抗辩权,而非永久抗辩权。
例如《合同法》上的同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权。
2011年基层政法干警定向招录考试《民法学》—法人第一节法人的概念与特征法人是与自然人相对应的民事主体。
《民法通则》第36条规定:“法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。
”这一规定揭示了法人的本质特征。
法人具有以下法律特征:(一)法人是社会组织所谓社会组织是指按照一定的宗旨和条件建立起来的具有明确的活动目的和内容,有一定组织机构的有机整体。
作为民事主体的法人或为多个自然人组成的社会集合体,或为以一定数量的财产集合为基础组成的社会组织。
法人作为社会组织体是区别于自然人生命体的关键所在。
自然人是民事主体,法人也是民事主体,这是商品经济发展的客观要求。
(二)法人是具有民事权利能力和民事行为能力的社会组织法人是自然人之外的另一类重要的民事主体。
法人与自然人的根本区别在于法人是社会组织,而不是基于自然规律出生的人。
作为社会组织,它既可以是人的集合,也可以是财产的集合,但却不能是单个自然人。
法人是社会组织,但社会组织并不都是法人。
只有具有民事权利能力和民事行为能力,具备一定条件的社会组织,才能成为法人。
能够独立进行民事活动的社会组织,并且也只有在民事活动中,才会成为法人。
(三)法人是依法独立享受民事权利和承担民事义务的社会组织除法人外,其他社会组织也可具有民事权利能力和民事行为能力。
法人与其他非法人组织的重要区别在于法人是完全独立享受民事权利和承担民事义务的社会组织。
法人的独立性主要体现在以下三个方面:1.组织上的独立性组织上的独立性,表现在:①法人有自己独立的健全的组织机构,能形成统一的意志和执行自己的意志;②法人组织与其成员完全相独立,不会因其成员的死亡、退出或破产而影响其存续;③法人无须依赖其他组织而能独立存在。
凡需依靠其他组织而存在的,如企业中的车间,学校中系、所,不能成为法人。
法人组织上的独立性,使之能以自己的名义独立享受民事权利和承担民事义务。
2.财产上的独立性财产上的独立性,是指法人的财产与其创办人的其他财产、与其他组织和自然人的财产、与法人内部自己成员的财产相分离,完全独立由法人支配。
2011年司法考试-民法复习指导民法在司法考试中的分量不言而喻,每年考查的分值达九十分左右,故而掌握好民法对于顺利通过司法考试有着重要作用。
而在复习中,又往往听到不少学员抱怨民法的抽象、复杂、难以理解,屡次成为通过司考的羁绊。
笔者认为虽然民法的体系庞杂、知识点琐碎,但并非毫无方法、规律可言。
只要掌握了科学、合理的复习方法就可以达到事半功倍的效果。
在此我仅以自己备考中的一些经验与大家分享,希望有所帮助。
如上所言,司法考试中民法体系庞大,原理复杂,内容细微,因此复习民法,必须首先掌握民法的体系,然后将各种具体知识填充到这一体系中。
要掌握民法的基本体系,这是复习民法的第一步,必须做到合上课本,脑子里能迅速梳理出民法的编章设计。
民法体系,主要围绕主体、客体、权利、行为、责任这五个关键词展开。
具体而言:1、主体:自然人、法人、非法人组织; 2、客体:人身、物、行为、智力成果等; 3、权利:人身权、物权、债权、知识产权、继承权; 4、行为:民事法律行为、代理、诉讼时效; 5、责任:侵权责任、违约责任、其他责任。
结合司法考试考查内容,包括总论、物权、债权及合同、侵权、婚姻继承和知识产权几个部门法。
围绕以上五个关键词及民法的各部分内容,运用正确的复习方法,攻破司法考试中民法这个堡垒将不在是个神话。
虽然民法中各具体部门法的内容有所不同,但其原理是相通的,复习方法上也可通用。
就复习方法而言,有如下建议:一、系统梳理教材。
一本系统、知识点全面的教材对于民法的复习至关重要。
或许有学员会说“司法考试不是对法条和司法解释的考查吗,那就只用看法条就行了,干吗要浪费时间来看教材呢?”的确,司法考试是以法条和司法解释的考查为主,侧重于实践,但这些法条背后都是有其法律原理的。
看教材是为看法条打基础。
法条的表述精炼、概括,直接看法条会觉得枯燥,切不容易理解,现在司法考试很多题目都是从法条背后的法理演变出来的,所以要以教材为始。
通过教材的学习,对民法基本原则、制度、理念有宏观上的把握,便于日后法条的理解和运用。
1,附条件的民事法律行为:条件必须是尚未发生的客观事实,这种客观事实是否发生具有或然性。
如果以将来肯定发生的事实为条件进行的约定,这叫作附期限的民事法律行为。
2,抗辩事由作为对抗责任成立的理由,包括:正当理由和外来理由。
正当理由有:正当防卫、紧急避险、自助行为。
外来理由:不可抗力、意外事件、受害人过错。
3,宣告死亡:一:被宣告死亡人重新出现或者确知他没有死亡,经本人或利害关系人申请,法院应撤消对他的死亡宣告。
宣告死亡的判决一经撤消发生以下法律后果:(1)被撤消死亡宣告的人民事主体资格不消灭,其仍可享有各种人身权利和财产权。
(2)被撤消死亡宣告的人有权请求返还财产。
(3)被撤消死亡宣告的人的配偶在其宣告死亡后尚未再婚的,夫妻关系从撤消死亡宣告之日起自行恢复,如果配偶再婚后又离婚或者再婚后配偶死亡的,则不认定夫妻关系自行恢复。
(4)被撤消死亡宣告的人的子女在被宣告死亡期间被他人依法收养的,该收养关系有效,被撤消死亡宣告的人仅以未经本人同意而主张收养关系无效的,一般不应准许,但收养人和被收养人同意的除外。
二:有完全民事行为能力的人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为是有效的。
三:宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。
四:被宣告死亡的人的权利能力应该终止。
4,效力待定民事行为:是指行为成立时,其是有效还是无效尚不能确定,还待其后一定事实的发生来确定其效力的民事行为。
效力待定民事行为的特征:1.效力待定行为是已经成立的民事法律行为。
2.效力待定行为成立时有效还是无效处于不确状态。
3.可因其后的一定事实而发生效力。
效力待定民事行为的类型:(一)限制民事行为能力人实施的依法不能独立实施的双方行为。
(二)无权代理行为。
(三)无权处分行为。
(四)债权同意欠缺的债务转移行为。
4,身份权:荣誉权5,有限合伙:它是指由普通合伙人和有限合伙人共同组成的合伙组织,在经济活动中发挥着灵活高效的作用。
有限合伙企业是普通合伙人与有限合伙人共同组成合伙,其中普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任,有限合伙人以其出资为限承担有限责任的营利性组织。
2011年司考新增考点:民事诉讼与仲裁法民事诉讼法新增考点:1、民事诉讼法的属性民事诉讼法的属性有三个方面:(1)从其在法律体系中所处的地位来讲,属于基本法的范畴(2)从其调整的社会关系来分析,属于独立的部门法(3)从其规范内容上来讲,属于程序法2、法院受理起诉的法律效果根据《民事诉讼法》第111条规定,人民法院对于符合本法108条的起诉条件的,必须受理,对于本条列举的7种情形,分别处理。
考生需要熟悉本条所列举的7种情形,受理起诉后,人民法院依据不同情形作出处理:认为属于行政诉讼受案范围的,告知原告提起行政诉讼;认为属于仲裁范围的,告知原告向仲裁机构申请仲裁;应当由其他机关处理的争议,告知原告向有关机关申请解决;认为不属于本院管辖的案件,告知原告向有管辖权的人民法院起诉;对于判决、裁定已经发生法律效力的案件,当事人又起诉的,告知原告按照申诉处理,但人民法院准许撤诉的裁定除外;判决不准离婚和调解和好的离婚案件,判决、调解维持收养关系的案件,没有新情况、新理由,原告在六个月内又起诉的,不予受理。
3、举证期限的特别规定《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第33条规定:举证期限可以由当事人协商一致,并经人民法院认可。
由人民法院指定举证期限的,指定的期限不得少于三十日,自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算。
考生应当注意举证期限的确定方式,人民法院指定的举证期限的日期限制。
4、庭前准备庭前准备阶段,考生需要重点记忆两个考点:一是人民法院在必要时委托外地人民法院调查,外地人民法院在30日内故未能完成调查的,应当函告委托人民法院,二是必要共同诉讼人未参加诉讼的,人民法院“应当”通知起参加诉讼。
5、传唤当事人及其他诉讼参与人人民法院审理民事案件,应当在开庭三日前通知当事人和其他诉讼参与人。
公开审理的,应当公告当事人姓名、案由和开庭的时间、地点。
6、简易程序考生在简易程序中需要明确简易程序的适用条件,适用程序和审理期限。
(一)民事权益
侵害民事权益,应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益,包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
(二)网络侵权
第三十六条网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的,应当承担侵权责任。
网络用户利用网络服务实施侵权行为的,被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。
网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的,对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。
网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益,未采取必要措施的,与该网络用户承担连带责任。
(三)校园安全
第三十七条宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者,未尽到安全保障义务,造成他人损害的,应当承担侵权责任。
因第三人的行为造成他人损害的,由第三人承担侵权责任;管理人或者组织者未尽到安全保障义务的,承担相应的补充责任。
第三十八条无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的,幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任,但能够证明尽到教育、管理职责的,不承担责任。
第三十九条限制民事行为能力人在学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害,学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的,应当承担责任。
第四十条无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间,受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的,由侵权人承担侵权责任;幼儿园、学校或者其他教育机构未尽到管理职责的,承担相应的补充责任。
司法考试合同法考点重点复习一、合同订立中尽量使合同有效的措施1、不可撤销的要约(1)要约人确定了承诺期限的;(2)要约人以其他形式明示要约不可撤销的;(3)受要约人有理由认为要约不可撤销,并作了履行合同准备工作的。
2、对要约的非实质性变更构成承诺(合同20条第4款)(1)实质性变更:对要约内容做出实质性变更的,为反要约;(2)非实质性变更:对要约内容做出非实质性变更的,构成承诺;但有两个例外:A、要约人及时表示反对B、要约中明确表明不得对要约进行任何变更3、承诺迟到与承诺迟延时的补救二、合同法对主体行为能力不足的合同的效力放宽1、法人:一般超出经营范围一律有效,违反国家禁止、特许、限制经营的合同无效;2、自然人:限制行为能力人签订合同为可追认的合同三、合同法对意思表示瑕疵的合同的效力放宽1、民通58条第3款:欺诈、胁迫、乘人之危,均为无效;2、合同法54条第2款,除欺诈、胁迫危及国家社会利益之外,均为可撤销。
四、合同法对合法性欠缺的合同的效力放宽1、民通58条第5款,违反法律为无效,实践中对法律采广义解释;2、合同法52条第5款,合同法仅限于违反狭义法律及行政法规的强制性规范,方为无效五、变更与撤销的关系(合同54条第3款)1、当事人要求变更的,法院不得撤销;2、当事人要求撤销的,法院酌情变更或撤销。
六、合同的主要条款与合同解释(合同61条、62条)1、合同的主要条款(合同12条)2、主要条款欠缺时的补充――合同解释问题如何对合同条款进行解释补充?应依以下次序进行:(合同61条)(1)当事人事后签订补充协议;(2)依合同其它有关条款或交易习惯确定(3)依合同法第62条的法定解释方法进行补充3、合同法第62条的法定合同解释方法。
2011年司法考试民诉法重点提示第一章民事诉讼法概述了解第二章民事诉讼法律关系民事诉讼法律关系主体与民事诉讼主体的内容和区别民事诉讼法律关系主体的主体分为两种,一种主体在诉讼中除了享有权利,承担诉讼义务外,还有权实施使诉讼程序发生、变更或者消灭的诉讼行为,这种主体既是民事诉讼法律关系的主体,又是民事诉讼主体,他包括人民法院、人民检察院、原告、被告、共同诉讼人、诉讼代表人和第三人。
另一种主体在民事诉讼中享有诉讼权利,承担诉讼义务,但无权实施诉讼程序的发生、变更、消灭的诉讼行为,因此,只能是民事诉讼法律关系的主体,而不能称为民事诉讼主体,他包括诉讼代理人、证人、鉴定人、翻译人员。
第三章民事诉讼法与民事程序法了解第四章民事诉讼法的性质、任务和指导思想了解第五章民事诉讼的基本原则1、依法调解原则的法律规定“人民法院审理民事案件,应当根据自愿和合法的原则进行调解,调解不成,应当及时判决。
”2、不公开审理的民事案件类型涉及国家秘密的民事案件;涉及个人隐私的民事案件;当事人申请不公开审理的离婚案件和涉及商业秘密的案件3、辩论原则的辩论形式当事人进行辩论,可以采用口头形式,也可以采用书面形式。
4、支持起诉原则含义民事诉讼法规定:“机关、社会团体、企业事业单位对损害国家、集体或者个人民事权利的行为,可以支持受损害的单位或者个人向人民法院起诉。
”第六章主管与管辖1、管辖恒定原则的概念和内涵民事诉讼,在受理起诉时对案件享有管辖权的法院,不得因据以确定管辖的因素在诉讼过程中发生变化而改变为其他法院管辖。
2、管辖异议的法律规定对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出,人民法院对当事人的异议,应当审查。
3、级别管辖,重点是中级人民法院的管辖范围中级人民法院管辖的第一审民事案件:重大涉外案件;在本辖区有重大影响的案件;最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件。
4、地域管辖:普通地域管辖的基本原则:原告就被告原则。
和四种例外(1、对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼;2、对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼;3、对被劳动教养的人提起的诉讼;4、对被监禁的人提起的诉讼特殊地域管辖的1、5点(1、因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖;5、因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地法院管辖专属管辖的规定(三种:1、因不动产提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖;2、因港口作业中发生的诉讼,由港口所在地的人民法院管辖;3、继承遗产的诉讼,由被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地人民法院管辖共同管辖的概念(指两个或两个以上的法院依照法律规定对同一案件都享有管辖权和处理方法(由最先立案的人民法院管辖,协议管辖的法律规定(“合同双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签定地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。
2011年司法考试民法各章要点总结第一章民法概述重要者有“七权”。
其一,支配权,物权、人身权、知识产权是支配权;其二,请求权,包括债权请求权和物权请求权;其三,抗辩权,是针对请求权的拒绝权;其四,形成权,是按照一方的意思表示,就形成(发生、变更或者消灭)法律关系的权利。
意思表示有明示和默示,当事人亦可以默示的方式行使形成权;其五,绝对权,人身权、物权、知识产权是绝对权,此“绝对”的含义,是对抗一切人,故绝对权又称为对世权;其六,相对权,债权是相对权,债权的请求对象是特定的相对人,因此相对权又称为对人权;其七,自力救济权,依*自己的力量保护自己的利益的民事权利。
按照承担责任的主体,分为单独责任和共同责任。
共同责任又分为按份责任与连带责任。
连带责任,如保证人的连带责任、物上保证人的连带责任、共同侵权人的连带责任、合伙人的连带责任等。
归责原则,是在确认民事责任归属时所依据的法律原则。
包括过错责任原则(含过错推定)、无过错责任原则和公平原则。
第二章自然人清水出芙蓉,对镜不梳妆——自然人。
权利能力实际不是能力,是人立于天地之间的主体资格。
自然人的权利能力始于出生,终于死亡。
其特点是纵横平等。
行为能力是以自己的意志参加法律关系的能力。
行为能力分为三类,其中限制行为能力人实施的行为最为重要。
浩淼的空间之中,自然人须有单一的住所作为中心。
住所的确定有主、客观要件:久居之意思、久居之地域。
“一年”为久居。
在医院里住了10年,可没有久居之意思。
父母为当然监护人,不能因离异而免。
其他近亲属,甚至法人也可登堂入室为监护人。
近亲属的范围包括三类:第一顺序继承人,第二顺序继承人,代位继承人。
监护人不能把被监护人的财产送往灾区。
被监护人满18周岁以后,监护人的追认权和拒绝追认权就自动消失,但监护人仍可能就被监护人的行为承担民事责任。
宣告死亡与宣告失踪有所区别:条件不同、程序不同、效力不同。
人鬼情未了,被宣告死亡的人又回来了,财产应当返还,夫人自动回归,但如果再嫁则覆水不收。
2011年司法考试大纲教材解读(权威,最新)人民网:2011年司法考试大纲和辅导用书即将出版发行,人民网携手法律出版社,邀请到著名的司法考试辅导与研究专家张能宝,第一时间为大家解读2011年司法考试大纲和辅导用书的最新变化,以及复习应对战略。
首先请张老师为我们介绍一下2011年司法考试大纲和辅导用书的最新变化。
张能宝:2011年国家司法考试大纲及辅导用书已于5月20日由法律出版社正式出版发行,如果快的话,明天这个时间北京市场上应该已经可以看到了,京外考生可能还要再等一两天。
总体上看,2011年大纲及辅导用书存在以下四大变化:第一,新组成——大纲编写组及辅导用书编委会重新调整。
为体现大纲的指导性和辅导用书的权威性,2011年大纲编写组及辅导用书编辑委员会重新调整搭建,分别由各学科知名专家以及司法部考试中心和法律出版社主要领导领衔担纲。
这其中有两个特点特别需要强调,一是大纲编写组和辅导用书编辑委员会保持了成员的一致性,二是这些组成人员将均为2011年司法考试试题命制的主要参与者。
第二,新调整——社会主义法治理念考查及试卷学科结构发生重大变化。
随着中国特色社会主义法律体系的形成,2011年社会主义法治理念部分将会更加重要,虽然考点没有太多变化,但大纲明确要加大对其的考查力度。
在2011年司法考试四张试卷中,将采取不同形式分别考查社会主义法治理念的有关内容。
卷一以选择题形式全面进行考查,卷二、卷三将结合专业知识进行重点考查,卷四将结合法律实务进行综合考查。
通过这些,更加突出社会主义法治理念在司法考试中的统领地位和作用。
第三,新编写——涉外民事关系法律适用法、刑法修正案(八)等最新立法内容全面体现。
2011年司法考试大纲及辅导用书,根据国家最新立法及法学理论发展,内容进行了较大完善。
考点删除约10个,新增考点(包括子考点)70余个;大纲附录中法律法规修订3件,删除3件,新增21件。
变动较大的学科是:(1)国际私法:根据最新颁布的涉外民事关系法律适用法,修改大纲和辅导用书相关内容。