公司法35条抽逃出资解释是什么？.doc

第1篇一、引言抽逃出资，是指股东在公司设立或者增资时，已经按照公司章程或者股东协议约定缴纳了出资，但在公司成立后，通过各种手段将出资款项抽回的行为。

这种行为严重损害了公司的合法权益，影响了公司的正常运营。

为了规范公司行为，保护公司和其他股东的利益，我国法律对抽逃出资行为进行了明确规定。

二、抽逃出资的法律定义根据《中华人民共和国公司法》第三十六条的规定，抽逃出资是指股东在公司成立后，未经其他股东同意，将已经按照公司章程或者股东协议约定缴纳的出资款项，以任何形式抽回的行为。

三、抽逃出资的法律责任1. 民事责任根据公司法第一百四十六条的规定，股东抽逃出资的，应当向公司返还抽逃的出资，并承担相应的民事责任。

具体包括：- 股东应向公司返还抽逃的出资款项；- 股东应向公司支付相应的利息；- 股东应赔偿因抽逃出资给公司造成的损失。

2. 行政责任根据《中华人民共和国公司登记管理条例》第六十条的规定，公司成立后，股东抽逃出资的，由公司登记机关责令改正，处以5万元以上50万元以下的罚款。

3. 刑事责任根据《中华人民共和国刑法》第一百六十一条的规定，股东抽逃出资数额巨大或者有其他严重情节的，构成抽逃出资罪，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处抽逃出资数额2%以上10%以下罚金。

四、抽逃出资的法律规定1. 公司设立时的抽逃出资根据《中华人民共和国公司法》第三十六条的规定，公司设立时，股东应当按照公司章程或者股东协议约定缴纳出资。

股东在公司设立后，未经其他股东同意，将已经缴纳的出资款项抽回的，构成抽逃出资。

2. 公司增资时的抽逃出资根据《中华人民共和国公司法》第一百四十七条的规定，公司增资时，股东应当按照增资协议约定缴纳出资。

股东在公司增资后，未经其他股东同意，将已经缴纳的出资款项抽回的，构成抽逃出资。

3. 抽逃出资的认定标准根据公司法第一百四十六条的规定，股东抽逃出资的认定标准包括：- 股东未按照公司章程或者股东协议约定缴纳出资；- 股东将已经缴纳的出资款项以任何形式抽回；- 股东的行为给公司造成了损失。

第1篇一、引言抽逃出资，是指股东在公司设立后，未按照公司章程规定或者合同约定，将其出资的全部或者部分转移出公司，造成公司财产减少的行为。

抽逃出资是公司法律制度中一个重要的法律问题，关系到公司的正常运营和股东权益的保护。

本文将从抽逃出资的定义、法律规定、法律责任等方面进行探讨。

二、抽逃出资的定义抽逃出资，是指股东在公司设立后，未按照公司章程规定或者合同约定，将其出资的全部或者部分转移出公司，造成公司财产减少的行为。

具体表现为以下几种情形：1. 股东将出资的货币资金、实物、知识产权等资产转移出公司；2. 股东未按照约定支付出资，但已将出资的资产用于其他用途；3. 股东通过虚假交易、虚增债务等手段，将公司财产转移出公司；4. 股东通过其他方式，非法转移公司财产。

三、抽逃出资的法律规定1. 《公司法》《公司法》第一百四十一条规定：“股东不得抽逃出资。

股东抽逃出资的，应当承担相应的法律责任。

”2. 《公司登记管理条例》《公司登记管理条例》第二十六条规定：“股东应当缴纳的出资，应当按照公司章程的规定缴纳。

股东未按照规定缴纳出资的，应当承担相应的法律责任。

”3. 《最高人民法院关于适用〈公司法〉若干问题的规定（三）》《最高人民法院关于适用〈公司法〉若干问题的规定（三）》第三十二条规定：“股东抽逃出资的，公司或者其他股东可以请求其向公司返还出资。

股东抽逃出资，给公司造成损失的，应当承担相应的赔偿责任。

”四、抽逃出资的法律责任1. 股东责任根据《公司法》第一百四十一条的规定，股东抽逃出资的，应当承担相应的法律责任。

具体责任包括：（1）返还出资：股东应当将抽逃的出资返还给公司。

（2）赔偿责任：股东抽逃出资，给公司造成损失的，应当承担相应的赔偿责任。

（3）其他法律责任：根据具体情况，股东可能面临罚款、吊销营业执照等法律责任。

2. 公司责任公司发现股东抽逃出资的，应当采取措施制止，并依法向有关部门报告。

公司未采取措施制止抽逃出资的，应当承担相应的法律责任。

股东抽逃出资的法律问题股东抽逃出资的法律问题一、概念分歧与立法保留参考：刘燕：重构抽逃出资规则的公司法理基础，中国法学杂志社-2017-05-31——与股东不出资并列？——对公司财产的侵权？——认定的难题——作为一种特殊的瑕疵出资形态《公司法》第28条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。

第35条公司成立后，股东不得抽逃出资。

第91条发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。

二、情形认定公司法解释三第12条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；【广义分配】（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；【造假】（三）利用关联交易将出资转出；【造假】（四）其他未经法定程序将出资抽回的行为。

【其他，最具有广阔适用空间】【《公司法解释三》中相关条款的删除变化】2014年修正的《公司法解释三》将“出资款项转入公司账户验资后又转出的行为”不再作为一项明文规定的股东抽逃出资的典型行为，其原因在于原规定仅仅规定了行为，而忽视了当事人的真实意思表示，且此种情形可以被第四项所包含，故删除了该条，并不能得出该种行为不属于抽逃出资的相反结论。

相反，最高院在(2014)民二他字第19号答复河北省高院函指出，“2014年2月20日发布的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》施行后尚未终审的股东出资相关纠纷案件，人民法院经审理查明，公司成立后，股东将出资款项转入公司账户验资后，未经法定程序又转出，损害公司权益的，可以依照该规定第十二条第四项的规定，认定该股东抽逃出资。

综上，同意你院审委会第二种意见。

”情形1【公司为个人债务承担责任】法院认为：沈德文与骏华公司之间的500万元欠款，是沈德文对骏华公司的个人债务，并不是海南优孚公司对骏华公司的债务，海南优孚公司与骏华公司之间的工程款及496万元保证金，均为海南优孚公司对骏华公司的债权，而非沈德文个人对骏华公司的债权。

如何认定抽逃出资的标准？本文是财富传承君之道的第99期文章本文共计3556个字，阅读完约需8分钟裁判要旨：股东将出资转出，如能够提供合理说明及相关证据证明属于返还之前形成的借款，并且不损害公司和公司其他债权人的利益的，不构成抽逃出资。

案件来源：北京昌鑫建设投资有限公司（原北京昌鑫国有资产投资经营有限公司、北京昌鑫国有资产投资经营公司）等与北京弘大汽车空调散热器有限公司买卖合同纠纷执行裁定书（最高人民法院（2014）执申字第9号）案件简述：（一）2004年，昌鑫公司对弘大公司享有债权。

（二）2006年3月16日，签署《增资扩股补充协议书》，约定：弘大公司向昌鑫公司定向增发股本2545万元，在增资扩股的同时，偿付昌鑫公司债务2545万元。

（三）2006年6月9日，昌鑫公司向弘大公司注资2545万元。

（四）2006年6月12日，弘大公司将2545万元转出给昌鑫公司。

（五）嗣后，弘大公司因与三源公司之前的买卖合同纠纷，法院判决弘大公司向三源公司承担责任，在执行过程中，申请执行人认为弘大公司的股东昌鑫公司存在抽逃出资的情形，因此，申请将昌鑫公司追加为被执行人。

法院意见：昌鑫公司不构成抽逃出资。

主要理由如下：第一，昌鑫公司对弘大公司存在合法的在先债权……第二，未损害弘大公司及相关权利人的合法权益。

法律之所以禁止抽逃出资行为，是因为该行为非法减少了公司的责任财产，降低了公司的偿债能力，不仅损害了公司与其他股东的权益，更损害了公司债权人等相关权利人的权益。

而本案并不存在这种情况，昌鑫公司对于弘大公司享有债权在先，投入注册资金在后。

……第三，不违反相关司法解释的规定……《公司法司法解释（三）》第十二条具体规定了抽逃出资的构成要件，可以作为执行程序中认定是否构成抽逃注册资金的参照。

该条文规定的要件有两个，一个是形式要件，具体表现为该条罗列的“将出资款转入公司账户验资后又转出”、“通过虚构债权债务关系将其出资转出”等各种具体情形。

Real happiness is internal, and it can only be found in the human mind.精品模板助您成功（页眉可删）公司法司法解释四抽逃出资是什么意思？如果股东虚构债权关系、制作虚假的会计报表进行转出即可认定为是抽逃出资，股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，我国的人民法院应当予以支持和受理。

一、《公司法》司法解释三是如何规定股东抽逃出资的?(1)公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：A、将出资款项转入公司账户验资后又转出;B、通过虚构债权债务关系将其出资转出;C、制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;D、利用关联交易将出资转出;E、其他未经法定程序将出资抽回的行为。

(2)股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。

(3)公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持;抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。

(4)第三人代垫资金协助发起人设立公司，双方明确约定在公司验资后或者在公司成立后将该发起人的出资抽回以偿还该第三人，发起人依照前述约定抽回出资偿还第三人后又不能补足出资，相关权利人请求第三人连带承担发起人因抽回出资而产生的相应责任的，人民法院应予支持。

(5)股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。

抽逃资金的认定及其法律后果一、如何界定抽逃资金行为根据《公司法解释（三）》第十二条的规定公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）将出资款项转入公司账户验资后又转出；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（四）利用关联交易将出资转出；（五）其他未经法定程序将出资抽回的行为。

二、抽逃资金者需要承担的法律责任1、民事责任根据《公司法》第三十六条规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。

第二百零一条规定，公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，由公司登记机关责令改正，处以所抽逃出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款。

根据《公司法解释（三）》第十四条的规定：公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。

根据《山东省高级人民法院关于印发审理公司纠纷案件若干问题意见》第十四条的规定：股东抽逃出资的，帮助抽逃出资的股东、董事、经理、其他高级管理人员承担连带责任。

以上规定的责任人承担责任后，可以向瑕疵出资的发起人或股东追偿，也可以要求其他连带责任人清偿应当分担的份额。

根据第十五条规定：股东瑕疵出资的，公司不能清偿债务时，公司债权人有权要求该股东在瑕疵出资范围内对公司债务承担补充赔偿责任。

根据最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定》第80条规定：“被执行人无财产清偿债务，如果其开办单位对其开办时投入的注册资金不实或抽逃注册资金，可以裁定变更或追加其开办单位为被执行人，在注册资金不实或抽逃注册资金的范围内，对申请执行人承担责任”。

根据上述规定，抽逃出资的股东应该在抽逃出资的范围内对债权人承担责任2、行政责任根据《公司法》第209条规定，公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资的，责令改正，处以所抽逃出资金额5％以上10％以下的罚款。

关于抽逃出资的解释或者答复2006-06-21 10:49文件一：国家工商行政管理局《关于可否对拟设公司或其股东进行处罚问题的答复》工商企字[1996]第312号（1996年11月26日）宁波市工商行政管理局：你局《关于可否对拟设公司或其股东进行处罚的请示》（甬工商企[1996]206号）收悉。

经研究，答复如下：在公司设立过程中，登记主管机关发现股东或发起人虚假出资，可以依据《公司法》第208条、《公司登记管理条例》第60条，对股东或发起人进行处罚。

文件二：国家工商行政管理局《关于企业登记管理若干问题的执行意见》工商企字[1999]第173号（1999年6月29日）……四、股东以实物折价入股的，其出资应当是能够作为资本直接用于该公司生产经营所需的物品，包括交通工具、办公用房、办公用品和生产经营所需设备、原材料及产品等。

股东以不能用于所设公司生产经营活动的物品出资的，登记机关不予核准。

……文件三：国家工商行政管理局《关于公司股东以借款为名抽回注册资本是否属于抽逃出资行为的的请示》的答复企指函字[1999]第6号（1999年4月27日）黑龙江省工商行政管理局：你局《关于公司股东以借款为名抽回注册资本是否属于抽逃出资行为的的请示》（黑工商函[1999]11号）收悉。

经研究，现答复如下：公司股东为规避法律、法规的规定，以借款方式全额抽回其出资的，应按抽逃出资行为处理。

黑龙江省工商行政管理局关于公司股东以借款为名抽回注册资本是否属于抽逃出资行为的的请示黑工商函[1999]11号（1999年3月12日）国家工商行政管理局企业注册局：最近，我们在对企业进行定期检查中发现，个别公司的股东为了规避法律、法规的处罚，在领取营业执照后，又与参股公司签订借款协议，将其出资以借款方式全额抽回。

对于这种行为，是否可以认定为抽逃注册资本行为，并按违反《公司登记管理条例》第六十一条的规定进行处理。

以上请示当否，请批复。

文件四：国家工商行政管理局《关于对公司监督管理工作有关问题的答复》工商企[1999]第241号（1999年9月21日）贵州省工商行政管理局：你局《关于对公司监督管理有关问题的的请示》（黔工商企[1999]29号）收悉。

法律对抽逃出资的认定？问：某公司于2006年9月注册了一全资子公司B,注册资金800万元,2006年12月因公司急需拆迁资金,就向子公司B借款800万元.今年子公司B于工商年检时被告之有抽逃出资之嫌,工商局要按注册资金的5%罚款,子公司B的法人代表也可能有牢狱之灾.现特向您请教,法律对抽逃出资是如何认定的?此公司有何办法避免上述事情发生?答：一、关于抽逃出资根据《中华人民共和国公司法》（2005年修订）第三十六条规定，公司成立后，股东不得抽逃出资；《中华人民共和国企业法人登记管理条例施行细则》（2000年修订）第二十九条“注册资金数额是企业法人经营管理的财产或者企业法人所有的财产的货币表现”之规定，公司的注册资金，指设立企业在工商行政管理机关登记的资本总额，也就是公司股东认缴并已实际出资到位的出资额。

抽逃出资，是指公司的发起人、股东在公司验资成立后，抽逃其出资，但保留股东身份和原有出资数额的行为。

因新公司法允许注册资本分期到位，故关于抽逃出资的资金，仅指已实际出资到位的资金，对于股东认缴但尚未出资部分，不存在抽逃的可能性。

二、抽逃出资的认定根据现行公司法及其法理基础，和资本三原则（资本确定原则、资本维持原则以及资本不变原则）的要求，股东出资构成的注册资本是公司信誉及其承担责任的物质基础。

因此，法律规定公司发起人、股东出资后，不得抽回出资。

公司的发起人、股东在公司成立后，抽逃其出资，被认为是对公司债权人、社会公众和公司登记机关的欺骗。

但是，综观《公司法》、《公司登记管理条例》、《公司注册资本登记管理规定》等法律、法规和规章，都仅有关于抽逃出资行为后果（罚则）的表述，而没有对行为的概念及其模式给出完整的、具体化的陈述和说明。

究竟什么样的行为可以或者应当认定为抽逃出资的行为？目前并没有一个固定的解释或者操作规范和认定标准。

在执法实践中，一般而言，如果在公司验资成立后，股东没有正常的业务往来和正当的理由，比如合法的借贷关系，或者因经营活动的需要等等，而仅仅将该同一资金作为公司设立时的出资额，公司设立后即将其转移、挪作他用或者非法占有；甚至所出资资金系向第三人借款，在公司验资成立后，即将股东向他人之用于出资的借款，由公司的注册资本予以归还，均有可能涉嫌构成抽逃出资；但是，司法实践中大量存在着股东向其子公司或者投资公司的借款行为，这种借款行为是否必然构成抽逃出资呢？三、合法的借贷关系或者股东基于正当理由和事由向子公司拆借资金，不宜认定为构成抽逃出资根据《国家工商行政管理总局关于股东借款是否属于抽逃出资行为问题的答复》（工商企字[2002]第180号）“……公司借款给股东，是公司依法享有其财产所有权的体现，股东与公司之间的这种关系属于借贷关系，合法的借贷关系受法律保护，公司对合法借出的资金依法享有相应的债权，借款的股东依法承担相应的债务。

最高人民法院对抽逃出资的认定第一篇：最高人民法院对抽逃出资的认定最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定（三）（2010年12月6日最高人民法院审判委员会第1504次会议通过）法释〔2011〕3号第十二条公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：（一）将出资款项转入公司账户验资后又转出；（二）通过虚构债权债务关系将其出资转出；（三）制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；（四）利用关联交易将出资转出；（五）其他未经法定程序将出资抽回的行为。

【解读】本条是对抽逃出资的规定。

抽逃出资是严重侵蚀公司资本的行为，公司法明文禁止股东抽逃出资。

但是公司法没有明确界定抽逃出资的形态，也没有明确规定抽逃出资的民事责任。

实践中，股东抽逃出资主要采取直接将出资抽回、虚构合同等债权债务关系将出资抽回、利用关联交易将出资转出等方式，这些行为常常是故意、直接针对公司资本进行的侵害，但又限于举证的困难使得其在个案中很难被认定。

《解释（三）》中对抽逃出资进行了明确界定，将实践中较为常见的一些资本侵蚀行为明确界定为抽逃出资，在此基础上又规定了抽逃出资情形下的民事责任。

由于抽逃出资导致的法律后果与未尽出资义务导致的法律后果基本相同，所以对抽逃出资的民事责任作了与未尽出资义务的民事责任基本相同的规定。

本条推定上述从公司获得财产的行为必然都是故意、直接地针对“资本”进行侵害，在实质上扩大了对抽逃出资行为的界定。

需要注意的是，抽逃出资同时是一种刑事违法行为。

《刑法》第一百五十九条：公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币、实物或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额百分之二以上百分之十以下罚金。

单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。