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2019年民法通关笔记第十三章债的保全、担保、移转和消灭真题+解析（031-034）1.13-03-59(多选题)债的法定移转指依法使债权债务由原债权债务人转移给新的债权债务人。
下列哪些选项属于债的法定移转的情形？A保险人对第三人的代位求偿权B企业发生合并或者分立时对原债权债务的承担C继承人在继承遗产范围内对被继承人生前债务的清偿D根据买卖不破租赁规则，租赁物的受让人对原租赁合同的承受【参考答案】ABCD【考点】债务承担【解析】《保险法》第60条第1款规定的即保险人对第三人的代位求偿权，债的转移体现在，被保险人对第三人享有的索赔权利，依法转移给了保险人，故A当选。
根据《合同法》第90条，企业发生合并或者分立时对原债权债务的承担应属典型的债的法定转移，B正确。
根据《继承法》第33条第1款，继承人在继承遗产范围内对被继承人生前债务的清偿，属于债的法定转移，C正确。
根据《合同法》第229条，租赁物的受让人根据买卖不破租赁规则对原租赁合同的承受，属于债的法定转移，D正确。
综上，本题选ABCD。
2.14-03-57(多选题)2013年2月1日，王某以一套房屋为张某设定了抵押，办理了抵押登记。
同年3月1日，王某将该房屋无偿租给李某1年，以此抵王某欠李某的借款。
房屋交付后，李某向王某出具了借款还清的收据。
同年4月1日，李某得知房屋上设有抵押后，与王某修订租赁合同，把起租日改为2013年1月1日。
张某实现抵押权时，要求李某搬离房屋。
下列哪些表述是正确的？A.王某、李某的借款之债消灭B.李某的租赁权可对抗张某的抵押权C.王某、李某修订租赁合同行为无效D.李某可向王某主张违约责任【参考答案】ACD【考点】代物清偿、买卖不破租赁、恶意串通的无效民事行为【解析】王某对李某负有借款债务，为了抵偿该借款债务，王某与李某约定，王某将房屋出租给李某1年，不收取租金，以抵偿该借款债务。
代物清偿协议系实践合同。
王某与李某不仅达成代物清偿的协议，且王某已经实际履行了他种给付（订立租赁合同，且向李某交付租赁的房屋），双方的代物清偿协议生效，发生代物清偿的效果，王某对李某的借款债务因此消灭。
第二十五章 法定继承25.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、法定继承人的范围和顺序直接依据法律规定的继承人的范围和顺序以及遗产分配原则继承遗产的制度为法定继承制度，因与遗嘱继承相对，又称无遗嘱继承。
1．确定法定继承人范围和顺序的根据生产关系是继承的最终根据，但是，它不是直接决定继承制度，而是通过家庭制度间接对继承制度起作用，即继承的根据是一定的生产力发展水平所决定的人们的生活共同体的需要，以及由该物质生活关系所决定的人们的愿望。
确定法定继承人范围和顺序的根据 法定继承人的范围 法定继承人的范围和顺序 法定继承顺序法定应继份代位继承的概念 代位继承权的性质代位继承 代位继承的发生原因和适用范围代位继承人的继承份额转继承法定继承2．法定继承人的范围我国继承法规定的法定继承人的范围是：配偶、子女及其晚辈直系血亲、父母、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、对公婆或岳父母尽了主要赡养义务的丧偶的儿媳或丧偶的女婿。
（1）配偶配偶是处于合法婚姻关系中的夫妻相互之间的称谓。
夫妻是共同生活的伴侣，相互之间有密切的人身关系和财产关系，各国均承认配偶是法定继承人。
（2）子女子女是父母最亲近的晚辈直系血亲，父母子女之间有着最密切的人身关系。
因此，自古以来，各国继承法都将子女作为第一顺序法定继承人。
子女包括非婚生子女、养子女和继子女。
（3）丧偶的儿媳和女婿儿媳和女婿与公婆和岳父母是姻亲关系。
各国均不承认姻亲有继承权。
我国继承法规定，尽了主要的赡养义务的丧偶儿媳和女婿为第一顺序法定继承人。
（4）父母父母是与子女血缘关系最近的直系尊亲属，各国均规定父母是子女的法定继承人。
父母包括生父母、养父母和有扶养关系的继父母。
关于父母的继承权，有以下两个问题值得讨论：①父母对非婚生子女的继承权。
按我国现行继承法，可以援引第7条第3款，即关于遗弃被继承人的规定，否认其继承权。
②继父母对继子女的继承权。
如果继父母收养继子女，可以按养父母子女关系继承，如果没有收养，则继父母不应继承继子女的遗产。
第二十四章债的移转和消灭24.1 复习笔记一、债的移转1．债的移转的概念和特征债的移转，是指在债的内容与客体保持不变的情形下，债的主体发生变更。
其特征有：（1）债的移转为债的主体的变更。
①债权人一方变更，债务人一方不变的，为债权移转，又称为债权让与。
②债务人一方变更而债权人一方不变的，为债务移转，又称为债务承担。
③若因债权人一方或债务人一方所参与的债都发生债权主体或债务主体变更而发生债的移转，则为债的概括移转。
（2）债的移转不改变债的内容与客体。
（3）债的移转是以债权债务关系的存在为前提的。
（4）债的移转保持债的同一性，不引起新的债权债务关系的出现。
2．债的移转原因（1）法律行为。
债的移转可因双方的合意或单方法律行为而发生。
（2）法律的直接规定。
因法律的直接规定而发生的债的移转，称为债的法定移转。
（3）法院的裁决。
债也可因法院的裁决而发生移转，此种原因发生的债的移转称为裁判上的移转。
3．债权让与（1）债权让与即债权移转，也就是债权主体变更。
①广义与狭义之分a．广义的债权让与，指债权人的债权由第三人承受，即第三人参与债的关系而成为新的债权人。
这种意义上的债权移转既包括因法律规定或裁判而发生的债权移转，也包括因当事人间的合意而发生的债权移转。
b．狭义的债权让与，指基于法律行为而发生的债权移转，而不包括依法律的直接规定而发生的债权移转。
②全部让与和部分让与a．债权的全部让与，指债权人将债权全部转让给第三人，于转让生效后，原债权人退出债权的关系，受让人成为债权人。
b．债权的部分让与，指债权人将债权的一部分转让给第三人，于转让生效后，原债权人并不退出债的关系，而是与受让第三人共同成为债权人。
（2）债权让与的要件包括：①须当事人之间达成合意。
②须有有效债权的存在。
③须所让与的债权具有可让与性，即排除以下情形：a．依债权性质不得让与的债权。
主要包括：以特定身份为基础的债权不得让与；以特定债权人为基础的债权不得让与；基于当事人间特别信任关系的债权，原则上不得让与；属于从权利的债权，不得单独让与。
第三十一章 特殊的侵权责任31.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、特殊的一般过错侵权责任1．网络侵权责任（1）网络用户或者网络服务提供者的侵权责任网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。
这是一般侵权责任，适用过错责任原则。
（2）网络服务提供者的连带责任网络服务提供者的连带责任，是指网络用户利用网络实施侵权行为后，网络服务提供者 网络侵权责任特殊的一般过错侵权责任 违反安全保障义务的侵权责任 医疗侵权责任监护人责任过错推定侵权责任 校方侵权责任 物件致害责任用人者责任 产品责任无过错侵权责任 机动车交通事故责任环境侵权责任高度危险责任饲养动物致害责任特殊的侵权责任在法定情况下应与网络用户承担的连带责任。
网络服务提供者是否应当就网络用户利用网络实施的侵权行为承担连带责任，取决于是否履行“通知—删除义务”，以及是否“知道”。
①“通知—删除义务”如果没有证据显示网络服务提供者知道网络用户利用其网络实施侵权行为，则被侵权人知道自己被侵权的事实后，有权向网络服务提供者发出通知，要求其采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。
网络服务提供者在接到该通知之后，应当及时采取必要措施，否则，应对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。
②“知道”根据侵权责任法的规定，网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任。
2．违反安全保障义务的侵权责任（1）安全保障义务的概念安全保障义务，是指宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，所负有的在合理限度范围内保护他人人身和财产安全的义务。
（2）安全保障义务人的范围侵权责任法以场所与活动两种标准界定，将安全保障义务人区分为以下两类：①公共场所的管理人。
侵权责任法所列举的宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所就是典型的公共场所，此外，机场、码头、公园、餐厅等也都属于公共场所；②群众性活动的组织者。
第四章 自然人4.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、自然人概述1．自然人的概念（1）概念 自然人的概念自然人概述自然人与公民自然人民事权利能力的开始自然人的民事权利能力自然人民事权利能力的终止自然人民事行为能力的划分自然人的民事行为能力行为能力或限制行为能力人可以单独实施的行为监护的概念 监护的分类未成年人的监护监护 精神病人之监护关于担任监护人的争议监护人职责的具体内容监护的变更和终止宣告失踪宣告失踪和宣告死亡宣告死亡自然人自然人是相对于法人的民事主体，指因出生而取得民事主体资格的人。
（2）属性①自然属性。
自然人是基于自然生理规律而出生和存在的、具有自然生命形式的哺乳动物。
②社会属性。
自然人是具有思维能力的高等动物，是社会关系的总和。
③法律属性。
自然人的民事主体资格是法律所赋予的，在不同时代，自然人的法律意义并不相同。
2．自然人与公民（1）在外延上，民法通则中使用的“公民”概念与宪法中规定的“公民”概念完全一致，指一切具有中国国籍的人，而无论民族、种族、性别、宗教信仰、财产状况等；民法通则中使用的“自然人”则是指一切具有自然生命形式的人，因此，自然人包括我国公民与外国公民以及无国籍人。
外国公民是有某一外国国籍的自然人，无国籍人不具有任何国家的国籍。
（2）在内涵上，“公民”和“自然人”所使用的领域和所表示的权利状况均不相同。
“公民”使用在公法领域，表示一个人所拥有的政治权利和宪法权利；而“自然人”使用在私法领域，表示一个人所拥有的民事权利。
二、自然人的民事权利能力1．自然人民事权利能力的开始根据民法通则之规定，自然人的民事权利能力始于出生，可见，出生是自然人取得民事权利能力的唯一法律事实，其在性质上属于事件。
（1）出生的意义①出生的判定标准在出生问题上的通说为“独立呼吸说”，即出生是自然人脱离母体并保有生命而成为民事主体的法律事实。
我国法律事实上也采“独立呼吸说”。
②出生的构成要件第一，必须脱离母体，构成“出”；第二，必须保有生命，构成“生”。
第二十二章债的担保22.1 复习笔记一、债的担保概述1．担保的概念和特点债的担保是指法律为确保特定债权人利益的实现而特别规定的以第三人的信用或者以特定财产保障债务人履行义务的制度。
2．债的特点（1）债的担保具有特定性债的担保的特定性包括两个方面内容：①债的担保是为特定的债权人而设的，即债权人是特定的；②债的担保的标的只能是特定的第三人的信用或特定的财产，而不能是债务人的一般财产。
（2）债的担保具有补充性（3）债的担保具有从属性债的担保的从属性是指债的担保依附于被担保的债，二者形成主从关系。
3．担保的种类债的担保的种类很多，根据不同的标准可作如下三种主要分类：（1）法定担保和约定担保①法定担保是指基于法律的规定而产生的担保；②约定担保是指由当事人自行设定的担保。
（2）人的担保和物的担保①人的担保是指以第三人的信用担保债的履行的担保方式；②物的担保是指以特定的财物作为债权担保的担保方式。
（3）本担保和反担保①本担保是指债务人或第三人为确保债务人履行债务而设定的担保。
②反担保是指债务人或第三人为确保担保人承担担保责任后实现对主债务人的追偿权而设定的担保。
反担保具有如下特点：a．反担保以担保的存在为前提。
没有担保的存在，就不会有反担保的存在。
b．反担保中的债权人是为债务人提供担保的第三人。
c．反担保所保障的对象是担保人对债务人的追偿权。
d．反担保方式只能是抵押、质押和保证，而不包括留置和定金。
二、保证1．保证的概念和特点（1）保证的概念保证是指债务人以外的第三人作保证人担保债务人履行债的制度。
①保证是一种双方民事行为；②保证是担保债务人履行债务的行为；③保证是约定于债务人不履行债务时由保证人承担保证责任的行为。
（2）保证的特点一般说来，保证主要有以下特点：①保证具有从属性保证合同是主合同的从合同，保证的从属性主要表现在以下几个方面：a．保证合同以主合同的有效存在为存在前提。
b．保证的范围与强度从属于主债务，不得大于或者强于主债务。
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民法总论详尽笔记1－1 民法概论――民法的概念? 民法：即市民法，是市民社会的法律表现，是运用事前提供行为模式、事后进行同质救济的方法调整平等主体的市民社会成员之间的财产关系和人身关系的法律部门。
? 民事：主要表现为平等主体所从事的一般社会活动及其形成的一般社会关系。
私人事务尊崇权利本位，并以主体平等和自治为特征。
? 民法的语源：经日本作为中介的作为独立法律部门的西方（德国和瑞士）的市民法（调整市民生活的法律，表现为一种形式完备的市民法典）。
而我国古代虽然各朝代都存在关于调整田、债、土、户、婚等民事关系的法律规范，但是都是以严峻的刑罚作为强制手段，从客观上不具备市民法的特征，因此我国古代实际上不存在真正意义上的民法，更不存在民法的语源。
? 民法即市民法。
民法的本质在于以和平的方式对人们日常生活和商品交往所形成的习惯进行法律确认。
西方市民法是最具典型意义和制度价值的立法例。
中国民法继受和移植西方市民法，第一个途径是通过日本创造了“六法全书”时期的民法立法成就，二是通过苏联创造了开创了社会主义的民事立法。
中国民法在制度结构和立法体系上属于市民法。
? 实质民法和形式民法。
⒈实质民法：所有调整市民社会民事关系的法律规范的总称，即凡具有民法性质的法规、判例乃至习惯。
不论名称，只要是规制市民社会关系的即为实质民法。
广义的民法：是指所有具有民法性质的法典法、判例法和习惯法。
狭义的民法：是指除去商法、婚姻法等民事特别法的民事普通法，即一般私法。
我国民法就实质意义而言，已形成以《民法通则》为核心、以民事单行法系列为主干、以关于民事生活的行政法规和关于民事生活的司法意见为两翼的民法立法格局。
⒉形式民法：按照一定的体系编纂，并以法典方式命名的民法典。
第三十章 侵权损害赔偿30.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、财产损害赔偿损害赔偿包括财产损害赔偿和精神损害赔偿。
财产损害赔偿是指加害方对依法应当由他负责的一定行为或者事件给他人造成的财产损害，以自己的财产向受害人所为的给付。
精神损害赔偿是指加害人对依法应当由他负责的一定行为给他人造成的精神损害给予财产补偿，以对受害人的精神给予抚慰。
1．财产损害赔偿的原则我国侵权行为法上的损害赔偿原则是填平原则，即损失多少赔偿多少。
这是由民法的平等原则决定的。
但是，在某些特殊情况下，基于立法政策的考虑，法律可以规定惩罚性赔偿或者对赔偿额作出限制。
财产损害赔偿的原则财产损害赔偿 侵害财产权引起的损害赔偿侵害人身权引起的财产损害赔偿 精神损害的概念和特点精神损害赔偿 精神损害赔偿的构成要件和适用范围精神损害赔偿额的确定 共同侵权行为的概念、要件和责任承担 多数人侵权时赔偿责任的承担 共同危险行为的概念、要件和免责抗辩 原因竞合的责任承担侵权损害赔偿2．侵害财产权引起的损害赔偿侵害财产权指侵占他人财产、毁损他人财产或者妨害他人行使其财产权利的行为。
侵害财产权造成他人财产损失的，应当赔偿损失。
（1）现有财产损失的赔偿。
现有财产损失指现实存在的财产的减少，如财产被彻底毁坏，财产被部分损坏所支付的修复费用。
财产损失的数额，按照损失发生时的市场价格或者其他方式计算。
（2）可得利益损失的赔偿。
可得利益的损失是指未来利益的损失。
只有在损害发生时已经具备实现的现实条件，只是由于损害的发生才使其丧失的利益，才能作为可得利益请求赔偿。
可得利益损失的主要表现形式有：①营业利润损失。
可分为两种情况：a．由于损害的发生致使营业停止。
赔偿范围限于经营者在现有的营业条件下从事正常经营所能够获得的利润。
计算方法主要有两种，一种是按该营业者在损害发生前一段合理时间内的平均利润计算，另一种是按损害发生时与该经营者条件相当的经营者的经营利润作为参数来计算。
第八章 代 理8.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、概述1．代理的概念和特征（1）代理的概念代理，是指行为人以他人名义实施行为，由此产生的法律效果直接归属于他人的法律制度。
代理关系包括三方面的关系：①本人与代理人之间的关系，此为代理的基础关系，也是代理的内部关系，该基础关系可以表现为委托、劳动等关系，代理权正是在这些基础关系上产生的。
代理的概念和特征概述 代理的适用范围代理的分类代理权的性质代理权的产生代理权 代理人的义务 代理权滥用之禁止复代理代理权的消灭无权代理的概念和特征无权代理 狭义无权代理表见代理代理②本人与相对人之间的关系，此为代理人进行代理活动的结果所产生的民事法律关系，为代理的外部关系，如买卖合同关系。
③代理人与相对人之间的关系，此为代理的外部关系，通常情形下，代理人与相对人之间并不发生任何法律关系，只有在特殊情形如代理人超越代理权而本人不予追认时，代理人与相对人之间才发生民事法律关系。
（2）代理的特征①代理人应在代理权限内独立地为意思表示；②代理人必须以被代理人的名义进行活动；③代理行为的法律效果直接归属于被代理人。
“直接归属”，是指代理行为的法律效果不必经过代理人的中介达于被代理人。
具体而言：a．代理行为所产生的民事权利归被代理人享有，所产生的民事义务归被代理人承担。
b．代理人代理活动产生的不利后果应由被代理人承受。
代理人在代理活动中对第三人造成的损害，应当先由被代理人对第三人承担责任。
但是，如果对不利后果或损害的造成，代理人有过错的，被代理人有权追究代理人的民事责任。
2．代理的适用范围（1）可以适用代理的行为严格说来，代理只能适用于法律行为。
但为了保护当事人的合法权益，促进正常民事流转和维护社会经济秩序，允许将代理制度及有关规则扩展适用于法律行为以外的其他行为。
主要有：①申请行为。
即请求国家有关部门授予某种资格或特许权的行为。
②申报行为。
即向国家有关部门履行法定的告知义务和给付义务的行为。
第十四章 用益物权14.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、用益物权概述1．用益物权的概念和特征用益物权是以物的使用收益为目的而设立的他物权。
用益物权作为物权体系中的一个重要组成部分，具有物权的一般特性。
与所有权及担保用益物权的概念和特征用益物权概述用益物权的社会作用建设用地使用权概述国有出让建设用地使用权建设用地使用权 国有划拨建设用地使用权集体建设用地使用权 土地承包经营权的概念土地承包经营权的设立 土地承包经营权 土地承包经营权的保护土地承包经营权的流转地役权概述地役权的特征地役权 地役权的取得和消灭地役权的效力 用益物权物权相比较，它又具有以下主要特征：（1）用益物权为限制物权；（2）用益物权是具有独立性的他物权；（3）用益物权是以物的使用收益为目的的他物权；（4）用益物权的标的物主要为不动产；（5）用益物权以占有标的物为前提。
2．用益物权的社会作用（1）用益物权产生于人们对物质资料的所有与需求方面的矛盾。
（2）法律上创设了用益物权制度，在规范所有人和利用人相互关系的同时，强化对利用人利益的保护，使其利用具有持久性、稳定性和对世性。
（3）为了避免不动产的闲置和浪费，充分发挥其资源价值和社会效用，迫切需要建立用益物权制度。
二、建设用地使用权1．建设用地使用权概述（1）建设用地使用权的概念建设用地使用权，是指以在他人土地上建造房屋或者其他建筑物、构筑物为目的而使用他人土地的权利。
（2）建设用地使用权的特征①建设用地使用权的目的在于建造建筑物或其他构筑物；②建设用地使用权的客体是国家或集体的土地；③建设用地使用权的主体具有广泛性；④建设用地使用权是受到多方面制约的权利。
2．国有出让建设用地使用权（1）国有出让建设用地使用权的概念和特征国有出让建设用地使用权（以下简称出让建设用地使用权），是指根据土地使用权出让行为取得的建设用地使用权。
土地使用权出让行为，是指国家将国有土地使用权在一定年限内出让给土地使用者，由土地使用者向国家支付土地使用权出让金的行为。
第一章 导 论1.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、民法的调整对象与民法的概念1．民法的调整对象民法的调整对象民法的调整对象与民法的概念民法的概念市民法立法模式民法的基本内容 民法内容构造民法为私法民法的性质民法为权利法民法的地位民法的地位与作用 民法的作用民法的历史沿革民法的历史发展民法发展史上的两次飞跃民法渊源概述民法的渊源我国民法的渊源对人的适用范围民法的适用范围 对空间的适用范围对时间的适用范围导 论民法的调整对象，是指民法所规范的社会关系的范围。
从具体的层面上看，民法的调整对象为平等主体之间的财产关系和人身关系；而从抽象的层面上看，民法的调整对象为市民社会关系。
（1）民法调整平等主体之间的财产关系和人身关系我国《民法通则》第2条规定，中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。
《民法通则》第2条所确定的民法调整对象中，包括财产关系、人身关系和平等主体三个要素。
①财产关系财产关系又称经济关系，是指以财产为媒介而形成的社会关系。
财产必须满足以下条件：第一，必须具备使用价值。
第二，必须具有稀缺性。
第三，能为人力所控制。
第四，原则上存在于人体之外。
财产关系可分为静态财产关系和动态财产关系。
a．静态财产关系又称财产归属关系，表现为主体对特定的财产的控制和支配；b．动态财产关系又称财产流转关系，表现为财产在不同的所有者、占有者之间交换和移转的事实。
②人身关系人身关系，是指与人身密切相关、不可分割而又没有直接经济内容的社会关系。
人身关系包括人格关系和身份关系。
人身关系的基本特征有：a．与主体人身的不可分离性；b．非财产性。
（2）民法调整市民社会关系对于市民社会，人们的认识不尽一致。
①公元一世纪的西塞罗以城邦制为背景，认为市民社会是业已发达到出现城市的文明政治共同体的生活状况，市民即在城市里生活的人。
②黑格尔认为，市民社会是处在家庭与国家之间的差别的阶段。
第七章 民事法律行为7.1 复习笔记【知识框架】【重点难点归纳】一、民事法律行为概述1．民事法律行为的概念和特征（1）民事法律行为的概念民事法律行为，简称为法律行为，是指民事主体基于意思表示，设立、变更、终止民事法律关系的合法行为，是引起私法上效果的最重要的法律事实。
我国《民法通则》第54条规定，民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。
民事法律行为的概念和特征民事法律行为概述 民事法律行为的分类民事法律行为的形式民事法律行为的成立要件与有效要件的关系 民事法律行为的成立与有效 民事法律行为的成立要件民事法律行为的有效要件 意思表示的构造意思表示 意思与表示不一致 意思表示不自由无效民事行为可撤销的民事行为效力有瑕疵的民事行为 效力未定的民事行为民事行为被确认无效或被撤销的法律后果 附条件的法律行为民事法律行为效力的限制 附期限的法律行为民事法律行为（2）民事法律行为的特征①民事法律行为是人为的法律事实。
民事法律行为是民事法律关系得以发生的最大量的法律事实。
②民事法律行为是一种表意行为。
在作为民事法律关系发生原因的行为中，可区分为表意行为和非表意行为。
a．表意行为的行为人，具有导致一定法律效果之发生的意图。
b．非表意行为又称事实行为，其行为人主观上并无产生法律效果的意图，但行为依法律规定引起了某种法律效果的发生。
③民事法律行为以意思表示为要素。
意思表示，是表意人将其期望发生某种法律效果的内在意图以一定方式表现于外部的行为。
④民事法律行为还应是合法行为。
民事法律行为的合法性，不仅指行为形式符合法律规范，更为重要的是，行为内容不违背法律。
（3）民事法律行为与民事行为民事行为与民事法律行为的关系可作如下理解：①民事行为是指民事主体通过意思表示，设立、变更、终止民事权利义务关系的行为，即民事行为是表意行为。
它和民事法律行为的区别在于有没有合法性要求。
因此，民事行为是上位概念，民事法律行为是下位概念。
《中国民法学》李开国、张玉敏主编第一章民法概论<一>民法概念:1,意义(了解).2,调整对象(个人认为,这部分内容需要记忆和研习,因为这是学习民法的基石之一,虽然一直没出过题,但是有助于民法整体框架的搭建,我复习的时候,是按简答题的形式复习的.广大考友一定要重视,基础的基础啊,里面对财产关系和人身关系的论述,如果自己总结不出来,就要绝对要熟记)3,调整方法(了解)(分为事前调整和事后调整)4,民法的概念和基本观念:<1>,主体平等;<2>,意思自治;<3>权利本位.(此内容是考试的重点,容易出题,尤其是论述题,好象"意思自治"于04年考过了,本人复习的时候是按论述题的答题套路复习的,此内容的复习切记不要局限与教材,要多加注意其他教材的论述以增加个人的理论水平,研究生入学考试的论述题的答法绝非平时考试的答法可比,对考生的专业语言驾驭能力较高,里面要多加注意权利本位和意思自治,主体平等较好论述)<二>,民法的性质本节可以说是是"出题者与考友的必争之地",本人复习的时候,注意过其他学校的民法入学试题,有很多学校的论述题对这部分内容青睐有加,西政的历年真题也考过这部分.因为这是民法理论的基本,能考出考生的理论知识!1,民法是市民法(市民社会的概念,本人只是简单的书本了解,一直没有领会到其本质的精神是什么,所以希望大家领会的比我多一点,如果大家仅仅为了考试,教材的论述应该可以应付答题了,在这,我就不在多说!记得有道题是"论民法的市民法性质",应该是人大的,大家不要忽视对"市民法的理解")2,民法是私法(本教材对这个问题的解释并不透彻,我结合其他教材,把他完整如下)<1>,法学中关于公私法的划分(这是解决这个问题首先要回答的问题,教材有所论述)<2>,民法是私法:主体是私人;本质是权利;形式上表现为授权性规范.<3>,强调民法私法性质的意义:确定不同的法律调整机制;确立"私法优先"对社会的意义3,民法是权利法:民法以调整已平等为特征的市民社会关系,其立法目的在于,通过对私法的维护调动市民进行民事活动的积极性,由此决定了民法的权利性质.<1>,民法以私法神圣为重要原则;<2>,民法规范多为授权性规范;<3>,民法以权利为中心建立起来的规范体系.<三>，与相邻法律部门的区别这一节的内容个人认为属与一般了解，因为，关于民法与经济法和商法还有婚姻法的关系在几年前属于理论争议的问题，现在这些问题随着理论研究的深入，已经渐渐不在有人提起了，故本人复习的时候仅仅是做一般性了解，但是，出于防范的考虑，建议大家至少要有印象！〈四〉，民法的渊源（如果你连这个在复习之前都不知道，那你就要在头上扎个绷带好好复习了)<五〉，民法的适用：1，运用范围（了解）；2，运用原则（重点掌握，虽然考题不会直接出到，但是，作为一名有志于民法研究的人，不掌握它，就象上街不穿衣服一样难堪）；3，民法的解释（了解）<六〉民法的基本原则本节要求大家一定要读懂，吃透，理解，并且能够很好的用自己的方式在试卷上反映出来！！1，民法原则的概述（了解，对其概念和特征要把握，尤其是特征，非常有可能在论述题中牵扯到）2，传统民法基本原则的确立和发展（西政早年出过这方面的题，最近几年一直没出过，因为本人喜欢法理，所以对法学的历史很喜欢研究，当时复习的时候，仅仅是以增长知识和兴趣爱好来学习的，从出题的考虑来看，应该不会牵扯到，不过，近年来西政在进行改革，不知会不会对出题风格也进行改革，所以建议大家最好记忆一下）将本人的理解和笔记摘录如下，以补充教材：民法发展史上的两次飞跃：〈1〉，从古代民法向近代民法（古代民法，指罗马法到中世纪末，那时，人与人的关系局限于家族中，均有特定身份，整个社会秩序，也以身份为特征，家族为单位，个人没有独立意志，没有独立自由，没有平等尊重，法律多表现为禁止性规范和义务性规范，称为“义务本位”。
第七章 债的消灭一、概述1．债的消灭的概念债的消灭，是指债的关系在客观上不复存在。
2．债的消灭的效力债消灭后，债权债务法律关系全部消灭，债权的担保及其他从属的权利也一并归于消灭。
3．债的消灭的原因债的消灭的原因，即引起债的消灭的法律事实。
债的消灭原因有清偿、提存、抵销、免除、混同。
4．债的消灭制度的意义基本目标是实现债的目的，即当事人预期的民事流转。
二、清偿1．清偿的意义与性质清偿是给付行为完全适当的履行的结果，具有满足债权的功能。
2．受领清偿人受领清偿人，是指有权接受清偿的人。
（1）债权人本人。
例外情形：①债权人的债权已被采取强制执行措施时，债权人不得受领清偿；②当为清偿所为之给付行为是法律行为，并须债权人以法律行为协助时，此时的债权人是无行为能力人或限制行为能力人，则债权人受领清偿需要监护人的同意或由监护人受领清偿；③债权人被宣告破产后，应由管理人受领清偿；④债权人的债权已经出质，则非经质权人同意，债权人不得受领清偿。
（2）债权人的代理人。
（3）破产管理人或清算人。
（4）债权质的质权人。
（5）受领证书持有人。
（6）代位权人。
债权人为行使代位权，也可以受领第三人的清偿。
3．清偿人清偿人，是指依债务的内容向受领清偿人履行给付的主体。
（1）清偿义务人①债务人。
②债务人的代理人。
③破产管理人或清算人。
（2）第三人①第三人清偿的要件：b．债之关系的双方当事人未作出债务不能由第三人清偿的约定。
c．第三人有为债务人清偿的意思。
②第三人清偿的效力。
a．一般第三人清偿的效力。
一般第三人清偿，在债权人与债务人之间产生债的消灭的效力，并且产生债务人的债权证书返还请求权和受领证书给与请求权。
b．有利害关系的第三人清偿（代位清偿）的效力有利害关系第三人清偿又称为代位清偿，它产生第三人的代位权。
第一，在债权人与债务人间的效力：代位清偿在债权人与债务人间产生一般清偿的效力，即债的消灭。
第二，在有利害关系第三人与债权人间的效力：在清偿范围内的债权，由债权人移转至第三人。
第十九章 债的消灭
19.1 复习笔记
【知识框架】
【重点难点归纳】 一、债的消灭概述
1．债的消灭的概念
债的消灭指债的关系客观上终止而失去其存在。
当债的消灭原因发生时，债在法律上当然消灭。
当债务人具有抗辩权时，对于债权人的请求，债务人可以凭借抗辩而拒绝给付。
抗
债的消灭的概念
债的消灭概述 债的消灭的原因
债的消灭的共通效力
清偿的意义及性质
清偿 清偿的主体
代物清偿的概念、性质、要件和效力
清偿抵充的概念、要件和方法
提存的概念及其要件 提存 提存的程序
提存的效力 抵销的概念及其意义
抵销的要件
抵消 抵销的方法
抵销的效力
免除
其他消灭原因
混同 债的消灭
辩权有两种：
（1）使债权人的请求一时延期的延期抗辩权；
（2）永久阻止债权人请求的永久抗辩权，永久抗辩权的行使使债权的行使被永久阻止，实际上达到与消灭债权同样的后果。
2．债的消灭的原因
（1）债的终止原因有：债务已经按照约定履行；合同解除；债务相互抵销；债务人依法将标的物提存；债权人免除债务；债权债务同归于一人；法律规定或者当事人约定终止的其他情形。
（2）债的消灭原因
债的消灭原因，可以按使债权归于消灭的理由及原因事实的法律性质，作以下分类。
①按消灭理由分类
债权是达到一项事实目的之手段，目的消灭，债权也消灭。
因此，债权消灭原因以消灭目的为理由，也可有其以外的理由。
②按原因事实的法律性质分类
债的消灭一般原因按原因事实是否为法律行为可作以下区分：
a．法律行为——合同解除、免除、抵销、提存。
b．准法律行为——清偿。
c．事实——混同。
3．债的消灭的共通效力
（1）债的关系不再存在，债权债务关系终止。
（2）从权利和从义务一并消灭。
债的关系消灭，依附于主债权债务的从属债权、债务，如担保、违约金等一并消灭。
（3）负债字据应当返还。
负债字据是证明债权债务存在的重要文件，债权人持有负债字据，通常情形即足以证明债权存在，因此，债的关系消灭，债权人应当将负债字据返还债务人或者涂销，因故不能返还的，债务人可以请求债权人出据债务已经消灭的字据。
（4）在债的当事人之间产生后合同义务。
后合同义务是在债的关系消灭后，依诚实信用原则在原债的当事人之间产生的通知、协助、保密等义务。
违反后合同义务给对方造成损害的，应负相应的法律责任。
二、清偿
1．清偿的意义及性质
清偿，是指债务人按债务本旨而实现债权内容的给付，以此使债权人实现获得一定财产或劳务的目的，并消灭债权。
这与实现债务内容的过程称为债务的履行一样，表现为以此达到目的消灭债权的性质。
清偿为实现债的目的的行为，是债消灭的最主要和最常见的原因。
关于债的履行的法律性质，究竟为法律行为或事实行为，学说纷纭，近年来的多数意见认为，清偿是准法律行为。
2．清偿的主体
（1）清偿人
清偿人在一般情况下是债务人或者其代理人，但也可以是第三人。
①债务人。
债务人负有清偿的义务，自属应为清偿之人。
②被授予清偿权限的人。
③第三人。
第三人清偿是指由第三人为消灭债务，以自己的名义向债权人为清偿。
第三人清偿原则上应当允许，但在以下两种情况下限制第三人清偿：
a．债权人与债务人特别约定不得由第三人清偿的债务。
b．按照债的性质不得由第三人清偿的，这是指专属于债务人本人的给付，即给付着重于债务人的要素，以债务人的性质、人品、技能、熟练程度等为条件。
（2）清偿受领人
①受领权人
有权受领清偿之人，通常为债权人，但不限于债权人，还包括：
a．债权人的代理人。
b．破产财产的管理人。
c．行使代位权的债权人。
d．债权人与债务人约定受领清偿的第三人。
②向非受领权人为清偿
对于债权人及有受领权人以外的人进行的清偿，原则上不发生清偿的效力。
在以下情形例外地承认其清偿为有效。
a．经债权人承认或受领人在受领后取得债权。
b．向债权的准占有人为清偿。
债务人对债权准占有人清偿发生效力应具备以下要件：第一，受领人须为债权准占有人；第二，清偿人实施清偿行为时须为善意；第三，清偿人实施清偿行为须无过失；第四，债务人须已经客观上向债权准占有人实施了清偿行为。
c．债权人获得利益。
对于无受领权人的清偿无效，但债权人因此获得利益时，在该限度内发生清偿效力，这是因为债权由此达到了目的。
3．代物清偿
（1）代物清偿的概念和性质
代物清偿，是指债务人以他种给付代替原定给付，债权人予以受领从而消灭债的履行行为。
代物清偿的性质，代物清偿的成立以债权人受领债务人的替代给付为条件，其要物性为学者所公认。
因此，代物清偿为独立的要物合同。
（2）代物清偿的要件
代物清偿的成立，须具备以下条件：
①须有债权、债务存在；
②须以他种给付替代原定给付；
③须当事人间形成代物清偿的合意；
④须当事人按代物清偿的合意实际履行。
（3）代物清偿效力
①引起债的消灭。
代物清偿既为债的一种履行方式，自然发生债履行的法律效果，引起债的消灭。
②原定给付如为有偿给付，代物清偿人应对其给付承担权利瑕疵及质量瑕疵的担保责任。
原定给付如为无偿给付，代物清偿人不负瑕疵担保责任，仅对其加害给付承担过失责任。
4．清偿抵充
（1）清偿抵充的概念
清偿抵充，是指债务人对于同一债权人负担数项同种类债务，或负担同一项债务而约定
数次给付时，如果债务人的给付不足以清偿其全额债务，约定、决定该给付抵充某项债务的制度。
（2）清偿抵充的要件
①债务人对同一债权人负担数笔债务；
②须数笔债务的给付种类相同；
③须债务人所为给付不足以清偿全部债务。
（3）清偿抵充的确定方法
清偿抵充可分为三种类型：约定抵充、指定抵充和法定抵充。
确定抵充顺序的基本规则为：有约定的从约定，无约定的依指定，无指定的依法定。
①约定抵充
依契约自由原则，债务人可以与债权人约定抵充哪笔债务。
债务人也可以在未提出给付前与债权人约定各笔债务清偿的先后顺序。
②指定抵充
债务人在提出给付时有权指定抵充哪笔债务。
为避免债务人为抵充指定时滥用权利，《合同法解释（二）》第21条规定，债务人除主债务之外还应当支付利息和费用，当其给付不足以清偿全部债务时，并且当事人没有约定的，人民法院应当按照下列顺序抵充：第一，实现债权的有关费用；第二，利息；第三，主债务。
③法定抵充
在既无抵充约定，债务人在为给付时又未指定抵充哪笔债务时，应依法律规定的抵充次序确定抵充哪笔债务。
法定抵充顺序为：
a．应当优先抵充已到期的债务；。
