法理思考题
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1、张某与李某是某大学同班同学且为好友。
一日李某主动请张某星期天到电影院看电影。
到了星期天,张某首先乘车至电影院门口等候李某。
但李某突然改变主意,直到电影散场也没有来电影院。
张某为此愤愤不平,提出与李某“断交”。
问:李某的行为具有法律意义吗?2、张某在开车上班途中,发现赵某被汽车撞伤,倒在地上。
张某将张某扶进自己的汽车,闯过六个红灯,将赵某送到医院。
后张某由于违反交通管理条例的规定被交通警察罚款200元。
问题分析:(1)交通警察对张某罚款200元,体现了自然法理论的基本立场,还是法律实证主义的基本立场?(2)假如你为张某的行为辩护,那么应当站在什么样的法学立场上?3、请运用法的形式特征分析如下案件:一对夫妻在自家的房子中观看黄碟,是否应当受到法律的制裁?为什么?(提示:这里关键要分析“在自家的房子中观看黄碟”是关系行为,还是个体行为)4、在有关法系的问题上,学生甲与学生乙有一些不同的认识。
甲认为:(1)法系就是指法律体系;(2)法系的划分标准是单一的、绝对不变的;(3)在英美法系,制定法不是法的正式渊源。
乙认为:(1)法系是比较法学的概念,它与法律体系不同;(2)法系的划分标准具有相对性,因此是没有意义的;(3)在英美法系,制定法和判例法一样,都是法的正式渊源;但是,在大陆法系,判例则不是法的正式渊源,判例也没有什么作用。
你认为上述哪一种或哪些观点有道理?为什么?5、某地来一外商投资,在宾馆住的时候,碰到小偷偷了钱包,外商报了案,党委和政府知道了以后责令公安机关要限期抓到小偷,公安机关抓住小偷以后,党委和政府责令要严肃处理,严惩不贷,然后把钱包还给为外商,结果外商带着外资走了,没有在这投资,这个案例说明了什么问题?外商为什么走了?6、以下关于权利义务的说法是否正确?为什么?(1)“诉讼当事人要求法院依法公开审理的权利是对世权。
”(2)“法律规定不得侵犯他人的自由,这一义务属于对人义务和消极义务。
法理学思考题1.法理学的地位和作用在法学体系中的地位:1、法理学是法学的主要理论学科,是全部法学专业、法律专业和法学教育必修的专业基础课程。
2 、法理学研究的是法学领域中重要的、基本的、根本的问题,对法学的其他分支学科有重要的理论基础作用。
3、法理学在同法学其他学科发生关系的过程中,对这些法学分支学科具有普遍指导意义。
作用: 1、为法律发展提供理论依据和思想指导;2、为法律实践提供理论依据和原则。
2.法理学研究的基本主题和特点(一)法理学研究的基本主题(八大主题)1、关于建设有中国特色社会主义法学的指导思想;邓小平民主法制思想:(1)民主法制立国论;(2)法律权威论;(3)法律平等论;(4)两手建国论;(5)党法关系论。
2、建设社会主义市场经济体制中的法律问题;3、社会主义民主政治建设中的法律问题;(1)民主政治的制度化、法治化问题;( 2)如何应用法律手段反腐败;(3)如何理解人权.处理人权领域的热点问题,健全公民权利保障机制4、依法治国,建设法治国家的理论与实践(1)依法治国方略的形成及其意义;(2)法治国家的目标模式;(3)依法治国的主体、对象、客体及标准;(4)建设法治国家的途径;(5)依法执政; (6)依法治国,党的领导与人民当家作主的统一5、一国两制与港澳台法律问题研究(1)一国两制条件下,中国法律理论与实践;(2)港澳台法律制度与中国大陆社会主义法律制度冲突与协调;(3)如何保障“一国两制”方针的切实实行。
6. 法律全球化与本土化7、法治与和谐社会建设8.法的价值:自由.正义.平等.人权.人本法律观.表达自由的价值更受保护侵权----言论自由(二)特点: 1、理论与实践紧密结合; 2、思想解放与理论创新显著; 3、学术争鸣活跃; 4、具有更加开放的姿态。
3.法的规范作用和社会作用有哪些?有何局限性?(一)法的规范作用1.指引.确定性指引.不确定性指引.2.评价作用客观性普遍性3.预测作用 4.教育. 5.强制(二)法的社会作用:1.维护阶级统治2.执行公共事务管理社会公共事务、维护社会公共秩序,体现全体社会成员的共同利益和意志(三)法的局限性1.法只是诸多社会调整方法的一种,其作用范围是有限的,2.在相应的配套条件不具备的情况下,法不可能充分发挥作用__徒法不足以自行3.法对社会生活的涵盖性和适应性是有限的4,法的运行成本高,繁琐、复杂4.如何认识权利义务一致传统的表述有两种第一种:“公民或者主体有多少权利,他就履行多少义务。
《法理学》课后思考题解析第一编法的一般原理第一章导论1、法学的研究对象?怎样划分当代中国的法学体系?法理学的研究对象是所有法律现象中的一般特点、法律现象的本质和客观规律性。
包括:第一,法哲学的基本问题;第二,有关法律运作机制的基本理论问题;第三,法与其他社会现象关系的基本问题。
1) 从各种类别的法律这一角度出发,法学可分为(1)国内法学(2)国际法学(3)法律史学(4)比较法学和外国法学2) 从法律的制定到实施这一角度出发,法学又可分为(1)立法学(2)法律解释学(3)法律社会学3) 从认识论角度出发,法学可分为理论法学和应用法学4) 从法学和其他学科的关系这一角度来看,法学又可分为法学本科和法学边缘学科2、如何看待当代中国法学的发展?①1949年中华人民共和国的建立,促成了当代中国的第一次法律革命,标志着马克思主义法学在当代中国的创立。
②1949年9月,中国人民政治协商会议第一次全体会议通过的《共同纲领》以及《中央人民政府组织法》,对新中国成立初期的国家政权系统做了明确的规定,建立了全新的国家政治制度。
③1954年9月召开的第一届全国人民会议通过了《中华人民共和国宪法》,确立了我国社会主义政治、经济、社会制度的基本原则,为社会主义制度在中国的全面确立奠定了宪法基础。
④从1954年9月到1956年,我国进入了较大规模的法律创制阶段。
⑤1957年以后到1978年12月党的十一届三中全会的召开,我国法学的发展经历了曲折的过程,法律和法学出现了停滞。
⑥1978年党的十一届三中全会拨乱反正,开启了中国法学的新篇章。
⑦改革开放30年是中国历史上法律和法学发展的最好的时期。
在这30年中,中国社会开始了依法治国的法治之路。
⑧经过30年的立法发展,我国已经基本建成了具有中国特色的法律体系,为法治提供了前提。
3、法学自身的方法理论?(一)社会调查的方法这种社会调查的内容可以是极为广泛的,具体的内容自然要依靠调查的目的和计划而定。
复习思考题答案要点:第一章法学原理1.什么是法?它的基本特征是什么?法是由国家制定或认可并以国家强制力保证其实施的,反映统治阶级(国家)意志的规范体系。
法具有以下一些基本特征:1)法是由国家制定或认可的。
2)由国家强制力保证实施。
3)法是规定人们权利和义务的规范。
4)法具有普遍约束力。
2.什么是法的作用?社会主义法有哪些作用?法的作用,指法对人的行为和社会生活的影响,是法的本质在社会中的表现。
1)社会主义法在经济方面的作用。
社会主义经济基础决定了法的本质、特征、内容和发展;社会主义法又保障经济基础的形成、巩固和发展。
2)社会主义法在政治方面的作用。
第一,社会主义法通过宪法和法律的形式,确认人民当家作主的社会地位。
第二,社会主义法确认人民享有广泛的政治权利和自由。
第三,社会主义法解决人民内部的矛盾和纠纷。
第四,社会主义法对实现政治体制改革的任务具有重要作用。
第五,社会主义法有对敌对势力实行专政和打击严重的刑事犯罪和经济犯罪活动的作用。
3)社会主义法在科技教育文化方面的作用。
我国法律确认了科教兴国的发展战略,鼓励创新科学技术,加强科学技术的组织和管理,保证足够的经费投入,建立健全各种规章和制度。
法律通过确定科技成果审查鉴定和管理制度、著作权制度、专利制度、技术合同与技术市场管理制度来保证科技成果的合理使用和推广。
社会主义法确认国家的教育方针、教育发展方向和基本任务。
社会主义法确认文化事业的发展方向和任务。
国家发展面向现代化、面向世界、面向未来的,民族的科学的大众的社会主义文化。
国家坚持为人民服务、为社会主义服务的方向和百花齐放、百家争鸣的方针,立足于中国现实,继承历史文化优秀传统,吸收外国文化有益成果,繁荣学术和文艺。
4)社会主义法在对外方面的作用。
我国社会主义法在发展对外政治关系方面的作用主要体现在对外政治行为和政治交往之中。
此外,我国社会主义法还在保障对外经济贸易往来中发挥了重要作用。
3.什么是法的创制?我国法的创制的指导思想和基本原则是什么?法的创制又叫法的制定或立法,通常有广义和狭义两种理解。
法理学作业第一章导论分析案情:张某在开车上班途中,发现赵某被汽车撞伤,倒在地上。
张某将张某扶进自己的汽车,闯过六个红灯,将赵某送到医院。
后张某由于违反交通管理条例的规定被交通警察罚款200元。
问题分析:(1)交通警察对张某罚款200元,体现了自然法理论的基本立场,还是法律实证主义的基本立场?(2)假如你为张某的行为辩护,那么应当站在什么样的法学立场上?第二章法的概念思考请运用法的形式特征分析如下案件:一对夫妻在自家的房子中观看黄碟,是否应当受到法律的制裁?为什么?(提示:这里关键要分析“在自家的房子中观看黄碟”是关系行为,还是个体行为第三章法的渊源、形式与效力1.讨论:2002年,某省人大制定了一个有关本省未婚女性可以通过试管婴儿的方式生育后代的地方性法规,同时,国务院卫生部向全国医院系统下发了有关禁止通过试管婴儿的方式生育后代的规定。
假设某女A要求B医院为其实施通过试管婴儿生育后代的某些医学措施,B医院拒不接受,后诉至C法院。
问题讨论:C法院的法官D如何对此案做出判决?为什么?(提示:可以根据第10章的事例10-1来一并讨论此案)2.分析假设某家族存在如下习惯——“未按时参加家族祭祀祖先的活动者,视为藐视祖先,因而剥夺其继承权”,假设家族成员A因为未能按时参加当年的祭祀活动而被剥夺了遗产继承权。
后A诉至法院。
他所持的理由有二:其一,A本身既缺乏劳动收入、又缺乏生活来源;其二,我国《继承法》13条第2款规定:“对生活有特殊困难的缺乏劳动能力的继承人,分配遗产时,应当予以照顾。
”问题分析:如果你是一个法官,对于这个案件如何处理,请说明理由。
(提示:这里涉及的是,对于正式法律渊源与非正式法律渊源应如何选择适用)3.分析赖昌星犯走私罪,最后逃往加拿大。
请以此案例分析,法律效力与法律实效之间的关4.讨论学生们依据法律对人效力的四个原则,讨论在不同原则支持之下,赖昌星是否应当受到我国法律的约束。
第四章法的要素1.分析案情:1994年黄永彬与张学英相识,于1996年底公开以夫妻名义租房同居。
1、法学概念:法学是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。
2、法学的研究对象的理解:作为一门系统的科学,法学必须对其研究对象进行全方位的研究,即既要对法进行历时性研究——考察研究法的产生、发展及其规律,又要对法进行共时性研究——比较研究各种不同的法律制度,它们的性质、特点以及它们的相互关系;既要研究法的在方面,即法的部联系和调整机制等,又要研究法的外部方面,即法与其它社会现象的联系、区别及其相互作用;既要研究法律规、法律关系和法律体系的容和结构以及法律关系的要素,又要研究法的实际效力、效果、作用和价值。
总之,凡与法有关的问题和现象都在法学研究的围之。
3、法学体系:如何划分法学体系:①从法律部门的角度,由于法被划分为宪法、行政法、民法、刑法、诉讼法等不同的部门,与之相应就有宪法学、行政法学、民法学、刑法学、诉讼法学等。
②从认识论的角度,法学可以被划分为理论法学和应用法学。
法理学在法学体系中的地位:法理学在法学体系中占有特殊地位。
怎样理解法理学在法学体系中的地位:这个特殊地位是;它是法学的一般理论、基础理论和方法论。
这一特殊地位首先是由法理学的研究对象的一般性和法理学论题的根本性所决定的。
4、西方法学的发展过程:一,西方法学起始于古希腊。
二,古罗马的法律制度是古代西方世界法律制度发展的顶峰。
三,中世纪是西方社会最灰暗的时期,基督教处于万流归宗的地位。
四,自13、14世纪开始的文艺复兴和改革运动使西方法学朝着世俗化的方向发展和变革。
五,17世纪开始的资产阶级革命和在革命中普及的建立资产阶级和法制上网时代要求既需要法学,也解放了法学。
六,从18世纪末,欧洲大陆陆续出现了以抽象的概念、保守的理论形式、费解的哲学语言传播天赋人权、自由主义、宪政、法治等启蒙思想的哲理法学派,以反对古典自然法学派、强调法律的民族精神或历史传统为特征的历史法学派,以功利主义和实证主义哲学为理论和方法论基础、以对实在法律的逻辑分析为己任的分析法学派。
法理专题课思考题期未精简版1、法的相对独立性主要体现在哪些方面•根据恩格斯的论述,法的相对独立性主要体现在四个方面。
•第一,意识形态一旦在一定的经济基础上产生,便具有其历史的继承性和自身发展的规律性,而法作为意识形态的组成部分,也同样具有这两个性质。
第二,意识形态的相对独立性有时表现为意识形态的发展同社会经济发展之间的不平衡性,哲学是这样,法观念也是如此。
法律意识落后于社会存在是常有的事,反过来,走在社会现实之前、进步的法律意识也是存在的。
•第三,法的相对独立性还表现为法和其他上层建筑之间的相互制约、相互作用和相互影响。
•第四,法的相对独立性也表现在法对决定它的经济基础的反作用上。
法的相对独立性有助于我们理解法律文化多样性的原因,也论证了在社会现实条件不同的国家之间互相借鉴法律经验和法律知识的可能性.但是,法的相对独立性并不构成对法的物质制约性的否定.这是因为,一方面,法的相对独立性最终要服从经济的必然性;另一方面,相同经济基础之上的法的多样性主要表现为形式上的多样性,而在实质内容上则具有一致性。
2、法的相对独立性主要体现在哪些方面3、法律适用中法律价值冲突的解决对于法律适用中的法律价值冲突首先要遵从法定价值优先的这一基本原则。
这是由司法权的性质所决定的。
当现代政治社会的立法机关成为民主代议机关后,司法机关就成为人民意志,主要体现为法律的执行机关,这种性质决定了只要某种价值被法律规范确定,法院就必须执行这种价值决定。
但是,法律规范之间常常出现价值冲突,面对这种情况,西方理论一般认为,恰当的一般性解决方法就是:以法律的效力等级位阶为基础建立"法律秩序的位阶结构"。
这种观点主张,并非一切法律规范处于同一位阶,这就是法律秩序的位阶结构。
在出现价值评价矛盾(“规范冲突”)时,上位阶的法优于下位阶的法。
根据这一学说,魏德士定义了各种法律渊源及其在价值评价中的位阶顺序:(1)超国家的法律规范(欧共体法);(2)宪法规范;(3)包含强行法内容的联邦法律;(4)联邦的行政法规和联邦的自治机构的规章;(5)州宪法(联邦法优于州宪法);(6)包含强行法内容的州法律;(7)州的行政法规和规章;(8)得到国家主管机关认可的习惯法;(9)法官法(法官法可以填补漏洞或者修正现有的法律评价);(10)如果国家法律没有规定集体协议具有有限地位那么劳动法中的集体规范合同就位于国家法律之下。
《法理学》思考题第二讲第3题、西方两大法系的区别及各自的利弊。
(1)、大陆法系的形成。
以古罗马法为历史渊源——12、16世纪罗马法的复兴——19世纪形成——分为法国支系和德国支系(2)、英美法系的形成。
11世纪诺曼人入侵——建立王室法院——普通法——16世纪出现衡平法——18、19世纪完成了向资本主义的转变——扩张——成为主要法系(3)大陆法系的特征。
1、在法律的历史渊源上,继承了罗马法成文法典的传统。
2、在法律形式上,主要是成文性的法典。
3、在法官的作用上,强调严格依法审判。
4、大陆法系一般采取法院系统的双轨制。
5、在法律推理形式和方法上,采取演绎法(4)英美法系的特征。
1、以盎格鲁—撒克逊习惯法为基础。
2、判例是英美法系的重要渊源。
3、法官造法。
4、没有公法与私法的划分。
5、归纳法是法律推理与运行的主要方法(5)西方两大法系的区别及利弊。
目前,世界各国沿用的法律体系基本上可分为二类:大陆法系和英美法系。
中国内地采用的是大陆法系。
欧洲大陆上的法、德、意、荷兰、西班牙、葡萄牙等国和拉丁美洲、亚洲的许多国家的法律都属于大陆法系。
香港和英联邦国家采用的是英美法系、英美法系又称英国法系、普通法系或判例法系。
两大法系的主要差异有:第一,法律渊源不同。
大陆法系是成文法系,其法律以成文法即制定法的方式存在,它的法律渊源包括立法机关制定的各种规范性法律文件、行政机关颁布的各种行政法规以及本国参加的国际条约,但不包括司法判例。
英美法系的法律渊源既包括各种制定法,也包括判例,而且,判例所构成的判例法在整个法律体系中占有非常重要的地位。
第二,法律结构不同。
大陆法系承袭古代罗马法的传统,习惯于用法典的形式对某一法律部门所涉及的规范做统一的系统规定,法典构成了法律体系结构的主干。
英美法系很少制定法典,习惯用单行法的形式对某一类问题做专门的规定,因而,其法律体系在结构上是以单行法和判例法为主干而发展起来的。
第三,法官的权限不同。
法理专题课思考题1、我国当前的历史条件下,强调法的国家意志性的意义。
2、法的相对独立性主要体现在哪些方面3、法律价值的含义及其所涉的问题域4、法律价值的主观性与客观性5、法的相对独立性主要体现在哪些方面6、立法中的法律价值冲突的解决途径7、法律适用中法律价值冲突的解决8、伦理的效力观的基本观点9、法律方法的概念应当具备几点基本理论要素10、法律方法的一般特征11、伦理向法律的转化的两种情况12、法律泛滥的弊端有13、法律为什么要受到伦理的规制与评判14、法律应该受到哪些伦理规范的制约和评判15、正义作为法的价值的意义16、立法的公意性17、立法的公平性18、如何认定司法公正19、民族国家的法的特征20、"全球的"法的基本特征21、全球化时代法律的发展变化22、法律全球化对中国的影响23、法与正义差别24、法实现过程中诉讼正义问题的重要性25、法治对于构建和谐社会的基础性作用26、构建和谐社会中实现公平正义的路径27、实现公民对法律的普遍信仰和诚实遵守的法律条件:28、政治法治化的内在依据29、宪法政治的制宪要求30、政治法:政治过程法律化法理专题课思考题期未精简版1、法的相对独立性主要体现在哪些方面2、法的相对独立性主要体现在哪些方面3、法律适用中法律价值冲突的解决4、法律方法的概念应当具备几点基本理论要素5、法律方法的一般特征6、法律泛滥的弊端有7、法律为什么要受到伦理的规制与评判8、法律应该受到哪些伦理规范的制约和评判9、正义作为法的价值的意义10立法的公意性11、立法的公平性12、如何认定司法公正13、法实现过程中诉讼正义问题的重要性14、法治对于构建和谐社会的基础性作用15、实现公民对法律的普遍信仰和诚实遵守的法律条件:16.试析霍姆斯的“法律的生命不在于逻辑,而在于经验”。
法理1.法理学在法学体系中的地位如何?p1071)法律学是法律学的基础理论2)法理学是法学的方法论3)法理学是法学的意识形态2.简述资产阶级法理学的特征?p1111)兴起:13-14世纪,人文主义法学派2)近代:自然法学派“社会契约论”和“天赋人权论”3)现代:哲理法学派、历史法学派、分析法学派4)当代:第二次世界大战前后,自然法学派、社会法学派和分析法学派3.简述马克思主义法理学的世界观和方法论。
P112 1)思维与存在,社会意识与社会存在的关系反映了法律现象的性质;2)生产力与生产关系,上层建筑与经济基础的关系反映法律现象的地位和功能3)阶级和阶级斗争,阶级分析方法反映法律现象的本质和发展4)社会现象的普遍联系和相互作用的观点反映法律现象间的相互关系。
4.简述法的基本特征。
P1141)法是调整人的行为和社会关系的规范;①人的行为规范分为:社会规范和技术规范②法调整的是人与人之间的社会规范,也有相当一部分是技术规范。
2)法是规定权利和义务的行为规范:法通过规定人们的权利和义务,以权利和义务为机制,影响人们的行为动机,指引人们的行为,调节社会关系。
3)法是由国家制定或认可的行为规范:具有国家意志性,由此具有统一性和权威性4)法是由国家强制力保证实施的行为规范:法是由国家强制力保证实施的;需要借助国家暴力机器。
5.如何理解法是调整人的行为和社会关系的行为规范。
P114(同上)6.简述马克思主义对法的本质的基本概括。
P116国家—阶级关系—物质生活条件的关系链1)法是代表国家意志。
不同于国家意志的其他表现形式,它不是针对个别人、个别情况所颁布的,而是具有普遍的效力。
2)法是统治阶级意志的体现。
一个阶级想要取得统治地位,必须利用法律使自己的意志上升为国家意志,取得普遍性和合法性。
表现在:①确认和固定阶级斗争的结果②缓和阶级斗争3)法所反映的统治阶级意志由一定的物质生活所决定的。
∴法是反映由一定物质生活条件所决定的统治阶级意志的、由国家制定或认可的,并得到国家强制力保证实施的,通过赋予社会关系参加者权利与义务的方式实现的规范体系。
7.简述法律概念的分类和功能。
P1191)概念:是指在法律上对各种事实进行抽象,概括出他们的共同特征而形成的权威性范畴。
2)分类:①普遍性程度:一般性&具体②涉及的社会关系种类:宪法、刑法、民法、诉讼法③涉及的法律事实要素的类别:涉人、涉事、涉物3)功能:①认知功能;②构成功能;8.如何理解法律规则的含义?P1201)概念:是一种特殊的、在逻辑上周全的规范,一个完成的法律规则在结构上由三个要素组成,即假定、处理和制裁。
2)组成:①假定:适用该法律规范的条件;②处理:为主体规定的具体行为模式,即权利义务;③制裁:规定主体违反法律规定时应当承担的法律责任或国家强制措施3)VS法律条文:条文只是规则的表述形式,一个法律规则的全部要素是通过数个条文加以表述的。
9.简述法律规则的分类。
P1211)法律调整中的不同作用:调整性/保护性2)为主体提供行为模式的不同:授权性/义务性/禁止性:3)是否允许个别调整以及允许个别调整的程度:绝对确定性/相对确定性;4)是否允许当事人进行自我调整:强行性/任意性5)调整关系是否发生于该规则产生之前:确认性/构成性6)是否直接规定了某一行为规则的内容:确定性/委任性/准用性10.论述法律原则的功能。
P1261)概念:是指可以作为规则的基础或本源的综合性、稳定性原理和准则。
2)功能:①对法的制定的作用:a.直接决定了法律制度的基本性质、基本内容和基本价值取向;b.是法律制度内部协调统一的重要保障c.对法律改革具有导向作用。
②对法律实施的作用:a.指导法律解释和法律推理b.补充法律漏洞,强化法律的调控能力c.限制自由裁量权的合理范围11.简述法产生的一般规则。
P1281)伴随着私有制、阶级和国家的产生2)从个别调整到一般调整3)从习惯到习惯法再到成文法4)法律、道德、宗教等社会规范逐步分化12. 简述资本主义社会法律制度的基本特征。
P1321)私有财产神圣不可侵犯原则2)契约自由原则3)法律面前人人平等原则还有人民主权、法律之上、有限政府、分权制衡、普选代表等。
13. 简述英美法系和大陆法系的区别。
P1341)法律渊源不同:英美:制定法和判例法大陆:成文法2)法律结构不同:英美:普通法和衡平法大陆:公法和私法3)法官权限不同:英美:既可以援用成文法也可以援用判例大陆:只能援用成文法4)诉讼程序不同(或法官地位):英美:以原告、被告及其办湖人和代理人为重心,法官只是双方争议的“仲裁人”大陆:以法官为重心,采取纠问制。
14. 简述法对社会秩序的作用。
P1371)概:秩序是一定的物质的、精神的生产方式和生活方式的社会固定形式。
2)作用:①建立作用:a.法律的规范和制度内容本身反映的是理想状态的社会秩序。
b.通过赋予社会主体最大程度的自由和法律权利来引导主体的各种行为,从而建立相应的社会秩序。
c.同时通过赋予社会主体的法律义务及法律责任的承担,来约束主体的自身行为,从来建立相应的社会秩序。
②维护作用:a. 维护阶级统治秩序b. 维护权力运行秩序c. 维护经济秩序d. 维护正常的社会生活秩序15. 简述法对自由的保障方式和原则P139-1401)方式:国家权力对社会主体的侵害/一般主体之间的侵害①划定国家权力的权限范围,并明确规定行使国家权力的正当程序。
②确立了国家权力对自由非法侵害时的救济手段和程序③对于自由的主题或者享有者来说,本身也必须承担善待自身和他人自由的责任。
2)原则:①主体最大限度的、广泛的、彼此相容的平等自由原则。
②一般不干预原则③有限的积极干预原则②公共利益干预原则16. 简述法律确认和保障平等的基本原则和法律机制。
P1421)以保障普通平等为原则,特殊平等为补充2)一般地赋予主体以普遍平等的法律资格或法律地位3)平等地设定主体的法律权利和义务4)公平地分配法律责任17. 简述法律对人权的保障方式。
P143人权即人作为人所享有或者应当享有的权利,具有普遍性、基础性、综合性。
1)法律将保护人权作为基本原则固定下来,确认了人权保护的法律地位2)及时确认各种人权,从而使道德权利上升为法律权利,提供更为周到的保护3)法律将人权具体化为各种基本权利,建立一个以人权为本源,以具体权利为派生的权利体系,为权利提供系统的保护4)法律为受到侵害的人权提供多种救济途径。
18. 简述正义的基本分类。
P1441)分配正义和平均正义2)形式正义和具体正义3)实体正义和程序正义19. 简述当代中国社会主义法的渊源。
P147主要渊源:1)宪法2)法律:基本法/基本法以外的法律3)行政法规4)行政规章5)军事法规与规章6)地方性法规7)自治法规8)特别行政区的法律、法规9)国际条约其他:1)习惯2)政策3)司法解释20. 简述规范性法律文件系统化的方式。
P1501)法律清理:又称“法律整理”,泛指有权的国家机关按照法制统一的原则和一定的程序对一定的历史阶段、一定的规范性法律文件进行审查,并确定其有效性的专门活动。
2)法律汇编:法律系统化的重要方式,泛指一定的国家机关、有关机构按照一定次序把现行法律法规集中整理汇编成册的活动。
3)法典编纂:在重新审查全部法律法规或某一部门的现行法律的基础上,对它们加以整理、补充、修改和废止的活动。
21. 如何理解法的时间效力。
P154是指法的效力的起始和终止的时限以及对其实施以前的事件和行为有无溯及力的问题。
1)生效:①一般;自公布之日其生效。
②其他:a.规定一个具体的生效时间;b.具备何种条件开始生效;c.法律文件送达的时间生效;d.法律发布后试行,试行期结束后该法生效。
2)终止:法的效力绝对消灭①明示终止:直接用语言文字表示法的终止时间②默示终止:实践中体现为“新法优于旧法”、“后法优于前法”的原则3)法的溯及力:法不溯及既往为原则,有溯及力为特殊。
又称法律溯及既往的效力,指新发对其生效前发生的行为和事件是否适用,如果不适用,即没有溯及力,适用则有溯及力。
22. 论述法的效力冲突的解决方式。
P1571)一般方式:①根本法优于普通法。
宪法是国家根本法,具有最高法律效力,普通法必须以宪法为根据,决不能违背宪法。
②上位法优于下位法。
③新法优于旧法。
两个例外:a.不同位阶,即旧法是上位法,新法是下位法,不适用b.同一位阶但不同立法主体制定或认可的法,也不适用④特别法优于一般法a.在适用对象上,对特定主体和特定事项的法,优于对一般主体和一般事项的法;b.在适用空间上,特定时间和特定区域的法,优于平时和一般地区的法2)特殊方式:我国主要通过备案、批准及审查制度来解决①裁决:a.(谁立法,谁裁决)法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由全国人大常委会裁决;行政法规由国务院裁决。
同一机关制定的地方性法规、规章由制定机关裁决。
b.(同一位阶的冲突)地方性法规与部门规章对同一事项规定不一致时,由国务院提出意见:国务院认为应适用地方性法规的,则适用地方性法规;认为应适用部门规章的,应提请全国人大常委会裁决;部门规章之间、部门规章与地方政府规章间不一致的,由国务院裁决。
C.(谁授权谁裁决)根据授权指定的法规与法律规定不一致时,由全国大人常委会裁决。
②改变或撤销:(同体系可改变可撤销,不同只能撤销;上级撤下级)a.全国人大有权改变或撤销它的常委会制定的不适当的法律,有权撤销全国人大常委会批准的违背宪法和法律、行政法规基本原则的自治条例和单行条例b.全国人大常委会有权撤销同宪法和法律相抵触的行政法规;有权撤销同宪法、法律和行政法规相抵触的地方性法规;有权撤销省、自、直人大常委会批准的违背宪法和法律、行政法规基本原则的自治条例和单行条例(自治州、县人大制定)c.省、自、直的人大有权改变或撤销他的常委会制定的和批准的不适当的地方性法规d.地方性人大常委会有权撤销本级人民政府制定的不适当的规章e.国务院有权改变或撤销不适当的部门规章和地方政府规章f.省、自人民政府有权改变或撤销下一级人民政府制定的不适当的规章g.授权机关有权撤销被授权机关制定的超越授权范围或违背授权目的的法规,必要时可以撤销授权。
③备案和审查a.地方性法规报全国人大常委会和国务院备案b.自治州、县制定的自治条例和单行条例,由省级人大报全国人大常委会备案c.行政法规报全国人大常委会备案;d.部门规章和地方政府规章报国务院备案,地方政府规章同时报本级人大常委会备案e.较大的市的人民政府制定的规章应同时报省级人大常委会备案f.授权法制定的法规应当向授权决定规定的机关备案23. 法律关系的特征:法律关系是根据法律规范产生的,以主体间的权利与义务关系的形式表现出来的特殊的社会关系。