第五章 合同（债）的保全
第一节 债的保全的概念
债的保全是指法律为防止因债务人的责任财产不当减少给债权人的债权带来损害，允许债权人代债务人之位向第三人行使债务人的权利，或者请求法院撤销债务人与第三人的法律行为的法律制度。在现代民法上，债的保全表现为两种制度：
1、债权人的代位权制度。其设立的目的是为了保持债务人的责任财产，适用于债务人的财产应增加且能增加、因债务人的懈怠未为增加的情形;
2、债权人的撤销权制度。设立的目的是为了恢复债务人的责任财产，适用于债务人的财产不应减少、因债务人的处分不当减少的情形。
债的保全，体现的是债权人因与债务人的债权债务关系而产生的与第三人的关系，属于债的对外效力的范畴。
第二节 债权人的代位权
一、债权人代位权的概念
535条：因债务人怠于行使其债权或者与该债权有关的从权利，影响债权人的到期债权实现的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对相对人（次债务人）的权利，但是该权利专属于债务人自身的除外。
代位权的行使范围以债权人的到期债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。
相对人对债务人的抗辩，可以向债权人主张。
注意：以该条行使代位权，必须通过诉讼形式，即向法院请求，而不能直接行使。
代位权的提前行使。536条：债权人的债权到期前，债务人的债权或者与该债权有关的从权利存在诉讼时效期间即将届满或者未及时申报破产债权等情形，影响债权人的债权实现的，债权人可以代位向债务人的相对人请求其向债务人履行、向破产管理人申报或者作出其他必要的行为。
二、债权人代位权的特征
1、债权人代位权是债权人以自己的名义行使债务人的权利，此点不同于代理权。
2、债权人代位权的行使，针对的是债务人怠于行使到期债权的消极行为，此点与债权人撤销权不同。
3、债权人代位权的目的是保全债权，因此在履行期到来之前，债权人为了保持债务人的财产也可以行使代位权，此点不同于债权人对债务人或第三人的请求权。
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债权人代位权的构成要件包括哪些
债权人代位权的构成要件包括哪些？债权人代位权的构成要件包括债权人与债务人之间存在着合法的债权债务关系；债务人对其债务人享有的债权已经到期；债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；债权人代位权的范围应当以债权人的债权为限。下面由赢了网的小编在本文详细介绍。
一、债权人与债务人之间存在着合法的债权债务关系
这是行使代位权的首要条件。只有合法的债权债务关系才能得到法律的支持与保护，不但主体资格要合法，而且债的行为也要合法，这不但是对债权人和债务人的要求，也是对债务人与第三人之间的债务关系的要求。
如果债权债权人代位权人对债务人不享有合法债权或债务人对次债务人不享有合法债权，就不存在债权人代位权。
如果合同因违法而被认定无效、被撤销或者已过诉讼时效，则债
权人也不能行使代位权。但是合同的无效或者被撤销是由于债务人的过错造成的，债权人对债务人享有返还请求权、赔偿请求权时，应当认定债权人仍能行使代位权。
二、债务人对其债务人享有的债权已经到期
这时债权人才可以向次债务人行使代位权。如果次债务人对债务人的债务尚未到履行期，债务人就不能对其债务人行使请求权，也就不存在债权人对次债务人行使代位权。履行期是否届满，应依债务人与次债务人之间关于履行期限的约定来确定。如果没有约定履行期或履行期约定不明确，根据《合同法》第62条规定，应认定经过了合理的时间(对方必要的准备时间)，可以认定是到期的债权。
如果次债务人有正当理由不履行自己的债务，则债务人的债权就不能算到期债权。如次债务人行使了不安抗辨权，即使次债务人的债务已经到期，在债务人的情形没有好转或没有提供担保，债权无法得到满足的情况下，债权人对债务人的这种债权行使代位权也无实际意义。
债务人的到期债权并不是所有的任何性质的债权，而是仅限于具有金钱给付内容的到期债权。
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王某等与刘某债权人代位权纠纷二审民事判决书
【案由】民事 婚姻家庭、继承纠纷 婚姻家庭纠纷 分家析产纠纷
【审理法院】北京市第三中级人民法院
【审理法院】北京市第三中级人民法院
【审结日期】2021.12.07
【案件字号】(2021)京03民终15481号
【审理程序】二审
【审理法官】谷绍勇
【文书类型】判决书
【当事人】王某;刘某;张某
【当事人】王某刘某张某
【当事人-个人】王某刘某张某
【代理律师/律所】姜瑞花陕西众致律师事务所;李嘉康陕西众致律师事务所;陈艳北京希仁律师事务所
【代理律师/律所】姜瑞花陕西众致律师事务所李嘉康陕西众致律师事务所陈艳北京希仁律师事务所
【代理律师】姜瑞花李嘉康陈艳
【代理律所】陕西众致律师事务所北京希仁律师事务所
【法院级别】中级人民法院
【终审结果】二审维持原判
2 / 8 【本院观点】根据另案执行异议之诉生效判决，涉案房屋权属被确认为张某与王某共同共有。
【权责关键词】无效撤销代理共同共有第三人新证据关联性质证诉讼请求撤诉维持原判执行异议查封扣押冻结
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【更新时间】2021-12-23 01:04:42
王某等与刘某债权人代位权纠纷二审民事判决书
北京市第三中级人民法院
民事判决书
(2021)京03民终15481号
当事人 上诉人(原审被告)：王某。
委托诉讼代理人：姜瑞花，陕西众致律师事务所律师。
委托诉讼代理人：***康，陕西众致律师事务所实习律师。
被上诉人(原审原告)：刘某。
委托诉讼代理人：陈艳，北京希仁律师事务所律师。
原审被告：张某。
审理经过 上诉人王某因与被上诉人刘某、原审被告张某债权人代位析产纠纷一案，不服北京市朝阳区人民法院(2021)京0105民初21943号民事判决，向本院提起上诉。本院于2021年9月16日立案后，根据《全国人民代表大会常务委员会关于授权最
◆学术前沿 ▲｛Ｉ｝Ｊ占缸金 ２０１３・５（上） 债权人代位权的性质辨析 刘国庆 摘要债权人代住权是合同保全制度的重要组成之一，它是对债的一种保全制度，是专门为债务人不积极的行使自己权 利从而危及到债权，由国家法律赋予债权人代位行使债务人的债权，以此可以保证债务人责任财产的一种制度。我国对债 权人代位权的制定体现了民事立法的重大进步，在保障债权人债权的环节中债权人代位权起着极其关键的作用。同时，作 为法定的代位权，不管当事人双方是否提前约定好，债权人都有权利依法行使自己的权利。本文依据代位权的一些重要理 论，对我国债权人代位权制度的性质进行辨析和探讨，且对其提出一些观点，期望能帮助修改和完善我国债权人代位权制度。 关键词债权人代位权性质 作者简介：刘国庆，四川大学法学院２０１０级法律硕士。 中图分类号：Ｄ９２３ 文献标识码：Ａ 文章编号：ｌ００９－０５９２（２０１３）０５－２４０－０２ 近代民法颁布之前，债权人一直被视为强者，而债务人则被 理所应当的视为是弱者，债务人借钱的目的是消费，而法律也偏 倾向于对债务人的保护。但现在，举债的主要是营利或者是融 资，因此，法律则偏向于对债权人的保护。就目前我国的社会主 义市场经济在发展的过程中，债权人和债务人之间对立明显勉励 失衡问题，债务人一直是处于相对强者的地位，而债权人是处于 比较弱者的地位。其中也饿包括某些债务人采用各种方法逃避 自己的债务，而不是想着尽早偿还自己的债权。因此，不得不依 据法律起诉，但有时即便是强制执行，也很难使债权得以实现。 从法律上来讲，债权人代位权制度的确立，能有效的帮助债权人 实脱自己的债权。 债权人的代位权一词，它源于起罗马法律中制定的代位请求 权。罗马法的代位请求权制度，其概念是债权人就债务人消极的 不行使自己权利而由债权人行使其权利时，债权人得以自己的名 义代替债务人行使权利的权利。其中，代位权指的是因债务人消 极的不行使它的到期债权，以此又对债权人造成了损害，那么债 权人就能通过人民法院要求以自己的名义代位行使债务人的债 权的权利。《法国民法典》早在１８０４年就制定了对债权人的代位 权制度。 债权人代位权能有效防止合同欺诈，保证整个社会的经济秩 序，同时为积极有效的保护债权人的权益，避免债务人不实行自 己的债务，其他各地区及国家的一些民法也对债权人代位权有所 规定 制定债权人代位权，不管是理论还是实践方面都起着至关 重要的作用。而法律意义上的债具有严格的相对性，对于第三人 来讲，债权债务关系是不能发生法律效力的，它只对债权人和债 务人有着特定的约束作用，对于债权人来说，它只能让特定的债 务人行使自己的债务，而对其他人是不会产生影响的。就代位权 来讲，它体现了债一种对外效力，债权人的代位权能够很好的解 决债务人消极的不行使自己的债权，使债权人得权利得以实现。 从法律上来讲，债权人可以代位行使债务人的债权，很好的保障 了债权人的利益，同时也使债务人的责任财产得以实现，符合代 位权立法的目的和精神。 ２４０ 一、债权人代位权的特点 目前就债权人代位权的特点有各种观点，但基本保持一致。 总的来说，债权人代位权主要有以下几点： １．债权人依法行使自己的代位权应该依据相关法律，以自己 的名义行使代位权，不应该以债务人的名义行使债权人代位权。 ２．债权人的代位权的目的是为了保全债而行使的一项法律 权利。债权人的代位权是要替代债务人而向次债务人主张权利， 它很好的体现出债权人债的对外效力，也就是说债权效力涉及到 的不仅是债务人，也涉及到了与债务人发生债的关系的第三方。 ３．债权人的代位权也是一种受限制的权利。债权人在行使 代位权的过程中，应在自己代位权的范围内ｌ 保全自己债权的必 要为限度。而在债权人行使自己代位权时，又不可以随意去对债 务人进行处分，不然要对由此产生的给债务人造成的损失承担赔 偿责任。 ４．债权人行使其代位权时必须采用诉讼程序。债权人要想 得到自己的债权必须通过强制执行程序。 二、债权人代位权的性质 目前就债权人的代位权的性质也成为比较热门的研究内容， 学术界给出的答案也各不相同，而要探究债权人的代位权性质到 底如何，我们首先要关注这几个问题：（１）不能将债权人的代位权 简单的看做是形成权。由于债权人的代位权形成的依据并不是 债权人自己单方的意思，它发生的依据是债务人已有的权利：（２） 债权人的代位权不是请求权更不是代理权，债权人的代位权是债 权人以他自身名义向次债务人行使债务人的一种权利，而不是以 债务人的名义更不是代理人的名义来行使自己债务人权利的。 （３）我们在探究对债权人代位权的性质时，可以将其理解为一种 管理权。根据之前的观点，债权人的代位权不是通过实现债权人 利益而直接实现的，因为他并不向债务人或次债务人进行请求， 而债权人的代位权只是为行使他人债权的权利，因此，其本身并 不是债权。而债权人的代位权又不是纯粹的形成权，因为从法律 关系而言，债权人的代位权并不是说权利人自己单方的意思就能
