民法典合同编(草案)合伙合同的成功与不足
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诸多争议亦相伴而生。为此，本文拟从该章的总体 架构及其具体条文着手，对其构造体系和规范内 容作出相关分析和评价。
一、从《民法通则》到初审稿：合伙的构造 体系及其规范内容的新旧对比
我国实证法有关合伙的规定，始见于 1986 年 颁 布 的《 民 法 通 则 》。《 民 法 通 则 》第 二 章“ 公 民 （自然人）”之下用专节（第五节）规定了“个人合 伙”制度②，并且从合伙定义、合伙协议内容、合伙
DOI:10.16224/33-1343/d.2019.01.008
我国《民法典各分编（草案）》初审稿（下文简 称为初审稿）已于 2018 年 9 月 5 日正式公布，并 公开征求意见，①这标志着在采取“两步走”的民 法典编纂战略中向前迈出了实质性的“第二步”。 就初审稿合同编部分而言，较之于现行《合同法》， 其中有名合同部分的一项重要变动便是增加了 “合伙合同”一章。民事合伙向来不受学界关注，但 自打初审稿将其从《民法通则》的总则编位置转移 到合同分编作为一种有名合同来处理，并以两倍 于《民法通则》的条文进行体系架构时起，民事合 伙便逐渐成为学者的关注点，对该章规范内容的
二、初审稿值得肯定之处
从前述新旧比照可以看出，从《民法通则》到 初审稿，有关合伙人之间关系的规定无论是其所 处位置，还是其规范内容，均有重大变化。这些变 化既有可资赞同之处，亦有有待商榷之地。首先就 其值得肯定之处分述如下。
（一）继受传统并发展现行法 合伙入法有其深厚的历史传统。作为最古老 的 两 人 以 上 共 同 经 营 的 组 织 形 式，合 伙 早 在 罗 马法上便已存在。罗马法上人的联合体分为团体 （universitas）和 合 伙 组 织（societas）。⑤ 团 体 具 有 主体资格，拥有权利能力，相当于今天意义上的 法人，而合伙组织不是法律主体，仅是独立的单 个人之间的一种债法关系。⑥后世德国私法据此发 展出两种对应形式：团体法人和共同共有共同体
此外合伙人就合伙的对外关系与第三人之间的关系并无任何限制性规定原则上完全由合伙人自行决定其是否想要在某项交易中全部出现还是个别出现或者他们是否想要仅仅将自己局限于纯粹的内部合伙中从而不以合伙财产对外发生债务关系
2019 年第 1 期
法治研究
民法典合同编（草案）合伙合同的成功 与不足
严 城 *
摘 要：初审稿合同编对现行《合同法》有名合同部分的一项重要变动，便是增设了“合伙合 同”一章。较之于《民法通则》，民事合伙于初审稿文本上的所处位置及其规范侧重点均发生重大 变化。尽管初审稿在继受传统并发展现行法，科学使用法律术语，合乎合伙核心要素的体系构造等 方面取得诸多进步，但仍存在一些不足。宏观面上的不足之处表现在未能处理好一般法与特别法 间的法律适用关系以及立法指导思想有所落后上。微观面上的不足之处体现在未能区分合伙的内 外部关系、民商事合伙的边界模糊、事务执行权的规范体系不够完善以及合伙人的身份变更规则支 离破碎等方面。 关键词：初审稿 合伙合同 民事合伙 事务执行权 合伙人身份变更
这一立法体例一直延用至今，但自今年初全 国人大法工委推出《民法典各分编（草案）》（室内 稿）（下文简称室内稿③）时起，合伙的规范方式及 其架构体系的设计发生了重大变化。室内稿于合同 编有名合同之下用专章规定了“合伙合同”。该章 总计 13 个条文，分别从合伙定义、合伙人出资义 务、合伙财产、合伙内部关系（尤其是合伙人事务 执行、知情权以及损益处置规则）、合伙外部ห้องสมุดไป่ตู้系 （尤其是债务清偿规则）、入伙、合伙合同终止与合 伙企业法的关系等八个方面架构了新的民事合伙 体系。
从上述演进过程来看，合伙人之间关系的架
构体系和规范模式从最初的《民法通则》及其司法 解释，经由法工委室内稿到最终的全国人大常委 会初审稿，前后之间发生了重大变化。就各自于法 律文本上所处的位置而言，《民法通则》及其司法 解释将合伙关系置于总则编民事主体制度之下用 专节加以规定，而初审稿则将合伙关系规定于民 法典分则编之合同编之下，于有名合同部分用专 章加以规定。就规范侧重点而言，《民法通则》及其 司法解释从债务关系与组织体两个面向规范合伙 问题，其不仅强调合伙人间的继续性债务合同关 系，亦强调合伙的组织方式和成员变更程序等组 织法上的问题，并且在一定程度上突出了合伙的 主体地位。④而初审稿则淡化了人的联合体上的组 织关系，完全以债务关系为面向，通过合同法来规 范合伙人之间的关系。
* 作者简介：严城，浙江财经大学法学院讲师，法学博士。 ① 本文所称《民法典各分编（草案）》，是指 2018 年 8 月 27 日下午提请十三届全国人大常委会第五次会议进行初次审议的审 议稿，该初审稿已于 2018 年 9 月 5 日在全国人大官网发布，并公开征求修改意见。 ② 个人合伙，也即传统大陆法系国家所指的民事合伙、民法上的合伙。
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民法典合同编（草案）合伙合同的成功与不足
财产、合伙字号与经营范围、合伙内部关系、合伙的 民事责任等六个方面构建了合伙的基本框架。其后 最高人民法院于 1988 年通过的《民通意见》共用 12 个条文对《民法通则》上述 6 个条文进行细化 补充，尤其体现在合伙纠纷中的诉讼当事人，与合 伙财产有关的合伙人出资、入伙与退伙、退伙或合 伙终止时的财产处理等方面。
官方公布的初审稿则是以室内稿为蓝本，略 加增删而成。较之于室内稿，合伙合同一章内容的 变化主要体现在：（1）条文数量上，室内稿用了 13 个条文（第 525 条至 537 条）规定“合伙合同”，而 初审稿减少了 1 条，共计 12 个条文（第 751 条至 762 条）；（2）条文架构上，室内稿上的“合伙人的 事务检查权”“合伙人的优先购买权”“入伙”以 及“民商事合伙适用关系”等制度最终没有被初审 稿采纳，但初审稿新增了“不定期合伙”和“异议 权”两项制度，同时进一步完善了合伙人的出资制 度。若对其进行简要归纳，那么初审稿合伙一章共 可以归结为五大方面规定：合伙合同；合伙财产；合 伙事务管理；合伙与第三人关系；合伙终止。
③ 本文所称室内稿，是指 2018 年 3 月 15 日全国人大法工委印发的《中华人民共和国民法典各分编（草案）》（征求意见稿）， 法工委发 [2018]12 号。
