新旧国家赔偿法归责原则之比较

的标准 ，无论是 国家赔偿还是 民事赔偿 只能是行为人的主观 第 ２条的规定来看 ，国家赔偿责任的归责原则应当是无过错 责任原则 ， 这是符合 国家赔偿 法的发展趋势的 。
张。从各种主张来看 ， 对于 国家赔偿 的归责原则的确定 问题 ，
学界在立法当初已经考虑得 比较全面了 ，能想到 的规则原则
问题上 ， 一致认为就是结果 归责 。这就是我们的立法规定和
现 状 。 ”］ Ｉ 【
１９ ９ ４年《 国家赔偿法》以下简称旧法） ２条规定 ： 国家 ｆ 第 “ 机关 和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民 、法人和其 他组织 的合法权益造成损害的，受害人有依照本 法取 得国家
赔偿 的权利 。” 里 ， 这 在行使 职权 的前面使用了“ 违法” 的限制 词， 即是说 ， 只有违法造成损 害的才赔偿 ， 如果不违法 ， 即使造
２１ ００年第 ２ 期 ３
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经济研究导刊
Ｅ ＣＯＮＯ Ｃ Ｒ ＥＡＲＣ ＧＵＩ ＭＩ ＥＳ Ｈ ＤＥ
Ｎｏ２３． ． ２０１ ０
总第 ９ 期 ７
Ｓ ｒａ ．７ ｅ ｉｌＮｏ９
新 旧国家赔偿法归责原则之 比较
陈 露
（ 哈尔滨学院 政法学院 ， 哈尔滨 １０ ８ ） ５ ０ ６
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二 、０ ０年 国家赔 偿 法修 改后 确定 的 归责 原则 ２１
２ １ 年 ４月 ２ ００ ９日，十一届 全国人大常委会第 十四次会
２司法赔偿领域 ．
行使 侦查 、 检察 、 审判 职权的机关 以及看守所 、 监狱管理 机关 及其 工作 人员在行使职权过程中 ，违反刑 事诉讼法 的规
对 于旧法所确定的归责原则 ，本文认为仍然是采取 的违
法归责原则。旧法所确定的归责原则 的条文——第 ２ 条是该
上仍有不 同观点 。 代表性观点认为 ， 旧法规定的刑事赔偿 范 在
围上 ， 不完全是采取的违法归责原则 。旧法第 １ 、 ｌ 条 ５条 第 ６ 规定 ， 国家要对刑 事诉 讼中的错误拘 留 、 错误逮捕 、 错误判决 承担赔偿责任 。“ 注意这里法条中的 ‘ 错误 ’ 二字 ， 用违法来确 定错误恐怕是不大可能的。这里 的错误就包 括了司法机关实 施逮捕 、 拘留时符合法定条件和程序 ， 但事后 证明被捕人是无 辜或无罪 的。 这种 国家承担责任的根据就不是违法原则 ， 而是
还有一种观点认 为， 对于旧法确定的违法责任原则 ， 即因 为违法责任原则只要 “ 违法行使职权造成损 害” 即可成立 国家 赔偿责任 ，而不论 国家机关及其 工作人员主观上是 否存在过
错， 这种思想是正确的 ， 是符合 《 也 国家赔偿法 》 规定的 ， 但是 提法不准确。 违法并不是确定归责原则的根据 。 一方面， 任何
基本上都 已经想 到了， 下面只是立法机关的最终选择 的问题 。 的观点仍然是违法 归责原则 。最终制定 的旧法选择了违法作
为归责的一般原则【 １ Ｉ 。 对于旧法 已经确定的违法归责原则 ，学界在理解 与适用
尽管在制定 旧法 当初 ， 已存在有上 述不同的观点 ， 但是 ， 主流 状 态 ， 而不能是 行为人的客观行为。 以， 所 该学者认 为 ， 旧法 从
议审议通过 了《 于修 改＜ 关 国家赔 偿法） 的决定》 修订后 的《 。 国 家赔偿法》以下 简称新法）第 ２条第 １ （ 款规 定 ： 国家机 关和 “
Байду номын сангаас国家机关工作人员行使职权 ， 有本法规定 的侵犯公 民、 法人 和
成了损害 ， 也不负责赔偿 。所以 ， 学界普遍认 为我 国国家赔偿
的一般归责原则就是违 法归责原则。 制定 旧法之初 ， 有关国家赔 偿归 责原则问题 ， 其实就有不 同的观点和争论。当时的学界观点可 以总结 为多种不 同的主
法律责任的承担都是 以行为的违法性为前提的 ，如果行为不 违法 ， 则不可能存在法律责任 。如此 ， 法律责任的归责原 任何 则都应是违法责任原则。 另一方面 ， 确定赔偿责任归责原 则
法第一章总则中的规定 ， 既然是法律中的总则的规定 ， 当然对
该法下面的具体条文具有统帅和指 引的作用 ， 以， 所 行政赔偿
和刑事赔偿都要受到总则规定的约束 。 归责原则的确定上 ， 在
行政赔偿与刑事赔偿的归责原则都应该遵循总则所确定的违
法原则。 尽管 旧法在刑事赔偿范嗣 中使用 “ 错误 ” 一词 ， 仅可视
为违法原则在刑事赔偿领域具有特殊的含义 ，该表述并没有
结果归责 。 ［ ” 所以“ 的结论就是 ：国家赔偿法》 ２ １ 总 《 规定 的一般
收稿 日期 ：００ ０ — ９ ２ １— ５ １
改变旧法在宏观上确立的违法 的归责原则结构 。
作者简介 ： 陈露（ ９５ ） 男， １７ 一 ， 吉林长春人 ， 讲师 ， 士研 究生 ， 硕 从事 宪法学与行政法 学研 究。
摘
要： 学界 对国家赔偿法的归责原则始终见仁见智 ， 即使在 １９ 国家赔偿 法通过后 ， ９ ４年 对该法确定 的违 法归
责原则在 不同的赔偿 范围 内依 然有 不同理 解。２ １ ４月 ２ ０ ０年 ９日通过的新修 改的国家赔偿 法对归责原则进行 了调 整 。原来确 定的单一的违法归责原 则制度 已经转变为违法归责原则和结果归责原则并用的归责体制。其 中， 违法原 则主要适用在行政 赔偿 范围和部分 司法赔偿 范围， 结果归责原则在部分刑事赔偿 范围内有明确体现。
关键词 ： 国家赔偿 归责原 则； 违法原 则； 结果原则 中图分类号 ： Ｆ ２ 文献标志码 ： 文章编号：６ ３ ２ １ （０ ０ ２ ～ ２ ８ ０ Ｄ１ Ａ １７ — ９ Ｘ ２ １ ）３ ０ ２ — ２
一
、
１９ ４年 国家赔 偿法 确定 的归 责原则 ９
归责原则 ， 是违法 归责原则 ， 则上 实行 违法 归责 ； 原 在刑事错 拘 、错捕而承担的国家赔偿责任问题上 ，有认为是违法归责 的， 也有认为是结果归责的 ； 在刑事错 判而承担 国家赔偿责任