上市公司独立董事案例参考

独立(dúlì)董事薪酬议案独立(dúlì)董事薪酬议案独立(dúlì)董事薪酬议案【篇一：独立董事(dǒngshì)的薪酬设计】独立董事(dǒngshì)的薪酬设计摘要:本文首先提出对独立董事(dǒngshì)进行薪酬激励的必要性，然后说明在直接薪酬制度下独立董事的薪酬设计，鉴于直接薪酬制度的弊端又提出了间接薪酬制度及该薪酬制度的建立。

关键词：独立董事直接薪酬间接薪酬薪酬设计中国证监会对独立董事下的定义是，不在公司担任除董事外其他的职务，并与其受聘的上市公司及其主要股东不存在任何可能妨碍(fáng ài)其独立判断的董事。

一、对独立董事进行薪酬激励的必要性1．弥补独立董事的时间价值。

被聘为独立董事的人，一般都是在某一领域有一定成就或有一定影响的专家，这些人的时间价值一般都比较高，一天的时间价值多则过万，少则几千。

参加一次董事会，包括做好前期准备工作，也得两三天。

一年开几次董事会，就得花掉他们十多天时间。

如果认真负责，对表决事项研究得更仔细些，则花去的时间更多。

企业在聘请这些人作独立董事时，应考虑到他们的时间价值，给他们的津贴或报酬要高于他们的时间价值。

这样就可以调动他们的积极性，使他们不会因为“忙”的原因而经常不参加董事会。

2．弥补独立董事的职业风险。

独立董事以自己的专业知识和管理经验为公司提供服务，而且在行使职权的过程中，面临着上市公司重大的经济损失以及股东、债权人、员工可能提起的经济责任诉讼等方面的风险，独立董事已经成为一个高风险的职业。

例如，st郑百文原独立董事陆某在未领取分文津贴的情况下，被罚款10万元，也是中国第一例独立董事被处分的事件。

所以，独立董事理应以其劳动而获得相应报酬。

3．解决代理问题。

独立董事在性质上是公司的董事，他是受委托担任董事来对公司运行进行监督管理的，所以独立董事与股东之间同样存在代理问题。

IPO 企业上市案例参考IPO企业上市案例参考一、引入上下游作为股东重要提示关于这个问题，好像有着一个非常明显的悖论，那就是引入上下游作为股东本来是一件两全其美的事情，可是关联交易的问题却怎么也绕不开。

小兵个人能觉得这个问题很重要，甚至可以上升到政策的层面来做研讨。

当然，该问题的存在也有很多潜规则的因素，因此，在实务操作中还要谨慎处理，最关键的一点是能够让审核人员相信你对所引入的上下游不存在重大依赖和显失公允的关联交易。

案例情况金刚玻璃（300093）：上市前引进客户兼供应商南玻集团棕榈园林（002431）：上市前引进客户做战略投资者华伍股份（300095）：股东系公司重要客户西安隆基（审核未通过）：上市前引入客户做投资者但关联交易有失公允案例评析1.其实，企业在上市之前将重要客户或者供应商引入作为股东共同分享上市的收益应该是一件比较容易想通的事情，毕竟企业的发展离不开上下游的鼎力相助。

当然，或许还有一种情况，那就是企业的发展对于上下游有着很大的依赖，让他们入股也是被逼无奈的事情。

2.以上两种情况会直接导致两种不同的结果：前者拟上市企业有很大的自主权，不论是生产经营上，还是投资入股方面，可以自主决定上下游投资者的入股比例和决策权限，由于没有重大依赖就算是入股之后的关联交易也是会在可控范围之内的，会里一般会认可这种情况。

如果拟上市企业被动接受一个大客户或供应商入股，审核人员首先质疑你的独立性，而入股之后巨额的关联交易也会成为很大的障碍，如山西隆基的情况。

3.不管怎样，申报材料之前引入上下游作为投资者的行为，会里一定会重点予以关注，如在金刚玻璃反馈意见的第2条里就重点提出（第一条是对赌协议）此问题。

4.金刚玻璃和棕榈园林没有没战略投资者关联交易所阻挡的很重要原因可能是关联交易金额不大，而西安隆基被否的原因或许与无锡尚德的关联交易过大有关。

另外，太阳能行业的敏感性以及延迟执行合同也存在因延迟执行合同从而导致虚增利润的情况。

案例一资料2005年12月1日，备受关注的原Y集团公司(以下简称Y集团)董事长甲某等人掏空上市公司巨额资金的惊天大案在S市中级人民法院一审宣判，甲某犯合同诈骗罪等，被判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。

案件涉及主要事项如下:1.2002年12月31日，濒临倒闭的Y集团的净资产为一100 000万元。

为粉饰财务状况，方便从银行取得信贷资金，甲某授意集团公司财务部门将净资产人为地调整为120000 万元，并以支付较高审计费为条件，要求Z会计师事务所为其出具了一份无保留意见的审计报告。

2003年4月，Y集团以审计过的年报向银行骗取了贷款40 000万元;5月，Y集团以该项银行贷款收购了X上市公司(以下简称X公司)5 000万股，拥有X公司30%有表决权的股份，成为X公司第一大股东，甲某任X公司的董事长。

2.2003年6月，甲某主导改组X公司董事会，对X公司的相关事项作了如下处理:①修改公司章程，将董事会对外投资额的决策权由过去不超过净资产的8%提高到 30% ，并删除了原章程中"独立董事应当对占公司最近经审计后总资产30%以上的资产置换、收购或出售方案和占公司最近经审计后净资产10%以上的风险投资、担保及财务损失方案发表独立意见"的规定。

②任命新的财务部经理，责成财务部对公司现有的内部控制体系进行评估并提出改进意见，授权财务部承担公司内部控制完善和实施的全部工作。

3.2003年8月，在甲某授意和X公司财务部配合下，Y集团以持有的X公司的股份作质押，向银行贷款30∞0万元;该项贷款随即被甲某通过秘密渠道全部转移，据为己有o X 公司财务部经理未对上述事项表示不同意见。

4.2003年10月，X公司投资控股A公司，直接委派财务总监，并规定在预算范围内的成本费用开支和资金筹措等事项由该财务总监负责;该财务总监每半年向X公司财务部汇报一次。

A公司自控股X公司至2004年年底，超过预算规定对外拆借资金高达50000万元。

独立董事发表意见的情况引言独立董事是指在一家公司的董事会中，不属于公司内部经营管理层的成员，也不受公司控制的成员。

独立董事在公司治理中发挥着重要的角色，他们独立、客观地对公司的运营提出建议和意见，并确保公司的决策符合法律法规和公司的治理要求。

本文将探讨独立董事发表意见的情况，并分析其重要性和影响。

独立董事发表意见的方式独立董事可以通过多种方式发表意见，包括但不限于以下几种：1.董事会会议：独立董事有权利在董事会会议上发表意见和建议。

在关键决策环节，独立董事可以针对公司的运营状况、财务状况、合规性等方面提出自己的看法，并对决策的合理性进行评估。

2.内部通讯：独立董事可以通过内部通讯渠道，如电子邮件、公司内部社交媒体平台等，向其他董事和高级管理层发表意见。

这种方式能够更加方便、快捷地传达意见，促进及时沟通和决策。

3.公开信或公告：独立董事有时会选择发表公开信或公告，向公司的股东、投资者等外部利益相关方传递意见。

这种方式可以增加透明度和公开度，提高公司治理的信任度。

4.报告和评论：独立董事可以编写独立的报告或评论，对公司的运营情况进行深入分析和评估，并提出针对性的建议。

这些报告和评论可以发表在公司的年度报告、财务报告等文件中，供股东和投资者参考。

独立董事发表意见的重要性独立董事发表意见的重要性不可忽视，它对公司治理、企业声誉和股东权益等方面都有着积极的影响，具体体现在以下几个方面：1.促进公司治理：独立董事作为公司治理结构的重要组成部分，通过发表意见能够监督公司的经营活动，防止权力滥用和利益冲突的发生，促进公司治理的优化和完善。

2.提升企业声誉：独立董事发表客观、公正的意见，可以增加公司的透明度和诚信度，提升企业的声誉。

这会对公司的业务合作、品牌形象、股东关系等产生积极的影响。

3.保护股东权益：独立董事的发表意见往往关注公司的财务状况、风险管理和投资决策等方面，保护股东的权益。

他们通过发表意见，促使公司正确对待股东利益，并确保公平公正的分配。

我国上市公司(shànɡ shìɡōnɡ sī)的最终控制人进行利益输送的几个(jǐɡè)经典案例案例一：五粮液的巨额(jùé)资产置换五粮液（000858）于1998年3月27日在深圳证券交易所上市(shàng shì)，是沪深股市著名(zhùmíng)的绩优股，属白酒类食品制造行业，主要从事五粮液及其系列酒的生产和销售。

公司上市时宜宾市国有资产管理局直接持有75％的国有股股份，但授权委托五粮液集团有限公司经营管理，因此该公司事实上是由政府通过国有独资企业——五粮液集团有限公司——间接控股的上市公司。

尽管中国证监会要求上市公司于2003年6月30日之前聘请三分之一以上的独立董事，五粮液直到2003年7月才聘请独立董事。

根据公司披露的2003年年报，公司的董事会构成如下：两名国有资产管理局代表，两名独立董事代表，四名内部董事。

我们可以很清晰地看到，公司的股本结构是典型的“一股独大”，并且控股股东和内部人几乎完全控制了董事会，在董事会中的表决权为75％1。

五粮液在上市时已承诺用募股资金购买集团公司所属的宜宾塑胶瓶盖厂，收购成本为4.12亿。

在2000年年报公布时，五粮液集团公司提出了一份资产置换方案：将宜宾塑胶瓶盖厂与五粮液集团公司所属507、513、515、517和607酿酒车间资产进行置换。

在确定置换价格时，宜宾塑胶瓶盖厂按重置成本法，酿酒车间按照收益现值法。

置换出的资产其重置成本与账面净资产一致，均为3.61亿（评估增值1.98亿元），置换入的资产账面值约为9.02亿，但是其评估升值至20.18亿元，因此置换差额为16.57亿元，由上市公司以现金补1宜宾国有资产管理局和五粮液集团有限公司是一致行动人。

齐。

值得关注的是：上市公司购入宜宾塑胶瓶盖厂的成本是4.12亿，经营两年后，卖出价反倒降为3.61亿，这令人有些诧异。

上市公司独立董事制度近年来，在全球范围内，上市公司都面临着越来越严峻的监管压力。

这主要是由于一些公司违规操作、虚报财务数据等问题，导致了公众对公司治理结构的担忧。

针对这一问题，上市公司独立董事制度的引进成为了广泛关注的焦点。

本文将从定义、历史背景、作用、实践等方面来探讨该制度。

一、定义独立董事制度是上市公司治理结构中重要的一个部分，指派一定数量的董事具备独立性，在公司治理中行使独立监督职能和提出关键决策建议。

独立董事与公司的其他董事不同，他们不仅仅是执行公司的决策和规划，也是按照他们个人的职责实现公司治理的“第三方”，对公司高层管理人员的行为进行必要而适度的审查，提供反馈和监视等关键功能。

二、历史背景独立董事制度的产生可以追溯到20世纪60年代。

从那时起，公司治理的问题就受到广泛的关注。

在随后的几十年间，独立董事制度在全球范围内得到了广泛采用。

美国的独立董事制度在上世纪80年代得到了大规模的飞跃，日本在90年代中期、韩国和中国在本世纪初引入了独立董事制度。

三、独立董事制度的作用1.有效开展公司对内对外的沟通：公司独立董事的介入为公司提供了一种有效的机制，可以加速公司内部信息交流，进一步增强公司对外的透明度。

独立董事在发现公司可能存在问题时，能够及时提供建议和问责，促进公司健康发展。

2.提高公司治理水平：独立董事在公司决策中扮演了非常重要的角色。

通过独立董事的审查、反馈和监视等关键功能，可以有效地监控公司高管的行为，避免他们在公司运营中进行不正当的行为或欺诈行为。

3.保障公司治理的公正性：独立董事是公司治理结构中的“独立监管者”，他们不受其他股东和高层管理人员的约束，更加具有公正性。

他们的介入使得公司做出的决策不会被公司的利益所左右。

四、独立董事制度实践案例目前，独立董事制度已经在全球范围内得到了广泛的实践。

不同国家和地区的公司治理规定和制度不完全一样。

例如在美国，独立董事制度是强制实施的，全部上市公司都必须设立独立董事。

[案例1]1999年1月,甲、乙、丙、丁四人决定投资设立一合伙企业,并签订了书面合伙协议.合伙协议的部分内容如下：〔1〕甲以货币出资10万元,乙以实物折价出资8万元,经其他三人同意,丙以劳务折价出资6万元,丁以货币出资4万元；〔2〕甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利润和承担风险；〔3〕由甲执行合伙企业事务,对外代表合伙企业,其他三人均不再执行合伙企业事务,但签订购销合同与代销合同应经其他合伙人同意.合伙协议中未约定合伙企业的经营期限.合伙企业在存续期间,发生下列事实：〔1〕1999年5月,甲擅自以合伙企业的名义与善意第三人A公司签订了代销合同,乙合伙人获知后,认为该合同不符合合伙企业利益,经与丙、丁商议后,即向A公司表示对该合同不予承认,因为甲合伙人无单独与第三人签订代销合同的权力.〔2〕20##1月,合伙人丁提出退伙,其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响.20##3月,合伙人丁撤资退伙.于是,合伙企业又接纳戊新入伙,戊出资4万元.20##5月,合伙企业的债权人A公司就合伙人丁退伙前发生的债务24万元要求合伙企业的现合伙人甲、乙、丙、戊与退伙人丁共同承担连带清偿责任.丁以自己已经退伙为由,拒绝承担清偿责任.戊以自己新入伙为由,拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任. 〔3〕执行合伙事务的合伙人甲为了改善企业经营管理,于20##4月独自决定聘任合伙人以外的B担任该合伙企业的经营管理人员；并以合伙企业名义为C公司提供担保.〔4〕20##4月,合伙人乙在与D公司的买卖合同中,无法清偿D公司的到期债务8万元.D公司于20##6月向人民法院提起诉讼,人民法院判决D公司胜诉.D公司于20##8月向人民法院申请强制执行合伙人乙在合伙企业中全部财产份额.要求：根据以上事实,回答下列问题：〔1〕甲以合伙企业名义与A公司所签的代销合同是否有效？并说明理由.〔2〕丁的主X是否成立？并说明理由.如果丁向A公司偿还了24万元的债务,丁可以向哪些当事人追偿？追偿的数额是多少？〔3〕戊的主X是否成立？并说明理由.〔4〕甲聘任B担任合伙企业的经营管理人员与为C公司提供担保的行为是否合法？并说明理由. 〔5〕合伙人乙被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额后,合伙企业决定对乙进行除名,合伙企业的做法是否符合法律规定？并说明理由.〔6〕合伙人丁的退伙属于何种情况？其退伙应符合哪些条件？[案例1答案]〔1〕甲以合伙企业名义与A公司所签的代销合同有效.根据《合伙企业法》的规定,合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以与对外代表合伙企业权利的限制,不得对抗不知情的善意第三人.在本题中,尽管合伙人甲超越了合伙企业的内部限制,但A公司为善意第三人,因此甲以合伙企业名义与A公司所签的代销合同有效.〔2〕丁的主X不成立.根据《合伙企业法》的规定,退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务,与其他合伙人承担连带责任.如果丁向A公司偿还了24万元的债务,丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊进行追偿,追偿的数额为24万元.解析：退伙人丁〔对外〕对其退伙前已发生的合伙企业债务承担连带责任,但在合伙企业〔内部〕对合伙企业债务不承担清偿责任.〔3〕戊的主X不成立.根据《合伙企业法》的规定,入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任.〔4〕甲聘任B担任合伙企业的经营管理人员与为C公司提供担保的行为不符合规定.根据《合伙企业法》的规定,合伙企业委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务时,以下事项必须经全体合伙人一致同意：①处分合伙企业的不动产；②改变合伙企业的名称；③转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；④向企业登记机关申请办理变更登记手续；⑤以合伙企业名义为他人提供担保；⑥聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员；⑦依照合伙协议约定的其他事项.〔5〕合伙企业的做法不符合法律规定.根据《合伙企业法》的规定,合伙人被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额的,属于当然退伙,当然退伙以法定事由实际发生之日为退伙生效日.〔6〕合伙人丁属于通知退伙.根据《合伙企业法》的规定,合伙人通知退伙应满足以下条件：①合伙协议未约定合伙企业的经营期限；②合伙人退伙不会给合伙企业事务执行造成不利影响；③应当提前30日通知其他合伙人.[案例2]A股份##<本题下称"A公司〞>于1999年8月向社会公开发行人民币普通股股票并在##证券交易所上市交易.A公司20##度的有关资料如下：〔1〕为扩大经营渠道,A公司经批准于20##1月成立一家分公司兼营装饰材料业务,并由董事包某兼任该分公司经理.20##2月,包某代理甲公司从外国进口一批新型装饰材料,并以甲公司名义全部销售给乙公司.包某从此项交易中获利5万元.〔2〕A公司董事会于3月11日召开会议,公司共有董事9人,有5人亲自出席.列席会议的一名监事向会议提交了因故不能出席会议的董事甲出具的代为行使表决权的授权委托书,委托该名监事代为行使表决权.该次会议主要讨论通过了三项议案：①决定解聘某会计师事务所；②决定解聘装饰材料分公司经理包某,并由副董事长李某兼任该分公司经理的决议；③由于独立董事杨某连续3次未亲自出席董事会会议,董事会决定撤换杨某,并补选X某担任A公司的独立董事,任期为6年.会议结束后,所有决议事项均载入会议记录,并由董事长和记录员在记录上签名.〔3〕A公司于6月20日召开股东大会年会,并以普通决议方式通过了三项议案：①决定发行公司债券；②决定回购本公司的股票；③通过了董事会拟订的亏损弥补方案.要求：〔1〕根据上述要点<1>所述内容,说明包某的行为是否合法?并说明理由.〔2〕根据上述要点<2>所述内容,说明列席董事会会议的监事接受董事委托行使表决权、董事会作出的决议以与会议记录是否存在不当之处?并说明理由.〔3〕根据上述要点<3>所述内容, 说明股东大会通过的决议是否符合法律规定?并说明理由.[案例2答案]〔1〕包某的行为不符合法律规定.根据《公司法》的规定,股份##的董事、经理不得自营或者为他人经营与其任职公司同类的业务,否则其所得收入归公司所有,并可由公司给予处分.〔2〕①列席董事会会议的监事接受董事委托行使表决权的作法不符合法律规定.根据《公司法》的规定,股份##的董事因故不能出席会议时,可以书面委托其他董事代为出席,但书面委托中应当载明授权X 围.在本题中,因故不能出席董事会会议的董事只能书面委托其他董事代为出席,而不能委托列席会议的监事.②公司董事会解聘会计师事务所的决定不符合法律规定.根据《公司法》的规定,上市公司解聘或者续聘会计师事务所由股东大会作出决定.③"解聘装饰材料分公司经理包某,并由副董事长李某兼任该分公司经理的决议〞不符合法律规定.根据《公司法》的规定,董事会有权聘任公司总经理,根据总经理的提名,聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；但副经理、财务负责人以外的管理人员由总经理聘任或者解聘. ④撤换、补选独立董事的决议不符合法律规定.根据有关规定,独立董事由上市公司董事会、监事会、单独或者合并持有上市公司已发行股份1％以上的股东提名,由股东大会选举决定.在本题中,对于连续3次未亲自出席董事会会议的独立董事杨某,董事会可以提请股东大会予以撤换.此外,独立董事的任期为3年.⑤由董事长和记录员在会议记录上签名不符合法律规定.根据《公司法》的规定,股份##董事会的会议记录由出席会议的董事和记录员签名.〔3〕股东大会以普通决议方式通过"发行公司债券〞、"回购本公司股票〞两项议案不符合法律规定.根据《上市公司章程指引》的规定,上市公司如发行公司债券、回购本公司股票应当由股东大会以特别决议通过.[案例3]A股份##<本题下称"A公司〞>于1997年8月登记设立,1997年11月向社会公开发行人民币普通股股票并在##证券交易所上市.公司股本总额为1.5亿股<每股面值为1元,下同>,其中,已上市流通股份为8000万股.A公司拟于20##9月申请配股,有关资料如下：〔1〕经注册会计师核验,A公司最近3个会计年度的有关会计资料如下：单位：万元20XX6月30日 20## 1999年 1998年总资产 90000 85000 80000 70000负债 60000 58000 55000 50000净资产 30000 27000 25000 20000扣除非经常损益前的净利润 500 1800 1750 1500扣除非经常损益后的净利润 400 1500 2000 1200〔2〕本次配售发行的股份总数为6000万股,对A公司具有实际控制权的甲股东全额认购所配售的股票. 〔3〕经查明：1999年A公司未经股东大会认可擅自改变招股文件中所列募集资金用途.20##4月A公司为乙股东的附属公司丙公司1000万元的银行贷款提供担保.此外,A公司因一项标的额为500万元的买卖合同纠纷于20##4月1日作为原告向人民法院提起诉讼,该诉讼截止配股申请材料提交时,仍在进行中. 要求：〔1〕根据上述要点〔1〕所述内容,A公司经历的会计年度、加权平均净资产收益率是否符合中国证监会有关上市公司申请配股的条件？并说明理由.〔2〕根据上述要点〔2〕所述内容,A公司本次配股发行的规模是否符合有关规定？并说明理由.〔3〕根据上述要点〔3〕所述内容,A公司擅自改变招股文件中所列募集资金用途、为乙股东的附属公司丙公司提供担保的行为以与正在进行的诉讼事项是否对本次配股的批准构成实质性障碍？并说明理由. [案例3答案]〔1〕首先,A公司经历的会计年度符合中国证监会规定的配股条件.根据有关规定,本次配股距前次发行的时间间隔不少于1个会计年度.本题中,A公司已经历3个完整的会计年度.其次,A公司最近3个会计年度加权平均净资产收益率符合中国证监会规定的配股条件.根据有关规定,上市公司申请配股的,经注册会计师核验,公司最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6％；扣除非经常损益后的净利润与扣除前的净利润相比,以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据.在本题中,20##的净资产收益率为5.56％〔1500/27000〕、1999年的净资产收益率为7.00％〔1750/25000〕、1998年的净资产收益率为6.00％〔1200/20000〕,经计算,最近3年加权平均净资产收益率为6.18％.〔2〕A公司本次配股规模符合中国证监会的有关规定.根据有关规定,上市公司一次配股发行股份总数,原则上不超过前次发行并募足股份后股本总额的30％；如公司具有实际控制权的股东全额认购所配售的股份,可不受30％的比例限制.在本题中,A公司本次配股发行的股份总数虽然超过了前次发行并募足股份后股本总额1.5亿元的30％,但由于对A公司具有实际控制权的甲股东全额认购所配售的股票,因此6000万股的配股发行规模符合规定.〔3〕首先,A公司擅自改变招股文件中所列募集资金用途、为乙股东的附属公司丙公司提供担保的行为将对本次配股的批准构成实质性障碍.根据有关规定,上市公司擅自改变招股文件中所列募集资金用途而未作纠正,或者未经股东大会认可的；上市公司存在为股东与股东的附属公司或者个人债务担保的行为,其发行新股的申请不予核准.其次,A公司正在进行的诉讼事项不会对本次配股的批准构成实质性障碍.[案例4]20XX3月20日,甲公司与乙银行签订了2000万元的借款合同.根据合同约定,借款期限为20XX4月1日－20XX3月31日.根据乙银行的要求,甲公司以自己所有的价值800万元的机器设备A设置抵押.在抵押合同中,双方约定在债务履行期限届满时,如甲公司不能清偿本息,该机器设备的所有权直接转移为乙银行所有.20XX7月1日,甲公司与丙公司签订了租赁合同,根据合同约定,甲公司将机器设备A出租给丙公司,租赁期限为1年〔20XX7月1日－20XX6月30日〕.在签订租赁合同的过程中,甲公司将该设备已经抵押的情况书面告知丙公司.此外,根据乙银行的要求,丁公司作为保证人与乙银行签订的书面保证合同,根据合同约定,丙公司保证担保的债权为1200万元,其保证方式为一般保证,但未约定保证期间.20XX4月1日,由于甲公司不能清偿到期债务,乙银行要求行使抵押权.丙公司以租赁合同尚未到期为由,拒绝了乙银行的主X.20XX5月1日,乙银行向人民法院提起诉讼.6月1日,人民法院作出判决,要求甲公司清偿贷款本息.要求：根据有关法律规定,分别回答下列问题：〔1〕甲公司与乙银行签订的抵押合同是否符合法律规定？并说明理由.〔2〕丙公司的主X是否成立？并说明理由.〔3〕具体说明丁公司的保证期间,并说明理由.〔4〕具体说明保证合同的诉讼时效.并说明理由.〔5〕如果债权人乙银行放弃债务人甲公司的抵押担保,则丁公司的保证责任如何变化？并说明理由. [案例4答案]〔1〕甲公司与乙银行签订的抵押合同不符合法律规定.根据《担保法》的规定,抵押权人和抵押人在抵押合同中不得约定在债务履行期限届满抵押权人未受清偿时,抵押物的所有权转移为债权人所有.但该约定内容的无效不影响抵押合同其他部分内容的效力.〔2〕丙公司的主X不成立.根据《担保法》的规定,抵押人将已抵押的财产出租的,抵押权实现后,租赁合同对受让人不具有约束力.如果抵押人已经书面通知承租人该财产已经抵押的,抵押权实现造成承租人的损失,由承租人自己承担.〔3〕丁公司的保证期间为20##4月1日－9月30日.根据《担保法》的规定,保证人与债权人未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期限届满之日起6个月.〔4〕保证合同的诉讼时效为20##6月1日－20##5月31日.根据《担保法》的规定,在合同约定的保证期间或者法律规定的保证期间,债权人已提起诉讼或者申请仲裁的,保证的诉讼时效中断,从判决或者仲裁生效之日起,开始计算保证合同的诉讼时效.〔5〕如果债权人乙银行主动债务人甲公司的抵押担保,则丁公司的保证责任为400万元.根据《担保法》的规定,同一债权既有保证又有物的担保时,应当优先执行物的担保,保证人仅对物的担保以外的债权承担保证责任.如果债权人放弃债务人物的担保,保证人在债权人放弃权利的X围内免除保证责任.[案例5]A、B公司于20XX3月20日签订买卖合同,根据合同约定,B公司于3月25日发出100万元的货物,A公司将一X出票日期为4月1日、金额为100万元、见票后3个月付款的银行承兑汇票交给B公司.4月10日,B公司向承兑人甲银行提示承兑,承兑日期为4月10日.B公司在与C公司的买卖合同中,将该汇票背书转让给C公司.20XX5月20日,C公司在与D公司的买卖合同中,将其质押给D公司.C公司在汇票上记载"质押背书〞字样并在汇票上签章.20XX5月25日,D公司将该汇票背书转让给E公司,E公司为善意的、支付对价的持票人.20XX7月12日,持票人E公司提示付款时,承兑人甲银行以A公司未能足额交存票款为由,拒绝付款,并于当日签发拒绝证明.20XX7月20日,E公司向A公司、B公司、C公司发出追索通知.A公司以B公司发来的货物不符合合同约定为由,拒绝承担票据责任；B公司以E公司未在法定期限内发出追索通知为由,拒绝承担票据责任；C 公司以D公司无权背书转让汇票为由,拒绝承担票据责任.要求：根据《票据法》的有关规定,分析回答下列问题：〔1〕B公司于4月10日向甲银行提示承兑的时间是否符合法律规定？并说明理由.〔2〕E公司于7月12日向甲银行提示付款的时间是否符合法律规定？并说明理由.如果持票人未在法定期限内提示付款,其法律后果是什么？〔3〕如果持票人E公司未能出示拒绝证明,其法律后果是什么？〔4〕E公司于7月20日向A公司、B公司、C公司发出追索通知的时间是否符合法律规定？并说明理由.如果持票人未在法定期限内发出追索通知,其法律后果是什么？〔5〕如果E公司于20##4月1日才向B公司发出追索通知,其追索权是否丧失？并说明理由.〔6〕如果E公司于20##的7月5日才行使票据的付款请求权,对承兑人的票据权利是否丧失？并说明理由.〔7〕如果E公司于20##的7月25日才行使票据的付款请求权,则E公司对出票人或者承兑人的民事权利是否丧失？并说明理由.〔8〕C公司将汇票背书转让给D公司时,如未在汇票上签章,是否构成票据质押？并说明理由.〔9〕A公司拒绝E公司的理由是否成立？并说明理由.〔10〕B公司拒绝E公司的理由是否成立？并说明理由.〔11〕C公司拒绝E公司的理由是否成立？并说明理由.〔12〕甲银行拒绝付款的理由是否成立？并说明理由.如果甲银行拒绝付款的理由不成立,其应承担的法律责任是什么？〔13〕对A公司在银行承兑汇票到期日未能足额交存票款的行为,其应承担的法律责任是什么？[案例5答案]〔1〕B公司提示承兑的时间符合规定.根据《票据法》的规定,对见票后定期付款的汇票,持票人应当自出票之日起1个月内向付款人提示承兑.在本题中,提示承兑期限为4月1日－4月30日.〔2〕E公司提示付款的时间符合规定.根据《票据法》的规定,定日付款、出票后定期付款和见票后定期付款的汇票,自到期日起10日内提示付款.在本题中,提示付款期限为7月10日－7月20日.如果持票人未在法定期限内提示付款的,则丧失对前手的追索权；但承兑人或付款人的票据责任不能解除.〔3〕如果持票人未能出示拒绝证明、退票理由书的,则丧失对其前手的追索权,但承兑人或付款人的票据责任不能解除.〔4〕E公司发出追索通知的时间不符合规定.根据《票据法》的规定,如果持票人未在法定期限内〔3日〕发出追索通知的,持票人仍可以行使追索权,但因延期通知给其前手或者出票人造成损失的,应承担该损失的赔偿责任,但赔偿的金额以汇票金额为限.〔5〕如果E公司于20##4月1日才向B公司发出追索通知,其追索权丧失.根据《票据法》的规定,持票人对前手的追索权,在被拒绝付款之日起6个月.在本题中,持票人E公司于20##7月12日被拒绝付款后,应当在6个月内行使追索权,否则该权利归于消灭.〔6〕如果E公司于20##7月5日才行使票据的付款请求权,其票据权利并未丧失.根据《票据法》的规定,持票人对〔见票后定期付款〕汇票的出票人和承兑人的权利,自票据到期日起2年.在本题中,该汇票的到期日为20##7月10日,因此持票人对出票人和承兑人的权利自20##7月10日－20##7月10日. 〔7〕E公司对出票人或者承兑人的民事权利并未丧失.根据《票据法》的规定,持票人因超过票据权利时效或者因票据记载事项欠缺而丧失票据权利的,仍享有民事权利,持票人仍可以请求出票人或者承兑人返还其与未支付的票据金额相当的利益.在本题中,持票人E公司如果于20##的7月25日才行使票据的付款请求权,将丧失对承兑人和出票人的票据权利,但其民事权利并未丧失.〔8〕如C公司未在汇票上签章,不构成票据质押.根据《司法解释》的规定,以汇票设定质押时,出质人在汇票上必须记载"质押〞字样,同时在汇票上签章.如果出质人在汇票上只记载了"质押〞字样而未在票据上签章的,或者出质人未在汇票上记载"质押〞字样而另行签订质押合同、质押条款的,不构成票据质押.〔9〕A公司拒绝E公司的理由不成立.根据《票据法》的规定,票据债务人只能对基础关系中的直接相对人不履行约定义务的行为进行抗辩.凡是善意的、已付对价的正当持票人可以向票据上的一切债务人请求付款,不受前手权利瑕疵和前手相互间抗辩的影响.在本题中,A公司可以对不履行约定义务的与自己有直接债权债务关系的B公司进行抗辩,但B公司已经将该汇票转让给第三人,而第三人E公司属于善意、已付对价取得票据的持票人,不能对其进行抗辩.<10> B公司拒绝E公司的理由不成立.根据《票据法》的规定,如果持票人未在法定期限内〔3日〕发出追索通知的,持票人仍可以行使追索权.〔11〕C公司拒绝E公司的理由成立.根据《票据法》的规定,质押背书确立的是一种担保关系,出质人仍然是票据权利人,被背书人不能行使转让票据等处分权利,如果其后手再背书转让或者质押的,原背书人对后手的被背书人不承担票据责任,但不影响出票人、承兑人以与原背书人之前手的票据责任.在本题中,由于C公司在向D公司背书时只是进行"质押背书〞,D公司并未取得票据权利,不能再背书转让给E公司.因此,C公司对E公司不承担票据责任,E公司被拒绝付款时,不能对C公司行追索权.〔12〕甲银行拒绝付款的理由不成立.根据《票据法》的规定,票据债务人不得以自己与出票人之间的抗辩事由对抗持票人,拒绝支付汇票金额.持票人在法定期限内提示付款的,付款人必须在当日足额付款.如果付款人或者承兑人不能当日足额付款的,应当承担延迟付款的责任.〔13〕对A公司在银行承兑汇票到期日未能足额交存票款的行为,根据《支付结算办法》的规定,银行承兑汇票到期,承兑申请人未能足额交存票款,对尚未扣回的承兑金额按每天0.05％计收罚息.[案例8]中国证监会在对A上市公司进行例行检查中,发现以下事实：〔1〕 A公司于1995年5月 6日由B企业、 C企业等6家企业作为发起人共同以发起设立方式成立,成立时的股本总额为8200万股〔每股面值为人民币1元,下同〕.其中B企业以其拥有的金刚石生产线折股认购7000万股,其他5家发起人以现金认购1200万股.1998年8月 9日,A公司获准发行5000万股社会公众股,并于同年10月10日在证券交易所上市.此次发行完毕后,A公司的股本总额达到13200万股. 〔2〕1999年2月1日,A公司与B企业签订《技术服务协议》,该协议约定,A公司因使用B企业所有的金刚石的5项专利而向B企业每年支付使用费500万元.1999年4月1日A公司召开股东大会,该项关联交易经出席该次大会的股东所代表的13200万股股权的98％获得通过.〔3〕 1999年9月 5日,B企业将所持 A公司股份 680万股转让给了宏达公司,从而使宏达公司持有A 公司的股份达到800万股.直到同年9月15日,宏达公司未向A公司报告.〔4〕1999年10月6日,A公司董事会召开会议,通过了发行公司债券的方案和于同年 11月 25日召开临时股东大会审议发行公司债券方案的决定.在如期举行的临时股东大会上,除审议通过了发行公司债券的决议外,还根据控股股东C企业的提议,临时增加了一项增选一名公司董事的议案,并经出席会议的股东所持表决权的半数以上通过.〔5〕为A公司出具20##度审计报告的注册会计师陈某,在20##3月 10日公司年度报告公布后,于同年3月 20日购买了A公司2万股股票,并于同年4月8日抛售,获利3万余元；E证券公司的证券从业人员李某认为A公司的股票具有上涨潜力,于20##3月 15日购买了A公司股票1万股.〔6〕20##4月1日,A公司召开董事会会议,其中讨论通过了A公司拟与关联公司甲进行一笔4000万元的关联交易,经查明：该笔交易未经独立董事X某的认可.〔7〕20##7月1日,A公司的股东B企业向A公司借款4000万元.经查明：独立董事X某对此未发表独立意见.要求：根据上述事实与有关法律规定,回答下列问题：〔1〕A公司上市后,其股本结构中社会公众股所占股本总额比例是否符合法律规定？并说明理由. 〔2〕A公司1999年4月1日股东大会的表决程序是否有不当之处？并说明理由.〔3〕B企业转让A公司股份的行为以与宏达公司未向A公司报告所持股份情况的行为是否符合法律规定？并说明理由.〔4〕A公司临时股东大会通过发行公司债券的决议和增选一名公司董事的决议是否符合法律规定？并说明理由.〔5〕陈某、李某买卖A公司股票的行为是否符合法律规定？并说明理由.〔6〕A公司20##4月1日董事会会议讨论通过的关联交易事项是否符合法律规定？并说明理由.〔7〕独立董事X某对B企业的借款事项未发表独立意见是否符合法律规定？并说明理由.[案例8答案]。