天津师范大学
本科生学年论文（设计）题目：浅议第三人撤销之诉的完善
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专业：法学
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学院：法学院
完成日期： 2013年10月13日
指导教师：
目录
一、第三人撤销之诉的诉权主体需重新界定 (3)
二、第三人撤销之诉的客体应适当修正 (4)
三、第三人撤销之诉的审理程序需明确 (5)
四、第三人撤销之诉的撤销事由需明确 (6)
五、建立对滥用诉权的规制措施 (6)
六、结语 (7)
参考文献 (8)
浅议第三人撤销之诉的完善
摘要：
我国2012 年修订的《民事诉讼法》第56 条第三款新增设了第三人撤销之诉，第三人撤销之诉是一种事后救济制度，它与第三人参诉制度、案外人执行异议制度、案外人再审之诉制度相互衔接，共同构成了对第三人的保障制度。但由于条文规定较为简单，且没有就相关制度进行配套完善，有可能为制度运行造成一些困难。因此有必要对第三人撤销诉讼制度进行完善。
关键词：第三人撤销之诉；适格原告；审理程序；事由；诉权限制Abstract:The withdraw of the third person is a system of new civil procedural law in 2012 ,which is a later relief system.it and the system of Third people to participate in the proceedings and the system of Outsider's objection and The application for retrial Constitute The protection of the third party system .Beacause Provisions are too simple and There is no relevant supporting system which may cause some difficulty for the operation of the system .Therefore, it is necessary to perfect the system .
.Keywords:the withdraw of the third person;proper plaintiff; the tria procedures;the cause for cancellation;limitation
2012年新修订的民诉法第五十六条规定：“因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。”自此，我国正式确立第三人撤销之诉制度，该制度借鉴了法国和我国台湾地区的立法经验，但是由于立法上仅仅有此一条规定，且没有就相关制度进行配套完善，给实务操作造成了较大的困难。有关第三人撤销诉讼的规定在诉权主体、客体、审理程序、撤销事由及诉权限制等方面仍然存在着诸多不足或缺漏，亟需进一步完善。
一、第三人撤销之诉的诉权主体需重新界定
第三人撤销之诉的适格原告，依据民诉法规定，第三人撤销之诉的适格原告是非因自身原因未参加诉讼而民事权益受到法院裁判损害的第三人，包括有独立请求权第三人与无独立请求权第三人。从比较法角度，法国新民事诉讼法典》第583 条规定: “于其中有利益的任何人，均允许对判决提出第三人异议，但以第三人在做出受到攻击的判决的程序中既不是当事人也没有委托代理人进行诉讼为条件。但是，一方当事人的债权人与其他权利继受人，对妨害其权益的判决，或者如其提出自己的理由，亦可提出第三人异议。非讼案件中，只有没有得到判决通知的，不在此限。明确了诉权主体为利害关系人，包括了一方当事人的债权人。
我国理论上，一般认为有独立请求权第三人是对本诉的原告和被告主张独立的实体权利，而且通常是基于物权的请求。1那么如果原被告串通起来损害案外人债权呢，比如乙为逃避对丙所负债务，与甲串通，虚构金钱债务，甲起诉乙要求偿还，甲的胜诉判决生效。由于债的相对性原则，丙对于甲乙之间的诉讼标的( 某一金钱债务清偿请求权) 并没有独立的请求权，不属于有独立请求权第三人。2显然第三人撤销诉讼并不能涵射债权受到虚假诉讼侵害的案外人。原被告串通侵害案外人物权的现象并不是很多，现实生活中原被告串通侵害案外人债权的现象才是屡见不鲜。另一方面，有独立请求权第三人若参加诉讼，程序权已得到保障，则不存在第三人撤销诉讼；若其不参加诉讼，无论是否存在不可归责于己之责任，有独立请求权第三人均有权于本诉裁判对其产生权利影响时单独起诉并以一般诉讼程序维护其权利，因此，有独立请求权第三人并非第三人撤销诉讼之适格原告。可见真正需要第三人撤销之诉诉权的人与有独立请求权第三人并不一一对应，也不是包含关系，只是存在部分交叉。至于无独立请求权第三人，本身就是利害关系人，因此无独立请求权第三人拥有撤销诉权无可争议。因此建议仿照法国民诉法规定将适格原告界定为利害关系人。
二、第三人撤销之诉的客体应适当修正
新民诉规定可以撤销的文书包括判决书、裁定书、调解书，却未规定仲裁机构制作的法律文书，。从比较法角度分析，对于第三人撤销之诉的客体，法国民事诉讼法作了非常宽泛的规定，按照法国《民事诉讼法》第585 条的规定，除法
1张卫平主编：《民事诉讼法》法律出版社，第二版，第65页
2许可：《论第三人撤销诉讼制度》载《当代法学》，2013年第1期
律有规定之外，对所有的判决都可以提起第三人撤销诉讼。第三人撤销判决诉讼的对象既可以是已经确定的判决，也可以是未确定的终局判决。但对于法国最高司法法院的判决、有关身份关系的形成判决( 如离婚判决) 、关于诉权的判决等不能提起第三人撤销判决诉讼。对所有的仲裁，都可以提出第三人撤销之诉。至于身份关系的判决，民事诉讼法第二百零二条当事人对已经发生法律效力的解除婚姻关系的判决、调解书，不得申请再审。根据此条规定的立法意旨和仿照法国民事诉讼法的规定身份关系的裁判文书不应是第三人撤销诉讼的客体。至于仲裁机构的仲裁裁决由于其也具有确定力、既判力和执行力等效力，也有可能损害第三人的利益，在这点上和法院制作的法律文书没有本质差别，故也应包括在撤销之诉的客体范围内。
三、第三人撤销之诉的审理程序需明确
第三人撤销诉讼的审理程序，民诉法并未规定，有人认为，为维护生效裁判之既判力，同时保障第三人之诉权，第三人撤销诉讼之启动应区别于普通程序，具体可借鉴我国台湾地区的规定，允许第三人撤销诉讼程序之启动准用再审程序。3有人认为，第三人撤销判决的程序，并不是原来程序的再审，而是独立的一种审理程序。因为第三人请求撤销判决诉讼的提起并非因为原判决诉讼遗漏了该第三人而导致审判程序上的违法，从而必须再审，而是原判在实体上的违法损害了第三人的利益，导致了第三人提出了请求撤销原判决的诉讼。由于并非原来审判程序的否定和再行，所以，第三人撤销判决的诉讼应当是一个新的诉讼程序，因此，无论原判决是一审判决，还是二审判决，第三人撤销判决诉讼的审理都应是两审终审。4
从体系解释的角度分析，既然法律已经规定了再审制度，那么第三人撤销诉讼必然不能和再审制度如出一辙，否则就是救济途径的重复设置，另一方面从便于第三人行使诉权的角度分析，适用普通程序才能更好维护第三人利益。但是第三人撤销诉讼制度毕竟是对司法权威、程序安定的挑战，也对原审当事人的权利造成影响，因此在适用普通程序的基础上也应该对一些特殊地方进行程序上的的规制。
关于案件受理后，原生效裁判或者调解书是否应中止执行的问题，民诉法
3宋汉林：《第三人撤销诉讼立法的完善》载《理论探索》2013年第2期
4张卫平：《第三人撤销判决制度的分析与评估》载《比较法研究》2012年第5期
也未作出规定，有必要加以明确。第三人撤销诉讼毕竟属于特殊的事后救济程序，因此应参照第一百九十九条关于当事人申请再审的相关规定执行。即，第三人起诉请求撤销原生效裁判的，并不停止原生效裁判的执行。但在审理过程中，受诉人民法院认为原生效裁判确实存在错误的，在作出撤销判决之前，应依职权裁定中止执行，以避免判决生效后给当事人以及执行部门带来的不便。或是在原判决执行确有可能导致第三人继续受到损害的，且第三人提供担保的情形，才可裁定中止原判决的执行。第三人撤销诉讼是否能适用调解程序？2012 民诉法未予规定。调解是我国民事诉讼的基本原则，贯穿于民事诉讼始终，第三人撤销诉讼应允许调解。但同时，第三人撤销诉讼程序可能否定原裁判之既判力，也会损害司法的权威，因此，应该在维护判决既判力的前提下，允许当事人自由处分权利，法院要对调解协议的形式和内容进行严格审查，必要时可依职权调查取证予以核实，实现维护裁判效力安定性与第三人权利保障之衡平。
四、第三人撤销之诉的撤销事由需明确
关于第三人撤销之诉的撤销事由，从比较法角度分析，台湾地区“民事诉讼法”未作出明确规定，法官通常是准用再审之诉的法定事由。再审之诉的目的, 是为了保护当事人的合法权益, 其中既包括实体权益, 又包括程序权益; 第三人撤销之诉的目的, 则主要是为了保护第三人的实体利益, 而作出确定判决的原诉讼对第三人实体利益的影响, 主要就体现为确定判决对原诉当事人实体法律关系的认定, 对该第三人实体权的侵害。如果原诉中仅存在程序方面的瑕疵, 而没有实体方面的错误和不当, 那么在原诉当事人没有提起再审之诉的前提下,第三人不能仅主张原诉确定判决存在程序瑕疵而要求撤销。因此第三人撤销之诉的撤销事由, 不应包括再审事由中的程序内容, 而仅包括实体事项。另外，必须谨慎考虑确定法定的第三人撤销之诉的撤销事由，第三人撤销之诉毕竟是一种事后的特别救济程序，第三人对它的启动必须要考虑裁判的安定性问题。如果只要出现程序性违法就可以提起撤销诉讼，将必然影响正常诉讼程序和法院裁判的安定性和稳定性。在构建我国第三人撤销之诉制度时，明确撤销事由，增强可操作性，这样可在一定程度上抑制法院和法官不正当行使第三人撤销之诉的启动裁量权。
五、建立对滥用诉权的规制措施
任何权利的行使都不是无界限的，否则便有倾覆的危险。第三人撤销诉讼规
定为未获程序保障之第三人提供事后救济的同时，也可能被恶意利用。第三人撤销诉讼程序不同于一般起诉，属于特殊救济程序，对判决的既判力，安定性，原诉当事人的利益，司法的权威，都是一种挑战，因此在确保第三人撤销诉讼制度运行的同时，还必须对第三人滥用撤销权的行为予以规制。我国民诉法新增诚实信用原则，但是缺乏操作性，第十章对妨害民事诉讼的强制措施未规定滥用第三人撤销之诉诉权的行为。从比较法的角度看，法国对第三人滥用取消判决异议权的行为规定了罚款和判令损害赔偿两种规制措施。。美国对于恶意诉讼行为的规制包括了当事人提出异议、请求法院发布保护命令、经济制裁、程序性制裁甚至按照蔑视法庭罪处理，并且规定“恶意诉讼为侵权法中独立的有名侵权类型。因此我国应在第十章妨害民事诉讼强制措施一章增加滥用第三人撤销之诉诉权的行为类型。且由于第三人滥用诉权不仅损害了司法活动的严肃性，还侵犯了受原判决拘束的当事人的实体权利，如果仅仅规定司法制裁措施而不规定民事赔偿制度，对于意图滥用诉权的第三人震慑力依然不足，且对原诉讼当事人民事权益保护力度不足，为维护原诉当事人民事权益应仿照美国法律规定规定“恶意诉讼为侵权法中独立的有名侵权类型。5
六、结语
只有在既拥有完备的法律，又能正确贯彻的情形下，立法的初衷才能体现，法律的社会价值才能实现。我国刚刚建立第三人撤销诉讼制度，它与第三人参诉制度、案外人执行异议制度、案外人再审之诉制度相互衔接，共同构成了对第三人的保障制度。但是第三人撤销诉讼制度刚刚确立，立法还未细化，在司法实践的过程中一些问题将渐渐出现，在理论界及实务界的共同努力下必将渐渐完善。
5刘金波，吕军英.《论恶意诉讼侵权》载《人民司法》2012年第1期
参考文献：
1.著作类
[1]张卫平：《民事诉讼法》，法律出版社第二版。
2.期刊文章类
[1]许可：《论第三人撤销诉讼制度》载《当代法学》，2013年第1期
[2]宋汉林：《第三人撤销诉讼立法的完善》载《理论探索》2013年第2期
[3] 张卫平：《第三人撤销判决制度的分析与评估》载《比较法研究》2012年第5期3.法律法规类
《中华人民共和国民事诉讼法》《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》
论文成绩（百分制）：___________ 指导教师评语：
指导教师签名：_________________
年月日
龙源期刊网 https://www.doczj.com/doc/fe15800809.html, 论第三人撤销之诉与再审之诉的程序衔接 作者：冯楠 来源：《法制与社会》2020年第21期 关键词第三人撤销之诉再审之诉程序衔接 作者简介：馮楠，上海市浦东新区人民法院法官助理，研究方向：民法。 中图分类号：D925; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; 文献标识码：A ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; ; DOI：10.19387/https://www.doczj.com/doc/fe15800809.html,ki.1009-0592.2020.07.211 最近几年的诉讼实践当中，民事诉讼当事人恶意诉讼侵害案外人权益的现象有愈演愈烈之势。2012年新修订的《民事诉讼法》专门创设了关于第三人撤销之诉的条款。基于保护案外 人权益同一目的，均为了撤销生效裁判的第三人撤销之诉与再审之诉这两项程序，有交叉重叠之处。尤其是法律及实践对第三人撤销之诉的受理条件、审判组织、审理程序等尚无统一标准，因而适用第三人撤销之诉的难度较大，出现了第三人撤销之诉与再审之诉难以区分之乱象。为此，本文就这两种救济程序的区别与程序衔接展开探讨，以期推动理论界和实务界对第三人撤销之诉的准确理解与运用。 （一）立法现状 2007年《民事诉讼法》在第204条规定了执行异议制度，该制度的设立赋予了案外人在 执行阶段对执行标的物主张权利的救济途径，但该条款的局限性在于适用空间的狭窄，若裁判生效后未进入执行程序，案外人也随之丧失了诉权。与之相补充，审监程序司法解释第5条明确了案外人申请再审的方式，即案外人对原判决、裁定、调解书确定的执行标的物主张权利，且无法提起新的诉讼解决争议的，可以向作出原判决、裁定、调解书的人民法院的上一级人民法院申请再审。该条款限定了案外人必须对执行标的物主张权利，因此案外人对生效裁判、调解书仅有财产利益方面的冲突而无具体物权性质权利的，不宜作为民事再审审查案件处理。 2012年修法之际，为了进一步加强司法实践的可操作性，立法机关在《民事诉讼法》第56条第3款专门增加了关于第三人撤销之诉的规定。第三人撤销之诉，是指在法律上有利害 关系的案外人，因不可归责于己的事由未能参加原案审理，但原案生效判决使其权利受到损害或者损害威胁且无其他救济手段，可以请求法院撤销或者改变原案生效判决中对其不利部分的诉讼程序。该条款赋予了案外人就生效裁判损害其民事权益的内容向法院提起诉讼的权利，完善了案外人权益救济的保障制度。 （二）存在的问题
新民诉法第三人撤销之诉的制度构成与适用 摘要：第三人撤销之诉是2012年我国《民事诉讼法》修改后设立的制度，但由于条文规定较为简单，且没有就相关制度进行配套完善，有可能为制度运行造成一些困难。本文在阐述第三人撤销之诉的理论依据后，就第三人撤销诉之诉制度的构成从主体、客体、程序性问题三方面展开论述并对其适用提出浅显的观点。关键词：第三人撤销之诉、制度构成、法律适用为了有效防止虚假诉讼，并从程序上拓宽对案外人合法权益的救济渠道，2012年我国对《民 事诉讼法》进行了修改，新修改的民事诉讼法第五十六条新增加了第三款规定“前两款规定之第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个 月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书; 诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求”。至此，我国立法中正式确立了第三人撤销之诉的的诉讼制度。我国的第三人撤销之诉制度主要汲取了法国民诉法和台湾 地区“民诉法”的相关立法经验，但在我国立法“宜疏不宜细” 的思想指导下，该制度的规定也十分简陋，在更详尽的司法
解释出来之前难以操作。尽管学术界在第三人撤销之诉的理论仍然存在诸多分歧，但从实务的角度出发加强对第三人撤销之诉的研究，更好的理解、阐述和执行第三人撤销之诉制度是我国当前理论界和实务界的当务之急。本文试图从建立第三人撤销之诉的价值与理论基础出发，阐述其制度构成，分析立法中可能存在的不足以供学界讨论，实现抛砖引玉的效果。一、第三人撤销之诉的立法目的与理论基础 当前我国社会处于矛盾多发的转型时期，在民诉实务上体现为民事诉讼案件数量激增，诉讼当事人通过恶意诉讼、虚假诉讼意情况愈演愈烈。然而，享有合法权益的案外第三人却受司法机关被“骗取”的生效判决效力扩张的影响，合法权益被恶意当事人所侵害。为了遏制恶意诉讼、虚假诉讼的发生，同时也为未能参加诉讼而没有获得程序保障、却可能受到判决既判力扩张效果拘束的第三人提供救济途径。我国设立了第三人撤销之诉的制度，使第三人能够通过该制度撤销他人进行诉讼所形成的错误生效判决、裁定、调解书，实现权利的救济。第三人撤销之诉的法理依据主要有三点：(1) 对判决效力扩张负面影响的矫正；(2)对当事人主义缺陷的弥补；(3)对第三人权利保障制度的完善。首先，是判决效力突破相对性进而对第三人产生实际约束力可能造成对第三人 不利的风险，为防止这种风险最终转化为实际损害必须事先加以矫正。判决效力本身只应当约束诉讼当事人双方，而不
第三人撤销之诉案例专题 作者：安阳市中级人民法院研究室发布时间：2015-10-13 11:34:05 为了保护受错误生效裁判损害未参加原诉的第三人的权益，2012年民事诉讼法新增了第三人撤销之诉制度。此类案件类型较新，特编辑整理第三人撤销之诉案例专题，供大家参阅研讨。 张某某诉王某某、任某某、赵某某 第三人撤销之诉纠纷一案 关键词 民事第三人撤销之诉适用条件 裁判要点 前一案件的当事人之间存在合法的债权债务关系，但并不知晓后一案件的第三人的债权已得到保护，对第三人申请的已查封的财产进行了处分，侵犯了第三人优先保护的合法权益，应属于第三人撤销之诉的范畴。 相关法条 《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条 案件索引 安阳市龙安区人民法院（2013）龙民二初字第378号民事判决（2014年3月21日） 基本案情 原告张某某诉称：2012年7月，王某某以欠款为由，将任某某、赵某某起诉至安阳市龙安区人民法院，在法院主持下，三被告自愿达成调解协议，内容为被告任某某、赵某某自愿将其共同所有的登记在被告任某某名下的、位于安阳市殷都区某小区1号楼1单元1层东、西户两套房的所有权顶抵给被告王某某所有。被告王某某负责偿还东套房屋的银行贷款。2012年7月27日，龙安区人民法院对三被告达成的调解协议予以确认并作出（2012）
龙民一初字第108号民事调解书。但是，由于被告任某某、赵某某长期拖欠原告张某某借款不还，经原告张某某申请，以上房产在2012年7月26日已经被安阳市殷都区人民法院依法查封，依照法律规定，法院查封的财产任何人不得擅自处分，显然，三被告自愿达成的调解协议及龙安区人民法院做出的（2012）龙民一初字第108号民事调解书涉及对法院已查封的财产错误处分，违反了相关的法律规定，侵犯了原告的合法利益。因此，原告张某某依据民诉法的相关规定，请求依法撤销龙安区人民法院做出的（2012）龙民一初字第108号民事调解书。 被告王某某辩称，原告张某某请求撤销理由不能成立，王某某和任某某、赵某某三人达成的调解协议，是在法院主持下进行，并出具调解书，该调解书具有法律效力，应受法律保护。任某某和王某某签订调解协议时，并不知道殷都区人民法院已将房屋查封，查封手续2012年8月2日才送达给任某某，而任某某和王某某达成的调解书的时间是在2012年7月27日，因此该查封，任某某并不知道，况且法院查封并没有贴封条，也没有在任某某所住的小区贴公告，只是在房产登记部门送达了手续，因此任某某在不知道该房被查封的情况下达成的调解协议，应该受到法律保护。综上，请求法庭查明事实后，驳回原告诉讼请求。 被告任某某、赵某某辩称：与王某某是在2012年7月27日在龙安区人民法院主持下达成的调解协议，殷都区人民法院是在2012年7月26日查封的本案房产，2012年8月2日向任某某送达了原告张某某在殷都区人民法院起诉其的手续，二被告是在不知道房子被查封的情况下与王某某达成的调解协议。 经审理查明：2012年7月27日，王某某以任某某、赵某某夫妻二人欠其借款人民币800 000元（以下币种相同）为由诉至龙安区人民法院，龙安区人民法院立案后主持双方调解达成协议，作出（2012）龙民一初字第108号民事调解书，调解协议内容为：一、被告任某某、赵某某共欠原告王某某800 000元，二人自愿将其共同所有的、登记在被告任某某名下的、位于安阳市殷都区某小区1号楼1单元1层西户房产一套和该小区1号楼1单元1层东户房产一套顶抵给原告王某某为清，上述两套房屋归原告王某某所有；二、因被告任某某购买安阳市殷都区某小区1号楼1单元1层东户房产一套时，在中国银行股份有限公司安阳分行按揭贷款并办理了抵押担保，故由原告王某某于2012年8月1日起负责偿还该行贷款；待原告王某某偿还该行贷款完毕后10日内，被告任某某、赵某某协助原告王某某办理上述两套房屋产权过户登记手续，办理上述手续所需费用由原告王某某负担；三、原告王某某自愿放弃其他诉讼请求；四、本案其他事项双方互不追究；五、案件受理费11 800元，减半收取为5 900元，由被告任某某、赵某某共同负担。2013年11月28日，原告张某某以龙安区人民法院（2012）龙民一初字第108号民事调解书内容违法、侵害其合法权益为由诉至龙安区人民法院。 另查明，2012年7月24日，张某某以任某某、赵某某夫妻二人欠其借款200万元为由诉至殷都区人民法院，并提出财产保全申请。7月26日，殷都区人民法院将查封房产（其中包括安阳市殷都区某小区1号楼1单元1层东、西户两套房）的裁定及协助执行通知
论新民事诉讼法中第三人撤销之诉制度 “冲突主体与审判主体之间诉讼权利义务的配置，应当使诉权与审判权彼此既获得充分实现，又能够相互制约，预防滥用”。民事诉讼中对程序的重视，正是其区别于其他纠纷解决制度的重要特征之一。当然，只有当事人在其权利受到现实侵害的时候，存在着可供权利人救济其权利的途径时，才不会使得所谓的权利只是一种假象，或者只是一种“纸面上的权利”。 1 我国民事诉讼法中第三人撤销之诉的立法背景 在目前的司法实践中，如何保护因他人之间进行的民事诉讼而使得自身权利受到侵害的第三人成为了一个急需解决的问题。当原告和被告虚构一个原本并不存在的纠纷并诉诸司法程序，通过进行民事诉讼得到人民法院的裁判，利用法院裁判所具有的法律效力，将原本属于第三人的财产占为己有，这样一来严重地损害了第三人的合法权利。 我国民事诉讼法中增设了第三人撤销之诉，这一修订对于保护案外第三人的合法权益起到了重大的作用。我国目前的第三人撤销之诉制度主要借鉴了法国和台湾地区的立法例，但与此同时也与法国和台湾地区的第三人撤销之诉有显著区别。在此次对民事诉讼法进行修订之前，原《民事诉讼法》第204条规定，执行过程中案外人可对执行标的提出书面异议，案外人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理。从具体的实施情况来看，对于案外人合法权益遭受侵害的，主要可以有三种救济方式，即案外人提出异议、法院依职权提起再审以及检察机关向法院提出抗诉。而事实上，除案外人异议之外，其余两种方式在实践中的真正适用寥寥无几，仅仅停留在法条的规定上。并且，案外人的这些救济途径仅仅在“执行过程中”才能得以适用，而实践中某些当事人为了快速谋取不正当利益与他人合谋另行提起诉讼对涉案财产进行转移，这类恶意诉讼案件往往在案件尚未进入执行程序时就早已经履行完毕，当然也无法适用该规定。 正是基于上述情况，为新民事诉讼法中增设第三人撤销之诉制度制造了可能。 2 第三人撤销之诉制度的比较法考察 对于第三人撤销之诉的制度，世界上各个国家和地区都有着自己的规定。笔者拟以法国和我过台湾地区为例，将其对第三人撤销之诉的规定与我国新民事诉讼法中的规定作一对比。 2.1 法国 在法国，在民事诉讼中的上诉制度包括非常上诉和上诉，其中非常上诉还包括第三人异议、再审之诉和向最高司法法院上诉三种类型，而这三者的诉讼对象都是已经发生法律效力的判决。而对第三人异议制度而言，法国的民事诉讼法在
对第三人撤销之诉制度的思考 [摘要]为遏制恶意诉讼，强化对第三人的程序保障，实现程序公正，新《民事诉讼法》第56条第3款确立了第三人的撤销之诉制度，该制度与已被《民事诉讼法》第227条确立的案外人执行异议制度以及2008年《最高人民法院关于适用审判监督程序若干问题的解释》第5条第1款规定的案外人申请再审制度一同构成了民事诉讼活动中民事权益受损的案外人在不同条件下的三种救济途径。文章旨在通过对第三人撤销之诉制度与其它两种案外人救济途径的分析以及对撤销之诉制度理论理解方面的思考，以期实践中准确适用第三人撤销之诉制度。 [关键词]第三人撤销之诉；执行异议；再审 一、第三人撤销之诉的立法背景和制度简介 案外第三人撤销之诉起源于法国，我国学者将其译成第三人提出取消判决的异议。[1]如今，当事人故意串通，通过虚假诉讼得到生效裁判文书，以此获得合法的执行根据，侵害第三人民事权益的现象屡屡发生。为了遏制上述所出现的恶意诉讼现象，第三人撤销之诉应运而生。新《民事诉讼法》第56条第3款规定：“前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。”即赋予民事权益受损的案外人附条件并且附期限申请法院变更或撤销生效裁判的一种事后救济程序。 二、第三人撤销之诉制度与其它两种案外人救济途径比较分析 《民事诉讼法》第227条规定：“执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。”本条规定案外人执行异议制度，是指案件在执行过程中，案外人主张对该案件执行标的实体性权利，并以该项权利向法院提出异议，意在阻却法院对特定执行标的的强制执行，然后由法院确认其实体权利是否存在，并作出是否排除强制执行的裁决的民事诉讼法律行为。该制度设计初衷是为了纠正执行行为所涉及标的物权属判断错误而设立的救济制度。如所有权、知识产权的归属异议。 目前实践中案外人执行异议制度主要存在以下问题：第一，该途径限于在“执行过程中”，而实践中一些当事人为了谋取不正当利益与案外人合谋提前转移财产，恶意诉讼案件往往未进入执行阶段即履行完毕，即无法适用此规定。[2]第二，案外人执行异议前置程序存在的合理性问题。所谓前置程序，即人民法院对
北京私人侦探ＨＴＴＰ：／／ＷＷＷ．ＨＵＡＸＩＮＤＣ．ＣＯＭ 第三人撤销之诉制度 第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议通过了我国新的《民事诉讼法》，其中民诉法第五十六条新增第三款规定，标志着我国正是确立了实行第三人撤销之诉。 一、案例介绍 案例一：2011年5月，原告周某起诉要求确认其与被告戴某、林某签订的厂房买卖协议有效，该案经本院主持调解，双方于同年6月9日自愿达成调解协议，调解书于当日生效。可是不久之后，2012年案外人李某到法院申诉称，戴某、林某早在2002年时就已和李某就涉案房屋签订买卖合同，并将涉案房屋交由李某管业使用，双方就房屋买卖合同之间
北京私人侦探ＨＴＴＰ：／／ＷＷＷ．ＨＵＡＸＩＮＤＣ．ＣＯＭ 尚有纠纷未解决。故李某要求以第三人的身份撤销周某与戴某、林某的房屋买卖合同调解书。 案例二：2011年10月，被告陈某因民间借贷关系尚欠原告叶某90万元借款。不久，原告叶某发现，陈某为逃避债务，采取在法院以调解的方式无偿将其享有的浙江某公司50%的股权确认为吕某所有，致使原告在债权无法得到实现。原告叶某以案外第三人的身份起诉至法院，要求撤销陈某与叶某的调解书。 二、以案例为基础分析论述第三人撤销之诉与再审之诉、债权人撤销之诉的异同 关于案例一，在我国新民事诉讼法未颁布实施前，完全可以适用民诉法中案外人再审程序进行纠正。再审程序是特殊的救济程序，其目的在于纠错，如果原判决、裁定有错误的，
北京私人侦探ＨＴＴＰ：／／ＷＷＷ．ＨＵＡＸＩＮＤＣ．ＣＯＭ 可以通过再审程序撤销原判决或者依法改判。虽然我国原民诉法第十六章关于再审程序的规定，再审程序只对生效裁判中的双方当事人发挥救济功能，而对受到错误生效裁判不利影响的案外第三人来说，却无法利用再审程序寻求救济。但2008年最高院颁布的《审判监督程序解释》第5条规定了“案外人申请再审”，为第三人申请再审提供了法律依据，弥补了原民诉法的缺陷。适用案外人再审程序处理案例一，主要优势在于相关法律法规已经现成，走的是审判监督程序，而弊端为启动程序较为复杂，需经原审法院审委会讨论或经上一法院审理后再启动再审程序。而在新民诉法颁布实施后，对解决案例一中的情形最大的改变就是案外第三人启动撤销原调解书的程序更加便利。 结合实际，笔者发现第三人再审之诉与第三人撤销之诉在诉讼过程中存在具体差异有：
民事判决书(第三人撤销之诉用) ××××人民法院 民事判决书 (××××)……民撤……号原告：×××，……。 法定代理人/指定代理人/法定代表人/主要负责人：×××，……。 委托诉讼代理人：×××，……。 被告(原审原告)：×××，……。 法定代理人/指定代理人/法定代表人/主要负责人：×××，……。 委托诉讼代理人：×××，……。 被告(原审被告)：×××，……。
法定代理人/指定代理人/法定代表人/主要负责人：×××，……。 委托诉讼代理人：×××，……。 第三人：×××，……。 法定代理人/指定代理人/法定代表人/主要负责人：×××，……。 委托诉讼代理人：×××，……。 (以上写明当事人和其他诉讼参加人的姓名或者名称等基本信息) 原告×××因×××与×××……(写明原审案由)一案，不服本院(××××)……民×……号生效判决/裁定/调解书，向本院提起第三人撤销之诉，本院于××××年××月××日立案后，依法适用普通程序，公开/因涉及……(写明不公开开庭的理由)不公开开庭进行了审理。原告×××、被告×××、第三人×××(写明当事人和其他诉讼参加人的诉讼地位和姓名或名称)到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 ×××向本院提出诉讼请求：1.……；2.……(明确原告的诉讼请求)。事实和理由：……(概述原告主张的事实和理由)。
×××辩称，……(概述被告答辩意见)。 ×××述称，……(概述第三人陈述意见)。 ……(概述原案认定的基本事实，写明裁判结果)。 本案当事人围绕诉讼请求依法提交了证据，本院组织当事人进行了证据交换和质证。对当事人无异议的证据，本院予以确认并在卷佐证。对有争议的证据和事实，本院认定如下：1.……；2.……(写明法院是否采信证据，事实认定的意见和理由)。 本院认为，……(围绕争议焦点，根据本院认定的事实和相关法律，对当事人的诉讼请求作出分析评判，说明理由)。 综上所述，……(对当事人的诉讼请求是否支持进行总结评述)。依照《中华人民共和国……法》第×条、……(写明法律文件名称及其条款项序号)规定，判决如下： 一、……； 二、……。 (以上分项写明判决结果)
第三人撤销之诉、执行异议之诉、申请再审程序的区别 与联系 一、三种程序的区别 区别一 针对对象 已经发生法律效力的判决、裁定、调解书 第三人撤销之 诉 执行异议之诉执行行为所指向的执行标的（对原判决、裁定无异议, 目的是排斥对特定执行标的的强制执行行为） 申请再审已经发生法律效力的判决、裁定、调解书 区别二 提出主体 未参加原审的案外第三人 第三人撤销之 诉 执行异议之诉 1.案外人执行异议之诉--执行当事人以外的其他人 2.当事人执行异议之诉—执行程序的申请执行人（不包 括被执行人） 申请再审 1.原审的当事人 2.执行程序中--对法院驳回其执行异议的裁定不服，认 为原判决、裁定、调解书内容损害其民事权益的案外人 区别三 管辖法院 向作出生效判决、裁定、调解书的人民法院提出 第三人撤销之 诉 执行异议之诉执行法院 申请再审 1.向作出原审裁决、调解书的人民法院的上一级法院申 请再审 2.当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件， 也可以向原审人民法院申请再审
3.最高人民法院、高级人民法院裁定再审的案件，由本 院再审或者交其他人民法院再审，也可以交原审人民法 院再审 区别四 提出时间 第三人撤销之 诉 知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内执行异议之诉自针对执行异议的裁定送达之日起15日内 申请再审 1.在判决、裁定、调解书发生法律效力后六个月内 2.自知道或者应当知道之日起六个月内提出（发现新证 据、原裁决认定事实的主要证据是伪造的、据以作出原 裁决的法律文书被撤销或变更的、审判人员有贪污受贿 等渎职行为） 区别五 起诉（申请再审）条件 第三人撤销之诉1.因不能归责于本人的事由未参加诉讼； 2.发生法律效力的判决、裁定、调解书的全部或者部分内容错误； 3.发生法律效力的判决、裁定、调解书内容错误损害其民事权益。 执行异议之诉案外人提起的： 1.案外人的执行异议申请已经被人民法院裁定驳回； 2.有明确的排除对执行标的执行的诉讼请求，且诉讼请 求与原判决、裁定无关； 3.自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。 申请执行人提起的： 1.依案外人执行异议申请，人民法院裁定中止执行； 2.有明确的对执行标的继续执行的诉讼请求，且诉讼请 求与原判决、裁定无关； 3.自执行异议裁定送达之日起十五日内提起。 申请再审 1.对已经生效的判决：符合民事诉讼法第200条规定的13种情况
一、案外人权利救济制度的立法演进 1、2007年民事诉讼法第一次修改以前-------第三人制度和案外人执行异议 （1）第三人制度1982 年民事诉讼法（试行）第 48条规定：对当事人争议的诉讼标的，第三人认为有独立请求权的，有权提起诉讼，成为诉讼当事人,对当人争议的诉讼标的，第三人虽然没有独立请求权，但是案件处理结果同他有法律上的利害关系的， 可以申请参加诉讼，或者由人民法院通知他参加诉讼。 （2）案外人执行异议1982 年民事诉讼法（试行）第 162 条规定：执行过程中，案外人对执行标的提出异议的，执行员应当进行审查。无理由的，予以驳回；有理由的， 报院长批准中止执行，由合议庭审查或者审判委员会讨论决定,1991 年j民事诉讼法k 第 208条规定：执行过程中，案外人对执行标的提出异议的，执行员应当按照法定程 序进行审查理由不成立的，予以驳回；理由成立的，由院长批准中止执行如果发现判决、裁定确有错误，按照审判监督程序处理, 2、2007年民事诉讼法第一次修改-----------------审判监督程序和执行异议之诉。 (1).案外人异议的审查程序。民事诉讼法第 204规定：+执行过程中，案外人对执行标的提出书面异议的，人民法院应当自收到书面异议之日起十五日内审查，理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回. (2)对审查结果不服的救济。民事诉讼法第 204条规定：案外人当事人对裁定不服，认为原判决!裁定错误的，依照审判监督程序办理；与原判决!裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。该规定区分案外被害人的不同情况有针对性 地规定了两种不同的救济途径：其一，如果案外人所受损害源于已生效裁判错误，则 按照审判监督程序处理；其二，如果案外人所受损害与已生效裁判无关，而是执行标 的错误所致，则可提起执行异议之诉。 3.案外人申请再审t2008 年 11 月 10 日最高人民法院审判委员会第 1453 次会议通过j 最高人民法院关于适用U中华人民共和国民事诉讼法V审判监督程序若干问题解释k
论第三人撤销之诉的理解 与适用
摘要 由于2012年修改的民事诉讼法以遏制恶意诉讼现象为立法动因，将第三人撤销之诉作为一种特殊类型的诉讼加以规定，这一程序以诉的方式被适用便成必然作为一种特殊的事后程序救济。该程序所具有的补充性与变更性特点，探究第三人撤销之诉的要件,既可以保证其适用中能够实现遏制恶意诉讼的直接目的,也可实现为案外第三人提供事后救济的间接目的。为了避免第三人滥用撤销之诉还需要设置配套的制度，如通知制度、担保制度、恶意诉讼惩罚制度等。 关键词：撤销之诉适用范围配套制度
人因遭强制执行而受损害；还可以是原判决的效力向第三人的扩张（包含既判力、形成力、执行力或判决理由中判断之拘束力等）而导致的权益受损害。但不管以何种诉讼主张提出自己的撤销请求，第三人必须具有法律上根据才会满足撤销之诉的成立要件，从而导致程序的启动；这种根据就是第三人所享有的实体法或程序法上的撤销诉权。 在实体撤销权方面，第三人撤销之诉只有在实体法规定某权利义务关系主体是复数的情况下方有可能以这种撤销诉讼解决，因而第三人撤销之诉是以多数人诉讼这样的复杂诉讼形态表现的。这其中，作为诉讼程序启动者的第三人在撤销之诉中居于原告地位（尽管可以被称为第三人）原审的双方当事人则居于共同被告的诉讼地位，从而形成必要共同诉讼。第三人依据实体法上的撤销权提起的撤销之诉多发于下列情况：一是基于生效判决的对世效力所产生的实体义务而提起的撤销之诉。二是基于生效判决侵害了共有财产权提起的撤销之诉。按照司法解释的规定，共有的财产权受到侵害的,应当依照必要共同诉讼来处理。三是基于确认无效婚姻的判决效力扩张而提起的撤销之诉，以身份关系为标的的诉讼通常为具有对世效力的确认之诉，这种判决在效力上往往可以突破一般民事判决效力的相对性原则。 在程序法层面，第三人提起撤销之诉的根据主要包括以下情形：一是因诉讼欺诈而请求撤销原裁判，新修改的民事诉讼法对诉讼欺诈行为规定了不同的处理方法：对诉讼中发现的诉讼欺诈行为通过诉讼、调解等方式逃避债务、侵占他人财产的，法院应当驳回其请求，并可罚款、拘留。但如果法院判决已经发生法律效力则必须通过第三人撤销之诉解决。二是因滥用代位权诉讼请求撤销原裁判，在代位权诉讼中,因债务人怠于行使其债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权（专属于债务人自身的除外）。这种诉讼虽有助于简便迅捷地实现债权人的债权，但如债务人因不可归责于自身的原因不参加诉讼，他的权利也易为法院生效裁判所损害。因此，对于代位权诉讼，法院一方面要在诉讼进行中对债权人与次债务人的诉讼权利作适当限制，尤其是对当事人的权利转让、抛弃、免除、限制等处分行为进行严格的职权监督，避免给债务人的权利造成损害；另一方面，一旦生效裁判损害了未得到程序保障的债务人的权利，也要允许债务人提起第三人撤销之诉来寻求事后的救济。三是其他未得到程序保障却受判决拘束的情形。在程序层面上、第三人的撤销权源自自己在前诉中未得到程序保障却又承受了生效裁判的不利影响的状态。但是民事纠纷类型的特点不尽一致，程序保障的需求程度也存在着多样性。出于诉讼效率和诉讼成本的考虑，有些诉讼中法院不宜依据职权通知案外人参加诉讼，而适合于通过事后程序保障的方式来加以保护，这便是第三人没有参加诉讼的情况。在这里，第三人没有参加诉讼有多种表现形式，可以是受到诉讼欺诈不知情，可以是法院也未能依职权查明相关第三人存在，或因为疏忽而没有向第三人进行诉讼告知，还可以是第三人因其他未能归结于自身原因的事由未参加诉讼。至于这些欠缺程序保障的情形是否严重到一定要通过第三人撤销之诉的途径解决，则需要法院自由裁量。 第三人撤销之诉在对于第三人的保护上是一个很大的创新，但凡事物总有两面性，第三人撤销之诉也不例外。其本身仍存在被滥用的危险，它更像是把双刃剑—既可以为第三人提供事后权利救济的途径，也可成为骚扰原审当事人及恶意
如何通过“第三人撤销之诉”保障权益 近年来，借助民事诉讼途径侵犯案外第三人权益的现象时有发生，部分当事人甚至通过恶意诉讼的形式攫取非法利益。越秀法院易超前法官介绍，此种现象在民间借贷纠纷中尤为严重，比如当事人之间恶意伪造虚假债务，经过法院生效裁判文书确认后，转移财产，以逃避对第三人的合法债务。 为应对此种情况的发生，合法保障第三人的权益，我国新修订的民事诉讼法引入了第三人撤销之诉制度，该法规定：第三人因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。 对于该条的适用，应注意以下问题：一是第三人应举证证明第三人未参加诉讼是客观原因造成，而不是其自身原因引起。若系因其本人原因未参加诉讼，依法不能提起撤销之诉。二是生效的判决、裁定、调解书部分或者全部内容错误，损害了第三人民事权益，即二者之间存在因果关系。三是第三人应自知道或应当知道法院生效裁判文书损害其民事权益六个月内向法院起诉，超过六个月期限，法院不予受理。四是第三人撤销之诉的管辖法院为作出生效判决、裁定、调解书的法院，既可能是一审法院，也可能是二审法院。 从一则案例浅谈第三人撤销之诉的理解适用 【案例】2011年6月20日，马某委托何某和王某为自己介绍地基开发房屋，居间报酬60万元，居间成功后，何某购买马某在该地基开发的小区房屋两套，并签订了房屋买卖合同。该合同签订时，马某用应向何某支付的居间费用60万元冲抵两套房款。2012年4月，小区工程竣工后，何某要求马某交付房屋，马某推托未给。后何某发现该房屋一房二卖，遂向法院起诉，请求马某履行双方签订的房屋买卖合同。若马某拒不履行，判令马某返还何某为购房冲抵的居间报酬60万元。 经法院调解，双方达成协议：其中有一项内容为终止何某、马某双方签订的介绍建房分红协议书。 在原审案件结束后，第三人王某申请撤销民事调解书第四项内容，即：终止原被告双方签订的介绍分红协议书；并赔偿因何某终止介绍建房分红协议给申请人王某造成的居间报酬40万元、居间费用2万元的损失。 《中华人民共和国民事诉讼法》的修改，创设和完善了一些新的规定，其中基层法院经常接触到的有第三人撤销之诉等，笔者通过一则案例浅谈对民诉法中第三人撤销之诉制度的理解适用。 第三人撤销之诉，是民诉法修订过程中新增加的内容。近年来，在我国民事诉讼的司法实践中，当事人通过恶意诉讼、虚假诉讼等手段，侵害他人合法权益的情况时有发生。在调解案件中,一些当事人利用调解进行诉讼欺诈，损害案外人的现象尤其突出。根据修改前民事诉讼法的规定，对受到侵害的案外人的合法权益实行救济，主要是依靠民事诉讼法第二百零四条以及最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉审判监督程序若干问题的解释》(以下简称《审监程序司法解释》)第五条、第四十二条规定的执行异议制度以及案外人申请再审制度。为了更加有力地打击虚假诉讼，保护案外人合法权益，为权利受到侵害
浅论第三人撤销之诉综述 一、第三人撤销之诉概述 （一）概念以及分析 关于第三人撤销之诉的含义，在法国和我国台湾地区的民事诉讼法中作出了相关规定。根据法国《新民事诉讼法典》第582条之规定：“第三人异议，对提出该异议的第三人，是指对其攻击的已判争点提出异议，使之在法律上与事实上重做裁判” 。我国有学者认为，所谓第三人撤销之诉，是指因诉讼当事人恶意诉讼，或非因第三人的不可归责的原因而未能参加诉讼，以至于不能在原诉讼中提出有利于自己的事实或法律主张，从而向法院提起诉讼，要求撤销前诉不利于己的裁判的诉讼制度。从理论上判定第三人撤销之诉，首先要界定“第三人”含义。法国《新民事诉讼法典》第583条之规定：“任何于其中有利益的人，均允许提出第三人异议，但以该第人在其攻击的判决中既不是当事人，也未经代理人进行诉讼为条件”。在台湾地区“第三人”的范围用特征归纳：（1）有法律上利害关系；（2）不是诉讼当事人；（3）因非可归责于己的事由而不能参加诉讼；（4）没有提出其他防御性措施。 在我国，“第三人”按照有无独立的请求权标准被分为两类：一是有独立请求权的；二是无独立请求权的。把我国规定的第三人与法国和我国台湾规定的第三人比较，会发现法国和我国台湾规定的第三人要比我国大陆规定的第三人范围广泛，是广义上的第三人，包括了“诈害防止参加”的制度。在界定我国第三
人撤销之诉的“第三人”时，笔者认为：应与《民事诉讼法》第56条的规定有所区别。将“诈害防止参加”包括进来，因而“第三人”应为其利益在未参加诉讼的情况下受原生效裁判影响的案外人。 在界定了“第三人”的范围后，笔者认为：我国的第三人撤销之诉应该借鉴法国和我国台湾的定义，第三人撤销之诉是指：合法权益在其未参加诉讼的情况下受原生效裁判影响的案外人为保护自己的合法权益提起的旨在撤销对其不利影响判决的诉讼。 （二）第三人撤销之诉的特点 第三人撤销之诉主要有以下几个方面的特征：（1）从诉讼类型上，第三人撤销之诉属于形成之诉。诉讼类型有形成之诉、给付之诉、变更之诉，第三人撤销之诉很显然属于形成之诉。（2）从法律规定上，第三人撤销之诉具有法定性和特定性。法定性是指具体的内容是由法律规定的；特定性是指诉讼主体等是特定的。（3）从救济手段上，第三人撤销之诉是一种事后公力救济制度。该诉是在原判决生效后向法院提出的，具有事后性。 二、第三人撤销之诉的理论分析 （一）公正和效率 公正是评判法律的永远的标尺。民事诉讼中的公正包括实体公正和程序公正。由于其他当事人在诉讼活动中因为恶意可能会侵害案外第三人的合法权益，所以法律规定了第三人撤销之诉来保护自己的利益。这样，尽可能接近诉讼上的程序公正。
编号：_________________ 起诉状（提起第三人撤销之诉用） 甲方：________________________________________________ 乙方：________________________________________________ 签订日期：_________年______月______日
民事起诉状 原告：×××，男/女，××××年××月××日出生，×族，……(写明工作单位和职务或者职业)，住……。联系方式：……。 法定代理人/指定代理人：×××，……。 委托诉讼代理人：×××，……。 被告(原审原告)：×××，……。 …… 被告(原审被告)：×××，……。 …… 第三人：×××，……。 …… (以上写明当事人和其他诉讼参加人的姓名或者名称等基本信息) 诉讼请求： 1．(全部请求撤销的，写明：)撤销××××人民法院(××××)……号民事判决/民事裁定/民事调解书； (部分请求撤销的，写明：)撤销××××人民法院(××××)……号民事判决/民事裁定/民事调解书第×项； (请求改变的，写明：)变更××××人民法院(××××)……号民事判决/民事裁定/民事
调解书第×项为……(写明变更的具体内容)。 2．……(写明其他诉讼请求)。 事实和理由： ××××年××月××日，××××人民法院(××××)……号对……(写明当事人和案由)一案作出民事判决/民事裁定/民事调解书：……(写明判决结果)。 ……(写明提起第三人撤销之诉的事实和理由)。 证据和证据来源，证人姓名和住所： …… 此致 ××××人民法院 附：本起诉状副本×份 起诉人(签名或者盖章) ××××年××月××日
试论我国第三人撤销之诉制度 【摘要】为遏制恶意诉讼、虚假诉讼，强化对第三人的程序保障，2012年8月31日修改的《民事诉讼法》确立了第三人撤销之诉制度，该制度与民事诉讼中的第三人参加诉讼制度、案外第三人申请再审制度以及执行程序中的案外人异议制度共同构成了民事诉讼中权益受损的案外人在不同阶段不同情况下的救济途径。本文旨在对新增加的第三人撤销之诉进行解读，分析其存在的制度问题，并为其相应配套制度的完善提出几点思考和建议，以期更好的发挥其制度功能。 【关键词】第三人撤销之诉；形成之诉；特殊救济程序 一、我国第三人撤销之诉的概述 （一）第三人撤销之诉的立法背景 如今在民事诉讼活动中，当事人故意串通，通过虚假诉讼得到法院生效裁判文书，以此获得合法的执行根据，侵害第三人合法权益的现象屡见不鲜。为了遏制恶意诉讼，保护第三人的合法权益，维护司法的公信力，也结合了国际社会上大陆法系尤其是法国、日本以及我国台湾地区比较成熟的第三人撤销之诉制度，顺应时代需求，借此次修改民事诉讼法之机，我国在民事诉讼法中确立了第三人撤销之诉制度，以期通过撤销他人之间错误的判决、裁定、调解书，维护案外第三人的民事权益。 （二）第三人撤销之诉的性质 通常根据诉的请求的性质和内容的不同，将诉分为确认之诉、给付之诉和形成之诉，第三人撤销之诉则属于形成之诉。形成之诉是指原告要求法院变动或消灭一定法律状态（权利义务关系）的请求。在我国形成之诉也称为“变更之诉”。 [1]虽然第三人撤销之诉的内容是要求撤销他人之间的判决、裁定和调解书，但本质是要求改变判决、裁定和调解书已经确定的法律关系。这一特征符合形成之诉的特征。另外，由于第三人撤销之诉针对的是已经发生法律效力的判决、裁定和调解书，故第三人撤销之诉还是一种特殊的事后救济程序。在我国，作为保障案外第三人事前程序权利并维护其民事权益的诉讼制度有两种，即有独立请求权第三人与无独立请求权第三人。[2]这两种制度都是保障第三人正当权益的制度，相对于第三人撤销之诉而言是一种事中程序保障。而第三人撤销之诉正是在诉讼终结之后，第三人发现自己的民事权益受到未参加诉讼的裁判结果侵害后，为保障自己的权益而向法院提起的相关诉讼活动。 （三）第三人撤销之诉的必要性 当前，诉讼实践中出现了大量的恶意诉讼、虚假诉讼等通过骗取法院的生效裁判损害案外第三人的合法权益的现象。对与此种情况，在法律方面除了完善相应的证据制度，对其违法行为给予相应的法律制裁外，更需要建立相应的制度在
广东省高级人民法院 关于审理第三人撤销之诉案件 疑难问题的解答 粤高法〔2017〕152号 为统一第三人撤销之诉案件的审理标准，根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》等相关法律的规定，结合我省法院审判工作实际，提出如下解答意见： 1 . 应否受理对财产保全裁定、管辖权异议裁定和仲裁裁决提起的第三人撤销之诉 《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三人撤销之诉专章规定，不涉及实体内容的程序性裁定以及法院以外机构作出的文书不属于第三人撤销之诉的审查范围，故对上述情形提起第三人撤销之诉的，均不予受理。 2 . 第三人提起的撤销之诉被判决驳回后，又以其他理由对同一生效判决、裁定、调解书提起撤销之诉的，应否受理 应当按照《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第二百四十七条的规定审查是否受理。 3 . 上诉人撤回上诉或者按自动撤回上诉处理审结的案件，第三人撤销之诉由哪一级法院管辖 第三人撤销之诉属于专属管辖，由作出生效判决、裁定、调解书的法院进行一审。当事人撤回上诉或者按自动撤回上诉处理后，原一审裁判文书发生法律效力，因此应由原一审法院管辖。 4 . 第三人撤销之诉应否另行组成合议庭进行审理
应另行组成合议庭进行审理。原审与第三人撤销之诉在案件当事人范围、诉讼标的等方面虽然并不相同，但在评价相关法律文书是否存在错误的问题上，第三人撤销之诉与二审、再审诉讼程序具有相同性质和功能，因此，基于第三人撤销之诉产生的案件属于《最高人民法院关于审判人员在诉讼活动中执行回避制度若干问题的规定》第三条规定中所称的“本案”，第三人撤销之诉属于前述司法解释规定中所称的“该案其他审判程序”，原审合议庭成员依法应当回避。 5 . 如何确定《中华人民共和国民事诉讼法》第五十六条第三款所规定的“民事权益”的范围 生效判决、裁定、调解书的内容损害第三人民事权益，是提起第三人撤销之诉的条件之一。“民事权益”应当适用侵权责任法第二条第二款关于民事权益的规定，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益，以及《中华人民共和国合同法》第二百八十六条规定的建设工程价款优先权，《中华人民共和国海商法》第三节第二十一条、第二十二条规定的船舶优先权、《中华人民共和国担保法》第三十三条规定的抵押权人优先受偿权、《中华人民共和国合同法》第七十五条规定的债权人的撤销权、《中华人民共和国企业破产法》第三十一条、第三十二条规定的破产债权撤销权。 6 . 普通债权可否提起第三人撤销之诉 普通债权原则上不适用第三人撤销之诉进行保护。但第三人以金钱债权受到侵害为由提起撤销之诉，如有证据证明原审当事人存在虚假诉讼的，可以受理。 7 . 如何认定第三人“未参加诉讼” 第三人未参加诉讼，是指没有被列为前诉的当事人。法院依职权追加第三人参加诉讼，第三人未参加，人民法院也未列其为原审的第三人的，以及第三人申请参加诉讼或原审当事人申请追加第三人参加诉讼，未获人民法院准许的，属于未参加原审诉讼的情形。 第三人在前诉中被列为当事人，即使其在诉讼中放弃了自己的诉讼权利，未实际参与诉讼过程，也不能认为其未参加诉讼。 8 . 如何认定第三人未参加诉讼的过错 有独立请求权的第三人以人民法院未通知其参加诉讼来证明其无过错的，不能成立。
论第三人撤销之诉的理解与适
论第三人撤销之诉的理解 与适用
纵观古今中外，诉讼一直是人类解决纠纷矛盾的重要途径，然而诉讼具有相对性的特征，只在当事人之间展开，受到程序保障的只有当事人，因此判决效力也往往只及于当事人，此为判决的相对性。有鉴于此，传统民事诉讼制度设计以程序保障为基础，将眼光只放在当事人身上，强调诉讼的相对性和个别性，较少考虑诉讼的公共性和社会性。然而现实中的民事诉讼虽然不将判决的效力直接及于案外第三人，却可能在事实认定或判决结果中对第三人的实体权益作出裁判。当判决结果有错时必然会损害第三人的实体利益，即便判决结果是正确的也可能会违反程序保障原理。不同于当事人可以通过再审程序纠正原审判的错误保护自己的权利，由于第三人不是诉讼当事人所以他无法通过申请再审的方式来纠正原审判对其权益造成的损害，所以只能另辟蹊径来解决诉讼中对第三人权益的维护。 第三人撤销之诉就这样产生了，我国最新修订的《民事诉讼法》第五十六条第三款规定“前两款规定的第三人，因不能归责于本人的事由未参加诉讼，但有证据证明发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误，损害其民事权益的，可以自知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内，向作出该判决、裁定、调解书的人民法院提起诉讼。人民法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。”分解来看大概有以下几个构成要件：一、由于客观原因导致第三人未参加诉讼，二、有证据证明生效的裁判文书有错误，三、损害了第三人的民事权益。四、六个月内向原裁判文书做出的法院起诉。以上就是第三人撤销之诉的基本构成要件。我国在2008年出台的《关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>审判监督程序若干问题的解释》第5条规定：案外人对原判决、裁定、调解书确定的执行标的物主张权利，且无法提起新的诉讼解决争议的，可以在判决、裁定、调解书发生法律效力后二年内，或者自知道或应当知道利益被损害之日起三个月内，向作出原判决、裁定、调解书的人民法院的上一级人民法院申请再审。有条件的允许了案外第三人在穷尽权利救济措施之后申请再审，但这只是在执行程序中。但是相对于第三人撤销之诉而言，后者更为第三人提供了便利。 与通常意义上诉的制度不同，第三人撤销之诉还具有补充性和变更性的特点，补充性意味着这种诉是一种带有补救性的例外程序，其原告必须是生效裁判确定的当事人以外的人。为不可归责与自己的原因而无法参加诉讼的案外第三人提供事后的诉讼参与机会是这一程序的价值所在，所以也可以说，第三人撤销之诉是以例外且特殊的纠错程序的面目来体现其价值的。第三人撤销之诉毕竟是一种纠错程序，因此第三人撤销之诉不应被频繁的使用。至于第三人撤销之诉的变更性特点，则主要表现它的效果上，第三人撤销之诉追求的是撤销或变更生效判决对第三人所产生的不利后果；撤销之诉的提起目的是为了更改和颠覆这个已经被赋予公权力的生效裁判，通过这种诉讼强行地将生效判决进行部分或全部的变动。这种对已生效判决的改变是一种对既判力的质疑甚至是推翻，在某种程度上挑起了法律稳定性与个案正义之间的矛盾。 那么第三人撤销之诉会适用于哪些情形呢？第三人撤销之诉,在本质上属于事后纠错程序，但在本次立法中却被置于当事人制度之中，这样便要适用普通程序的规定。这样做的好处是，在程序的启动上以及诉讼进行中要遵从诉的