法制史
题型：
单选10*2
多选5*3
简答题5*7
案例2*12
高频：
西周春秋秦唐朝三国两晋南北朝清论述题
十恶五刑各种律
一、六法全书定义广义狭义
二、各朝代的法律指导思想、法律形式法律名称：律令、刑法原则
（一）先秦：西周：
礼刑关系33：谈谈你对此的理解，结合实际谈谈对我们的借鉴启示作用。两问例题：
1.西周礼与刑的关系
2.《北齐律》的特点和地位
（二）唐朝
罪与无罪刑罚系统刑罚原则有哪些？（论述题） 125；类推；谋杀
例题：试述唐初法制的指导思想10
三、谈谈你对中国法制史的看法，如何伟大
材料题：汉朝春秋 43
简答题（类同于论述题）：
一、西周：立法指导思想明德慎罚
二、秦朝法系
例题：简述商鞅变法的主要内容/试述商鞅在秦国的法制改革15
三、汉朝：德主刑辅；
四、刑罚基本原则
例题:
（一）简述明代的刑罚适用原则129；
（二）比较神权法思想与明德慎罚思想的含义
五、法律形式（同上）
六、三国两晋南北朝：三律
例题：
1.简述三国两晋南北朝时期律学的发展对封建立法的影响
2.《北齐律》的主要内容15
+七、其他
（一）春秋战国：
1.简述《法经》的历史地位139
2.战国时期法制指导思想
（二）总：简述封建制五刑内容139
（三）清律
1.简述《大清新律例》的历史地位
2.简述清末修律的特点及其历史意义140
3.《大清新律例》的主要内容15
（四）民国
1.简述《中华民国宪法》139
2.《中华民国临时约法》的主要特点和意义
简述十恶制度140
（五）简述汉初的刑罚改革制度的历史影响141
梳理
C1夏商：中国法的起源（极少）
一、夏：立法指导思想：恭刑天罚的神权思想，君权神授天讨天罚
1.例题：夏的监狱叫夏台均台，《史记·夏本纪》
二、商：敬鬼神目的：使民“畏法令”
1.《汤刑》商初期刑法法律，商的基本法律，最重的是不孝罪
2.商的主要法律形式
（1）刑：即《汤刑》，商的刑法
（2）王命：商王发布的命令
（3）单行法规
C2西周
一、法律思想：明德慎罚/以德配天：重视道德感化，重民重德仁政
二、礼治的基本原则与特征
（一）四个基本原则
1.亲亲
（1）必须爱自己的亲属，特别是以父权为中心的尊亲属
（2）宗法原则，旨在维护家长制
2.尊尊
（1）下级必须尊敬和服从上级，特别是一国之君
（2）等级原则，旨在维护君主制
▲①最基本的是亲亲和尊尊，两者往往结合，
②两者都为巩固宗法等级制服务，由此，周礼在伦理道德上特别强调孝、忠（与此相对应，孝忠既是道德规范，也是法律规范）
③是周礼的基本制度，也是西周立法的指导思想
3.长长
（1）小辈必须敬重长辈
4.男女有别
（1）即男尊女卑、男女授受不亲、同姓不婚
（二）基本特征：礼不下庶人，刑不上大夫
1.含义
（1）礼不下庶人是指礼所赋予各级贵族的世袭特权，平民和奴隶一律不得享有受
（2）刑不上大夫是指刑罚的主要锋芒不是针对大夫以上的贵族，而是指向庶人以下广大平民
2.礼刑分野的局面说明西周实行的是公开的不平等的特权法，是礼治的特点，也是西周指导立法司法的重要原则
（三）西周主要法律形式
1.立法：（1）《九刑》；（2）《吕刑》/《甫刑》：吕侯，明德慎罚
2.主要法律形式
（1）礼：周公制礼
（2）刑
（3）誓：誓词，周王动员令
（4）诰，训诫之词，周王对诸侯发布的命令
（5）命，王命，周王临时发布的
（四）礼与刑的关系
礼与刑事西周法的两种基本形式，两者的关系是：
1.联系：
（1）刑出于礼，刑以礼的原则为指导
（2）寓刑于礼，礼依靠刑的强制力实施
2.区别
（1）表现形式不同。礼外在表现为主动的、积极的规范，起到禁止恶于未然的作用；刑的外在表现为消极的、被动的规范，起到惩治于已然的作用
（2）适用原则不同。西周以维护统治阶级权利为核心，奉行“礼不下庶人，刑不上大夫”原则。于前一句，制定礼目的是调整社会的宗法等级秩序，贵族享有使用礼的特权，平民及奴隶不得违反享用；于后一句，刑罚制定主要不是针对大夫以上各级贵族，而是防范庶人以下广大平民，不同社会等级的人实行同罪异罚原则。
（3）作用不同。礼的作用强调道德感化，刑强调惩罚镇压，道德教化不成才刑罚镇压。（五）西周的刑罚/刑法制度
1.刑罚体系：《吕刑》：五罚五刑五过
（1）五刑（最重）：墨劓刖宫（前四：肉刑）大辟：（死刑）
（2）五罚（即赎刑）：墨百锾；劓二百锾；刖五百锾；宫六百锾；大辟千锾
（3）五过（即赦免）（最轻）：以五罚惩处仍有疑问者，又是过失犯罪，可以赦免
2.主要法律原则及其刑事政策
（1）区分过失与故意、惯犯与偶犯
（2）罪人不孥：反对族诛连坐，主张罪止一身周公）
（3）罔厉杀人：不要杀无罪者：不乱罚无辜、罪行相适应
（4）疑罪从轻
（5）同罪异罚：刑不上大夫
（6）宽严适中
（六）民事
1."七出"指的是:无子、淫佚、不事姑舅、口舌、盗窃、妒忌、恶疾。
2."三不去包括":有所娶无所归，与更三年丧，前贫贱后富贵。
（结婚时女方父母健在，休妻时已去世，原来的大家庭已不存在，休妻等于是无家可归; 二是和丈夫一起为父亲或母亲守孝三年的不能被休;
三是丈夫娶妻的时候贫贱，后来富贵了。）
3.六礼
（七）继承制度：嫡长子继承制
（八）司法制度
1.狱：刑；讼：民
2.审理：五听：辞色气耳目
C3
春秋战国：
一、铸刑鼎46：
1.郑晋：公布了以保护私有财产为中心的成文法律，标志着中国古代成文法的产生。
2.孔子不反对公布刑，但是反对刑铸于鼎（权力的象征），破坏礼的等级秩序。
3.铸刑鼎历史意义
公布成文法对于推动春秋战国社会、政治经济改革，促进封建法制的形成，产生了重要影响。首先，是新兴地主阶级夺权斗争所取得的一项主要成果，是法制改革的一次重大胜利，也是春秋时期社会深刻变化的反映。
其次，成文法的公布是对传统的法律观念、法律制度以及社会秩序的一种否定，打破了“刑不可知，则威不可测”的信条，标志着罪刑擅断思想的动摇和法治思想的出现，是我国古代法制史上的重大进步。
再次，打破了“刑不上大夫”的传统，在一定程度上限制了旧贵族的特权，标志着奴隶制的瓦解，在客观上为封建制度的进一步发展提供了条件，为各种新型的社会关系的产生和发展提供了可靠的保证。
最后，为战国及其以后封建法律的发展与完善积累了经验
三、《法经》
战国时期，魏文侯相李悝集其他诸侯国立法之大成，制定了我国历史上第一部较为系统的封建法典，名为《法经》。《法经》以“王者之政，莫急于盗贼”作为指导思想，首重对盗贼的惩处、追捕、囚禁，以杂法将法网严密化，又以具法规定量刑的通例。《法经》诸法合体，在编纂体例上对后世立法影响深远。
（一）基本指导思想：“王者之政莫急于盗贼”
（二）篇目及内容的逻辑联系：
（1）篇目：从整体上看，是一部“诸法合一”而以刑为主的法典，由盗法、贼法、囚法、捕法、杂法、具法六篇组成。
（三）体例
开创了我国封建法典编纂的新体例。《法经》改刑为法，使法与刑分离。它首先开列罪名，然后规定刑罚，开创了以刑为主、诸法合体的法典编纂体例。
分则在前，总则在后；法义重要的在前，不重要的犯罪规定在后；实体性在前，程序法在后。（四）内容：①规定侵犯新兴地主阶级利益的各种主要罪名及刑罚，②维护封建专制政权，③保护地主的私有财产，④贯彻了法家“轻罪重刑”的法治理论。
（五）本质：
①《法经》以保护封建私有财产为首要任务，主张对劳动人民的反抗给予残酷的镇压，带有强烈的阶级性
②《法经》是维护和巩固封建政权的工具。
③维护封建等级制
（六）历史地位：
①是战国时期政治变革的重要成果，也是战国时期立法的典型代表和全面总结。对当时封建经济的形成和巩固，起到了一定的作用。
②初步确立了封建法制的基本原则和体系：《法经》是我国历史上第一部比较系统的封建成文法典，它的体例与内容为后世借鉴发展，为中国成文法传统的形成奠定了基础。
四、“商鞅变法”
（一）概述：“商鞅变法”是战国时期最为成功的一次社会变革，是中国封建社会初期的一次极为深刻的社会革命。
秦孝公时，商鞅携《法经》入秦，在秦国先后主持了两次变法。第一次是公元前359年，第二次是公元前350年，史称“商鞅变法”。
商鞅把法家学派的思想主张与秦国的“富国强兵”的目标结合起来，以法律法令作为基本手段，把各项改革措施贯彻到政治、经济、文化等各个社会领域，使秦国迅速强大起来。
第一次变法：公元前359年
1、连坐；
2、奖励告奸；
3、奖励军功，取消世卿世禄制及一切特权；
4、禁止私斗；
5、奖励农业生产，重农抑商；
6、小家庭政策：分户令。
第二次变法：公元前350年
1、废除井田，开阡陌，确立封建土地私有制；
2、废除奴隶社会的分封制，普遍推行县制，实行中央集权；
3、统一度量衡制度。
（二）评价：
1、从法律角度看
（1）改法为律，扩充法律内容；
“法”，是春秋中后期对法律规范的总称，由夏、商、周时期的法律称为“刑”发展而来，取“平之如水”的“法”来代替“有等差”的“刑”，有历史的进步性。但随着封建法律的不断发展、完善和法制建设经验进一步积累，人们已不仅仅满足于法的公平性，而要求把法律的普遍性、公开性、必行性、统一性提到更高的位置上来。因此，商鞅“改法为律”。具有“范天下之不一而归于一”的功能。
“改法为律”，说明了立法技术的进步。强调法律的普遍适用和贯彻执行，是在法律观念上的一大进步，对于秦国法制的统一和发展具有积极意义。从此以后，中国古代的基本法典大都以“律”为名。
（2）运用法律手段推行“富国强兵”的措施；
奖励耕织；鼓励发展小农经济，扩大户赋的来源；奖励军功
（3）用法律手段剥夺旧贵族的特权；
商鞅变法之初便废除了“井田制”，削弱了旧贵族在经济上的优势。
在政治上，商鞅废除了世卿世禄制度，实行按军功授爵。
取消了分封制，实行郡县制，剥夺了各级贵族垄断地方政权的特权。
（4）全面贯彻法家学派“以法治国”、“明法重刑”等主张。
2、从政治上看
商鞅变法是战国时期各诸侯国变法活动中最彻底、成效最显著的一次。
一方面清理了旧贵族的政治经济势力，另一方面巩固了新兴地主阶级的经济基础和政治统治，使秦国成为“战国七雄”之首的强国，为后来秦统一天下奠定了基础。
3、从法制改革上看
商鞅变法以《法经》为蓝本制定的秦律，对于秦法制的统一和发展具有重要的作用，秦汉以后的封建法典大都以“律”为名。
在法律上确立了中央集权制，为秦始皇建立统一的封建政治制度和法律制度奠定了基础。
C4秦代
一、法制指导思想
1、统一法律。法令由一统：它有两方面的涵义：一是全国都要实行统一的法律令，二是指秦朝的皇帝拥有最高立法权，君主在法律实施方面拥有绝对权威。
2、重刑主义。以刑杀为威：弃礼任法，峻法严刑。包含三层含义：一是法网严密；二是严刑重罚；三是滥施刑罚。
3.缘法而治，事皆决于法：法即罚。它是指秦朝将刑罚处罚作为管理国家和社会主要手段，以法律作为判断是非曲直、决定行止赏罚的惟一标准。凡事“皆有法式”。
二、法律形式
1、律：律是国家正式制定、颁布的成文法，是秦朝最主要的法律形式。
2、令：是皇帝的诏令，单行法规。
3.式，关于案件的调查、勘验以及审讯等程序的文书程式。
4.廷行事：指法廷已行之事，即司法机关的判例。“廷行事”在秦代司法实践中已成为一种判案的依据。其与法律具有同等效力。
5.法律答问：指秦朝国家官吏统一用问答形式对秦律的条文、术语以及律文意图、诉讼程序所做的解释。这种解释也具有法律效力。
三．刑罚体制
（1）生命刑/死刑，是剥夺罪犯生命的极刑。族、阬（活埋）、定杀、具五刑、车裂等多种。（2）肉刑，又称身体刑，是残人肢体的刑罚。既包括传统的奴隶制肉刑黥、劓、斩左右趾、宫，还包括以竹木棍捶击人身体的笞刑。
（3）徒刑，即剥夺罪犯人身自由，强制服劳役的刑罚。秦朝的徒刑有城旦舂、鬼薪白粲、隶臣妾、司寇、候、罚作、复作。
（4）耻辱刑，带有羞耻侮辱性质的刑罚，剃去罪犯的鬓毛、胡须或头发，以异于常人。秦朝的耻辱刑有髡刑、耐刑或完刑，耻辱刑常作为徒刑的附加刑适用。
（5）流放刑，类似于后世流刑的迁与谪，强迫罪犯迁徙到边远地区或新开辟地区从事苦役。适用迁刑时，罪犯的家属必须随同迁徙。迁刑具有后世流刑的性质，但较流刑为轻。主要有迁、徙、谪等刑名。
（6）身份刑，包括收刑和废刑。收刑是将一般平民籍没为官奴婢，废刑是剥夺为官吏资格的刑罚。
（7）财产刑。①赀刑，强令犯罪人交纳财物、金钱或无偿服劳役。②赎刑是通过交纳一定财物或服劳役，而赎免其他刑罚的一种刑罚执行方式，它不是一种独立的刑罚，却具有财产惩罚的性质。③没和收：没即没收罪犯财产充入官府；收，没收人口
（8）株连刑，主要包括族刑和“收”。收就是对犯人的家属没收为官奴隶。
Ps：具五刑（P76）：对受刑者先施以黥面，劓鼻，斩左右趾等肉刑，再用笞杖将其决死，然后枭其首并将其尸骨剁成肉酱示众.对有诽谤谩骂行为者，还要割舌头。（即《汉书，刑法志》所说：“当夷三族者，皆先黥，劓，斩左右趾，笞杀之，袅其首，菹其骨肉于市。其诽谤詈诅者，又先断舌，故谓之具五刑。”）
四、“公室告”与“非公室告”
根据诉讼案件的性质，将自诉的案件分为两类：
（一）“公室告”
指控告诉讼非本家庭成员间的盗窃，杀人，伤害等“公室犯罪”行为的案件。对此类案件，司法机关必须受理，并依法定罪量刑。
（二）“非公室告”
指控告本家庭内部成员间的“非公室犯罪”或“家罪”行为的案件。如子女盗窃自家财产，家长刑杀伤害子女奴妾等等。对此类案件，司法机关不予受理.如当事人仍坚持控告，则告者有罪。以维护封建尊卑关系和主奴关系。
五、刑法原则
（一）区分故意和过失
（二）自首从轻
（三）区分有无犯罪意识
（四）规定刑罚时效：追究期限
C5汉代的法律制度
一、汉初法制指导思想的变化（P94—P96）
（1）汉初至文景时期：轻徭薄赋，约法省刑，无为而治。
（2）汉武帝以后：“礼法并用”、德主刑辅
●董仲舒
①董仲舒提出“罢黜百家，独尊儒术”
②“三纲”经过董仲舒的理论阐释和附会，它上升为封建法律制度的指导思想。
③首倡春秋决狱；
④董仲舒的“天人合一”、“天人感应”应用到刑罚执行上，就是“秋冬行刑”制度。
●汉律六十篇
①《九章律》：萧何在秦六律【盗律、贼律、囚律、捕律、杂律、具律】的基础上增加户律（户籍、婚姻、赋税）、兴律（徭役、防备）、厩律（畜牧、驿传）三章，合为九章，称“九章律”。《九章律》是汉朝的一部重要法典，以刑为主的综合性法典是整个汉律的核心和主干部分。
②《傍章》：是关于朝觐等礼仪方面的法律规定。是汉初的叔孙通负责制定，共18篇。
③《越宫律》：是关于宫廷警卫方面的法律规定。是汉武帝在位时任廷尉的张汤所制定，共27篇
④《朝律》：是关于诸侯百官朝会制度方面的法律规定。是汉武帝在位时任中大夫的赵禹制定，共6篇
汉律六十篇是汉初高祖与武帝两代制定的，但具有相对的稳定性和连续性，是两汉时代沿用近四百年的基本法规。在此期间的其他立法活动，大都是汉律六十篇的补充。汉律六十篇是汉律的主体和基础。
二、刑罚体系：
1、死刑主要有三种：枭首；腰斩；弃市。
2、肉刑：宫刑、斩右趾
3、笞刑：《箠令》
4、劳役刑
5、徙边：将重刑犯强制迁徙到边远地区服役，刑期不定，一般不得返回原籍
6、禁锢：即终身禁止作官的一种刑罚，类似秦朝废刑。
7、赎刑：“女徒顾山”刑
●春秋决狱【了解】93
春秋决狱，是指在审判案件时，如果法律无明文规定，则以儒家的经义作为定罪量刑的依据。其首倡者为董仲舒，是汉律儒家化的起点。“春秋决狱”的要旨是：必须根据案情事实，追究行为人的动机；动机邪恶者即使犯罪未遂也不免刑责；首恶者从重惩治；主观上无恶念者从轻处理。这里强调审断时应重视行为人在案情中的主观动机，在着重考察动机的同时，还要依据事实，分清首犯、从犯和已遂、未遂。
在法律繁琐而又不完备的当时及此后相当长的时期内，以《春秋》经义绝狱不失为司法原则的发展和审判上的一种积极地补充。但是，如果专以主观动机判断有罪无罪或罪行轻重，也往往会成为司法官吏主观臆断和陷害无辜的口实。可见以《春秋》经义绝狱在运作中容易产生流弊，在某种程度上为“擅断论”提供了不实的依据。
●秋冬行刑：董仲舒的“天人合一”、“天人感应”应用到刑罚执行上，就是“秋冬行刑”制度。
除谋反大逆等“决不待时”者外，一般死刑犯须在秋天霜降以后，冬至以前执行。因为这时“天地始肃”，杀气已至，便可“申严百刑”，以示所谓“顺天刑诛”。秋冬行刑制度，对后世有着深远影响，唐律规定“立春后不决死刑”
三、法律原则
1.关于尊老怜幼
2.关于亲属容隐的原则：亲属之间相互隐瞒犯罪行为，法律不应追究。
C6三国两晋南北朝法律制度
●表一：三国两晋南北朝时期的立法概况
一、《北齐律》：
（一）地位：是北朝最具代表性的法典，是三国两晋南北朝时期立法成就最高、对隋唐法典影响最直接的一部法典。
（二）特点
1.全律十二篇，条文简约、体例合理。北齐律合晋律的《刑名》、《法例》合之为《名例》，置于篇首；
2.又创“重罪十条”列于律中。北齐律完成了自汉代以来我国封建法典由繁至简的变革过程，隋唐律皆由北齐律发展而来。
（1）法令明审，科条简要。北齐律基本上确立了后世法典的体例与规模。北齐律的12篇篇目，大多被隋唐律继承。全律共九百四十九条，较六十篇的汉律，十八篇的魏《新律》，二十篇的《晋律》、《北魏律》都大为简省。
（2）进一步改革法典体例，省并篇目。北齐律将晋律之“刑名”、“法例”。二篇合为“名例”，仍置于全律之首，作为“经略罪法之轻重，正加减之等差”、“较举上下纲领”的总则，完成了《法经》以后法典总则的完善过程。自此直至清朝《大清律例》都是以“名例”为首篇。
（3）在内容上锐意创新，推行礼法结合。北齐律确立了“重罪十条”制度，强化了对封建三纲的维护；形成了杖、鞭、徒、流、死的刑罚制度，为隋唐时期“五刑”的完备奠定了基
础。
C7 隋唐代法律制度
一、隋朝
（一）隋代：隋文帝承袭“以德为主，德行并用”的正统法律思想，隋文帝强调“宽法轻刑”“加强司法审判”，强调依法断案，制定《开皇律》《大业律》
（二）《开皇律》主要内容以及影响：在《唐律疏议》中名例律居于全律之首
1.改革完善法典体例
继承《北齐律》“法令明审，科条简要”的立法传统，将其十二篇九百四十九条进一步精简为十二篇五百条
2.确立封建五刑制度
笞刑，自笞十至笞五十亦分五等，每等也相差十下。
杖刑，自杖六十至杖一百共分五等，每等相差十杖；
徒刑，减轻为一年至三年，每等相差半年，除徒刑所附加的鞭笞；
流刑缩短流放里程，减轻为一千里至二千里三等，每等相差五百里，同时废除北齐、北周流刑均附加鞭笞的规定，分别改为居作二年、二年半、三年的劳役。
死刑：将死刑法定为绞、斩两等。
3.首创“十恶”罪名
首创了谋反、谋大逆、谋叛、恶逆、不道、大不敬、不孝、不睦、不义、内乱的“十恶之条”。自从《开皇律》正式确立“十恶之条”以后，“十恶”重罪的规定一直为唐宋明清各代的刑事立法所继承沿用。
4.扩大官僚贵族特权
⑴继续实行曹魏《新律》首创的“八议”制度
⑵首创“例减”制度，对“八议”人员及七品以上官员的一般性犯罪，照例依法减刑一等处置。但犯有“十恶”重罪者，不在“例减”之列。
⑶系统规定赎刑制度
⑷进一步健全规范官当制度。
二、唐代
（一）唐初治国理念与立法指导思想
①德刑并用
②立法宽简、划一、稳定
③执法要求宽仁慎刑。
●唐律的体例、内容、特点、历史地位
（二）体例（P157）：唐律共十二篇，第一篇《名例律》，
第二篇《卫禁律》，第三篇《职制律》，第四篇《户婚律》，第五篇《厩库律》，第六篇《擅兴律》，第七篇《贼盗律》，第八篇《斗讼律》，第九篇《诈伪律》，第十篇《杂律》，第十一篇《捕亡律》，第十二篇《断狱律》。
（三）特点：
1、依礼制律，礼法结合，“一准乎礼”：礼是立法依据，法是维护礼的武器。
唐律是礼法完全结合的法典，不同于以往的部分结合。
2、以刑为主，诸法合体。
3、科条简要，刑罚适中。体例完备，结构严谨。法律规范极为完备周详，立法技术相当成熟。
4.首创“疏议”。
（四）历史地位
一方面是对后世的法典制定的影响：中国唐后的各封建朝代的立法均以唐律为蓝本。后世制定的法典在基本精神方面继承了唐律的主要特点；
另一方面是对当时一些东亚国家立法的影响：涉及日本（《大宝律令》）、朝鲜（《高丽律》）、越南（《刑书》）等国，这些国家在不同程度上吸取唐律的内容，并以其为基础，制定本国的法律。在确立起中华法系方面，唐律起了核心作用，中华法系被誉为世界五大法系之一。
（五）唐律的地位影响与中华法系
1.“礼法合一”的典范
唐律是礼法合一的典范，是汉代以来“引礼入法”历程的升华。清人纪晓岚说“唐律一准乎礼以为出入，得古今之平”，实为对唐律的精辟总结。
（1）把大量违反道德的行为直接纳入刑律，定为犯罪。
（2）以儒家经义注释（疏议）法条。
（3）法律程序尽量以礼（仁）为标准来设置。
2.对外国的影响
（1）对日本：《近江令》篇目内容大多同于唐《贞观令》；《大宝律令》篇目、顺序与唐律全同。
（2）对朝鲜：高丽王朝四百余年法制，基本沿袭唐制。
（3）对越南：李朝《刑书》、陈朝《国朝刑律》基本“遵用唐宋旧制”；黎氏王朝《鸿德刑律》参用隋唐，折衷宋元明律；阮朝《皇越律例》直接模仿明律和清律。
3.对后世的影响
1、宋朝“法制因唐律令格式而随时损益”，《宋刑统》实为照抄《唐律疏议》，变动不过几条。
2、元朝“参照唐宋之制”，成《至元新格》，条文多半同于唐律。唐律十二篇，《新格》同者九篇。
3、《大明律》“与唐律同者十六七”。
4、清律“与唐律大同者四百一十有奇；与唐律合者，亦什居三四”。
●唐律集封建法律之大成，是中华法系的代表作：参见唐律的历史地位
（六）刑事法律内容（P157—P165）
1.基本刑罚制度：五刑体系及刑罚执行制度
唐律的五刑体系：笞、杖、徒、流、死
2.重惩“十恶”
①谋反，谋危社稷；
②谋大逆，图谋毁坏皇帝的宗庙、陵墓和宫殿的行为；
③谋叛，图谋背叛国家，投靠敌方的犯罪行为；
④恶逆，殴打、谋杀尊亲属的犯罪行为；
⑤不道，杀死一家非死罪三人，把人肢解、造畜蛊毒及以邪术诅咒人等的犯罪行为；
⑥大不敬，危害皇帝的人身安全和尊严的犯罪行为；
⑦不孝，子孙不能善待父母、祖父母的犯罪行为；
⑧不睦，亲族之间互相侵害的犯罪行为；
⑨不义，侵犯长官和夫权等的犯罪行为；
⑩内乱，亲族之间犯奸的犯罪行为。
二、唐律的总则——《名例律》
（一）唐代分设大理寺、刑部、御史台，由这三个机构共同来行使中央司法权。
（1）大理寺是最高审判机关，负责审理朝廷文武百官犯罪以及京城徒刑以上案件。大理寺对于徒、流案件的判决，须经刑部核准之后方能生效；对死刑案件的判决，须奏请皇帝批准。（2）刑部是最高司法行政机关，复核大理寺对徒流案件所作的判决，并参加重大案件的审理活动。
（3）御史台为最高监察机关，职掌纠弹百官，大理寺、刑部的司法审判活动是否合法也在其监察范围之内；同时御史台还参与对重大案件的审理活动。
（4）遇有重大疑难案件，则由三机构的长官大理寺卿、刑部尚书、御史中丞共同审理。“三司推事”是唐朝的一种会审制度，遇有重大案件，由大理寺、刑部和御史台的长官共同审理。其副职共同理案，被称为“小三司”。
（二）主要的刑罚适用原则
(1)区分公、私罪，公罪从轻，私罪从重【论述简述】。
(2)老幼废疾减免刑罚，依年龄不同承担不同的刑事责任:
(3)同居相隐不为罪原则。比汉代的“亲亲得相首匿”原则规定的更加系统完备：
①唐律发展了汉律关于“亲亲得相首匿”的原则，容隐范围扩大到四代以内亲属和奴婢要为主隐，说明礼与法的进一步融合；
②其目的在于，以法律的力量将儒家的宗法伦理道德观念灌输于全社会，使之成为每个人思想和行为的准则，通过维护传统家族秩序。进而巩固国家的统治。
③谋反、谋叛、谋大逆者不用此律。这说明维护家族利益必须以维护国家利益为前提。
(4)自首咸免刑罚的原则:“犯罪未发而自首者，原其罪。”
(5)共犯罪区分首从原则:唐律规定二人以上为共同犯罪，要区分首从，首犯依法处断，从犯减一等处罚。
(6)关于数罪的处理:“二罪以上俱发，以重者论;等者，从一”
(7)类推原则:“诸断罪而无正条，其应出罪者，则举重以明轻;其应入罪者，则举轻以明重。”
(8)化外人有犯原则:“诸化外人，同类自相犯者，各依本俗法;异类相犯者，以法律论。”
第八章宋辽金元时期的法律制度
一、宋
刑罚制度的变化
1.折杖法：除死刑外，笞、杖徒流四刑折换成臀刑和脊杖：折杖法是宋朝刑罚制度的一个创新，对于缓和阶级矛盾具有一定作用。但是，它的适用范围是有限度的，死刑及反逆、强盗等重罪不适用此法。从宋朝刑罚制度的整体发展来看，折杖法并未改变其不断加重的总趋势。
2.配役刑：三刑合一。刺配之法始于五代。
3.凌迟；
4.管置
C9 明代的法律制度
●《明会典》：它是以朝廷六部官制为纲的各类行政法规的汇编，体制仿自《唐六典》、《元典章》，分述各行政机构的职掌和事例，是明朝调整封建国家各机关权力职责的行政法典。
●《大明律》：是明王朝的基本法典。它草创于明太祖朱元璋吴元年，至洪武三十年制定完毕，颁布天下。《大明律》经过三十年的修订，于洪武三十年制订并颁行。共30卷460条。它发展了唐律体例，更名为《名例律》、《吏律》、《户律》、《礼律》、《兵律》、
《刑律》、《工律》等七篇的格局，，其修订时间之长在中国古代立法史上是罕见的，这主要是受朱元璋“重典治世”思想的影响，律典最终的风格也反映了这种思想。
《大明律》与《唐律》比较
(1)《大明律》在内容上承袭《唐律》，在体例上则继承了《元典章》，即按照名例篇及行政六部分篇的顺序来编排律文，与《唐律》十二篇的编制体例截然不同。
(2) 与《唐律》相比，《大明律》继承了宋元两代的法律编定成果，律文门类划分较细，便于检索。它共30卷，460条，较《唐律》精简了42条。
(3)《大明律》在刑罚制度上，在徒刑、流刑外，增加了充军刑，在斩、绞死刑外，增加凌迟死刑。同时，在总结以往犯赃各罪，定为六赃罪，使赃罪种类更明确，更便于司法官吏的审判工作。
（4）《大明律》在文字上较浅显简明，通俗易懂，便于百姓通读，不象《唐律》那样儒雅难读。
（5）《大明律》在律文之前附有《服制图》、《六赃图》，使人一目了然。
(6) 在内容上，《大明律》与《唐律》相比，量刑“重其所重，轻其所轻”，即“大抵事关典礼及风俗教化等事，《唐律》均较《明律》为重；贼盗及有关帑项、钱粮等事，《明律》则又较《唐律》为重。
●明初立法指导思想的主要内容及其产生的历史背景【论述题】
（一）刑乱国用重典：朱元璋遵循古训，提出：“吾治乱世，非猛不可”的思想，形成影响明朝的“治乱世用重典”的治世思想。
内容：在治吏上突出重典色彩，用重刑来控制统治集团内部的团结和稳定。同时，重典也适用于犯上作乱的行为和盗贼犯罪。
原因：
1、朱元璋来自民间，亲眼目睹元末官吏贪腐、法制溃乱、百姓饱受乱世之苦的状况，所以在其掌握权力之时，就已纠治元之弊端、恢复法制秩序为首要任务，而不惜“以猛治国”；
2、明初形势错综复杂，农民起义时有发生，统治集团内部矛盾重重，国家经济贫弱，加之边关异族入犯，朱元璋认定明初是“乱世”，所以要用“重典”来治理；
3、集中权力，加强专制统治，这也是晚期封建王朝的必然选择。
（二）法贵简当：立法上的简明和严厉。
“简”是指法律要简明易懂，条文要精简，不必面面俱到，而应突出重点，着重打击重大犯罪；“严”是指法律处罚要严厉，强调法律的威慑作用，使百姓尊法、守法。
（三）明礼以导民
礼法结合、明刑弼教（弼：辅助。用刑法晓喻人民，使人们都知法、畏法而守法，以达到教化所不能收到的效果）
在实行“重典以治世”的同时，又注重“明礼以导民”，把教化和镇压结合起来，礼法相辅而行。纲常礼教是明朝政府统治国家的国策。
“明礼以导民，定律以绳顽”：即对于普通民众用礼义教化予以引导，对不顺从教化决意进行反抗的“顽民”采取法律手段严加惩处。
第十章清末法律制度的变化
●预备立宪
（一）原因：1、革命运动的压力2、君主立宪派的呼吁3、西方国家的要求4、日俄战争的刺激：1904年的日俄战争是预备立宪的导火索。
（二）立宪目的：“皇位永固，外患渐轻，内患可弭”
（三）背景
1、实行“新政”
八国联军入侵后，1901年宣布实行“新政”，整饬吏治、修订法律、编练新军、奖励实业等。
清末“新政”，各地广开法政学堂，推行新式法学教育，促进了近代法学教育的发展。
2、五大臣出国考察：1905年，派五大臣出国考察，他们回国后，提出实行宪政有三大利端。
3、“仿行宪政”：1906年，清政府宣布“仿行宪政”，但须作预备，并规定了“大权统于朝廷，庶政公诸舆论”的立宪原则。
清末政府认为，在民智未开的情况下，只有改革官制、兴办教育、发展经济、整顿武备等措施实施后，才能把立宪纳入政治日程。
（四）内容
1、厘定官制：
主要对中央各部院进行调整，但对与皇权及与满族统治有关的重要部门，实行五不议原则，即军机处、内务府、翰林院、旗事、太监等并未涉及。
皇族内阁：裁撤军机处，把有名无权的旧内阁改组为责任内阁，任命了第一届责任内阁的组成人员。它由十三名国务大臣组成，而皇族宗室就有六名。
2、颁布《钦定宪法大纲》
由清廷宪政编查馆（不是议会，所以不是宪法）制订的《钦定宪法大纲》并不是正式的宪法，而是一个以确认君权为核心的钦定的制宪纲领，是中国近代史上第一个宪法性文件。
评价：是皇帝专权、人民无权的“宪法”给封建君主专制制度披上“宪法”的外衣，以法律的形式确认君主的绝对权力，体现了满洲贵族维护专制统治的意志及愿望。但对启发民智、培养近代法律意识，具有进步意义。
3、设立资政院和谘议局：资政院和谘议局分别是中央和省级代议机构，但从其实际职权看，仅是咨询机构，民主的点缀品。
4、颁布《十九信条》
“十九信条”的制订和颁布，是清末预备立宪的最高成就，是第一部临时宪法。
实质上，《十九信条》模仿英国宪法，限制了君权，扩大了国会和总理的权力。但却只字未提人民的民主权利，其基本精神仍然是企图以君主立宪的形式继续保持清朝皇帝的统治地位；内容虽有一定进步，但已没有实施的条件。
（五）历史意义
①预备立宪的直接后果：加速了清朝的灭亡。预备立宪的措施加剧了中央与地方、满汉之间、阶级之间的矛盾，引起了社会的极大混乱，加速了它的覆灭。
②清政府在实行“预备立宪”过程中，相应地对旧有政治体制进行改革，它缩小了皇帝与国会之间的权力比例，调整和改造了君主专制制度，直接冲击了二千多年的专制政体，拉开了封建中国政治近代化进程的序幕。
③预备立宪传播了宪政知识，进行了民主政治思想的启蒙，培养了一大批具有初步民主自治能力的知识分子，为我国近代宪政运动的发展奠定了群众基础。
●清末修律
（一）指导思想
“参考古今，博稽中外”，即参酌各国法律，务期中外通行；
强调““本礼教”，“重纲常”；
“中学为体，西学为用”。
（二）内容（主要活动）
1、刑事法律的变革
①修订具有过渡性法典性质的《大清现行刑律》；
②制定《大清新刑律》，该法典是中国第一部近代化的刑法典。
2、修律中的“礼法之争”
3、民商法律的变革
①起草《大清民律草案》，是我国历史上第一部民法典；
②制定商事法规
清末商法按民商分立模式进行，所修订的商法分两个部分：一是实际颁行的单行法；二是未曾颁布的商律草案。《钦定大清商律》由商部制定，是中国历史上第一部独立的商法典。
4、诉讼法与法院组织法的变革
①制定诉讼法：1906年沈家本主持编成《大清刑事民事诉讼法》，因受到中央官员和地方督抚的普遍反对而未颁行；1911年完成《大清刑事诉讼律草案》和《大清民事诉讼律草案》,未见议决，清廷即被推翻。
②制定法院组织法：1906年颁布了《大理院审判编制法》；1909年颁布了《各级审判厅试办章程》；1910年颁布了《法院编制法》。
（三）特点
①在立法指导思想上：奉行“中外通行”原则，既维护封建君主专制统治，又要考虑保护帝国主义利益，是封建地主买办阶级和帝国主义意志的体现。
②在目的上：首先是为了维护清朝政府摇摇欲坠的统治的需要而进行的；其次，修律既是当时清政府的需要，也是当时西方列强保护、发展其在华利益的需要而进行的；
③在内容上，它是中国封建主义传统和资本主义法律新成果的混合；
④在体例，它改变了中国沿用两千多年的“诸法合体”的法典编制原则，形成了近代法律体系的雏形。
⑤在一定程度上打破了重农抑商的传统政策，承认和保护私营工商业，提高了工商业者的社会地位，促进了民族工商业的发展。
（四）影响
①标志着延续几千年的中华法系开始解体，中国传统法制开始转变成形式和内容上都有显著特点的半殖民地半封建法制。
②为中国法律的近代化奠定了初步基础。
③在一定程度上引进和传播了西方近现代的法律学说和法律制度。
④在客观上有助于推动中国资本主义经济的发展和教育制度的近代化。
●清末变法归纳总结
1、刑事法律
⑴《大清现行刑律》：
①改律名为《刑律》；
②取消六部分目；
③区分民刑：民事条款不予刑事处罚；
④改革刑制，废除酷刑；
⑤删修律文，增减罪名。
⑵《大清新刑律》：该法典是中国第一部近代化的刑法典。
①采总则、分则两编的法典编纂体例；
②大量地采用了西方资产阶级的刑法原则和近、现代法学的通用术语。采用资本主义刑法的“罪刑法定”原则；
③确立以自由刑中心，由主刑、从刑组成的新的刑罚体系；
④设立一系列新罪名；
⑤保留部份封建法制的内容；
⑥该法典讨论时，引发“礼法之争”，并附《暂行章程》五条。
2、民商法律
⑴《大清民律草案》：中国历史上第一部民法典。这是旧中国起草的第一部半殖民地半封建的民法典，但由于清政府很快被推翻而未及颁行。
⑵《钦定大清商律》：是中国历史上第一部独立的商法典。
●领事裁判权（P268—P269）：又称“治外法权”，是外国侵略者强迫中国缔结的不平等条约中所规定的一种非法特权。它的主要内容是：凡在中国享有领事裁判权的国家，其在中国的侨民不受中国法律的管辖，不论其发生任何违背中国法律的违法犯罪行为，或成为民事诉讼或刑事诉讼的当事人时，中国司法机关无权裁判，只能由该国的领事等人员或设在中国的司法机构依据其本国法律裁判。故名曰：“领事裁判权”。
1843年《中英五口通商章程》首先确立领事裁判权
影响：严重破坏了中国的司法主权，同时也是外国侵略者进行各种犯罪的护身符和镇压中国人民革命运动的工具。
●礼法之争（P253—P256）：是指在清末变法修律过程中，以张之洞、劳乃宣为代表的“礼教派”与以修订法律大臣沈家本为代表的“法理派”围绕《大清新刑律》等新式法典的修订而产生的理论争执。
（1）代表人物：“法理派”——沈家本；“礼教派”——张之洞、劳乃宣
（2）争论的焦点：“干名犯义”条存废问题；“存留养亲”制度；“无夫奸”及“亲属相奸”等问题；“子孙违反教令”问题；子孙卑幼能否对尊长行使正当防卫权问题等等。集中而言，就是封建礼教是否应在刑律中体现的问题
（3）争论妥协的结果——《暂行章程》
第十二章中华民国南京临时政府的法律制度
●《中华民国临时约法》
（一）特点：
①列“人民”专章于“总纲”之后，体现了尊重人民的基本权利。是第一次规定公民权利的法律文件。
②在国家政权体制问题上，改总统制为责任内阁制，以限制袁世凯的权力。
③在权力关系规定上，扩大参议院的权力以抗衡袁世凯。
④在程序性条款上，规定特别修改程序以制约袁世凯。
（二）内容：七章五十六条
⑴国体：中华民国为民主共和国。
⑵政体：三权分立，责任内阁制取代总统制。
⑶人民的权利义务：赋予人民一定的权利与自由。
⑷其他制度：①关于经济制度: 人民有保有财产及营业之自由；
②关于领土范围：列举22省、内外蒙古、西藏、青海。
（三）性质：中国近代唯一一部资产阶级共和国宪法性质的文献,
（四）意义
①中国近代唯一一部资产阶级民主共和国性质的宪法文件。它的制定和公布施行，是南京临时政府法律建设的重要成就，也是中国宪法史上的一件大事。
②从主流上说，它体现了资产阶级的意志，代表了资产阶级的利益，具有革命性、民主性。
③是辛亥革命的直接产物。它肯定了辛亥革命的成果，宣告了封建君主专制制度的灭亡、资产阶级民主共和国的诞生，使民主共和的观念深入人心；具有反对帝国主义侵略、反对民族分裂的作用；在当时历史条件下符合中国社会发展趋势，客观上有利于资本主义的发展。
第十三章中华民国北京政府的法律制度
一、宪法和宪法性文件
（一）《中华民国宪法草案》（天坛宪草）
《天坛宪草》是在袁世凯统治时期制定的一部宪法草案，北洋政府时期的第一部宪法草案。宪法起草者首要的目的是用宪法来约束袁世凯的权力。
（二）《中华民国约法》（袁记约法）
取消内阁制，实行总统制。袁记约法是中国近代宪政史上一部十分反动的宪法性文件。它以根本法的形式彻底否定了《临时约法》所规定的民主共和制度，而代之以袁世凯的个人独裁制度。
（三）《中华民国宪法》（贿选宪法）
由直系军阀曹锟以贿买手段召开国会制定颁布，又称“贿选宪法”。是北洋政府时期比较完备的一部宪法，也是近代史上唯一正式颁布的宪法。中华民国第一部宪法。
二、其他法规
①《中华民国暂行新刑律》：在《大清新刑律》的基础上制定《暂行新刑律》；两次制定“刑法修正案”。
②《民律第二次草案》：1914年以《大清民律草案》为基础开始修订民律。1926年完成民事总则、债、物权、亲属、继承五编草案，共计一千三百二十条，称《民律第二次草案》③《民事诉讼条例》和《刑事诉讼条例》：旧中国正式颁布的第一部民事诉讼法典与刑事诉讼法典。
第十四章中华民国国民政府的法律制度
●《六法全书》：这是南京国民党政府的成文法体系的主干。它由宪法及其关系法规、民
法及其关系法规、民事诉讼法及其关系法规、刑法及其单行刑事法规、刑事诉讼法及其关系法规、行政法规组成。
●中华民国宪法（蒋记宪法）：是近代中国最完备的一部宪法。
1、这部宪法的基本内容和特点有：
①标榜三民主义为立国之本；
②赋予总统至高无上的权力：五院制政体，类似于半总统制。实际实行总统制；
③罗列了人民的各项民主自由权利（全面，从民权的角度是好宪法）；
④地方有自治权；
⑤以“平均地权”、“节制资本”为名，保护封建土地剥削和四大家族的经济垄断。
2、评价：这是中国在1949年前制定的第二部正式宪法，内容完整，利于国民党和蒋介石的统治，有其反动性，但无法挽救国民党政府失败的命运。
●特种刑事法庭：南京国民政府将危害其政权的刑事案件列为“特别刑事案件”，主要是指镇压共产党人和革命群众为反抗内外反动势力的压迫与剥削所进行的革命活动的案件，以便对这些案件采取不同于一般刑民事案件的特别诉讼程序，其目的是为了加强镇压。1927年，依据《特种刑事临时法庭组织条例》的规定，在南京设立“特种刑事中央临时法庭”。在各省设立“特种刑事地方临时法庭”，作为审理涉及上述人员进行革命活动案件的专门机关。
第十五章革命根据地新民主主义的法律制度
●马锡五审判方式：是将中国共产党群众路线的工作方针运用于司法审判工作的审判方
式。其具体方式是在巡回审判中贯彻群众路线，方便群众诉讼，审判公正而又手续方便。
他的审判工作经验被总结为“马锡五审判方式”，在各抗日根据地推广，从而使人民司法工作有了进一步发展，得到人民群众的拥护。
●《中国土地法大纲》（：中共中央于1947年10月公布了《中国土地法大纲》。
1、内容：规定了
①废除封建及半封建性剥削的土地制度和实行“耕者有其田”的原则。
②没收或征收土地财产的对象和范围。
③土地财产的分配原则和方法。在土地数量上抽多补少，质量上抽肥补瘦。
④保护工商业者财产并允许其合法营业的政策。
⑤改革土地制度的执行机关和实施《大纲》的保障措施。
2、评价：《中国土地法大纲》的颁布、实施，提高了农民的经济地位、社会地位，调动了农民的劳动积极性，也给地主、富农参加生产、自食其力的道路。使中国共产党民主革命原则和目的通过土地立法的方式，得以具体体现。为新中国的土地制度改革，提供了宝贵的经验。
●管制（P356）：是第三次国内革命战争时期创立的，不予关押，责令反革命分子或其他犯罪分子向人民政府登记并交代罪行后，将他们交给基层政权机关和群众监督改造，并限制其人身自由，定期向指定机关报告思想与行动。
随着解放战争的进展，在接管大批旧政权反革命分子的情况下，这对改造罪犯和稳定政局起到了重要作用。管制期限视被管制人的改造表现而定。管制措施在《中华人民共和国刑法》中被发展成为独立的刑种。