2018赛季厚大法考民法先修
作者：厚大民法独家授课老师张翔
微博：@张翔民法
第一部分民法理论卷 (1)
一、从合著到独著..............................................................................................................1-2
二、取消了“背景知识”与“司法考试考察点”的分割.............................................2-3.
三、增加了一系列新的内容..............................................................................................3-5
第二部真题卷 (5)
1.真题卷...............................................................................................................................5-6
一、民法理论卷
一、从合著到独著
1、合著的优势
（1）在一本书中，放置每个人的“精华部分”：
（2）读者可以在在一本书中——领会两个人的思路。
2、不足之处：衔接问题
（1）教师对于知识的“体系性讲述”——都有自己的独特步骤——具有个性：
【例1】
①自然人的权利能力——始于出生——死者没有权利能力——受不受保护？——“两种情形、两种顺序”：●两种情形：侵害致死；死后侵害
●两种顺序：配偶、父母、子女；其他近亲属
●性质：基于自己的权利索赔——赔偿金不是遗产
②死者近亲属的损害赔偿请求权的两种情形
第一，自己的——“两种情形、两种顺序”
第二，继承来的——条件：
●侵害发生后，人并未死亡——与“两种情形、两种顺序”相区分
●财产损害赔偿请求权，直接继承
●精神损害赔偿请求权，有条件继承（书面同意赔偿；起诉）
●性质：基于继承死者的请求权索赔——赔偿金是遗产
没有讲到“两种情形、两种顺位”，直接讲“自己的、继承的”，就会出现知识漏洞。
【例2】
①无因管理
●弄坏了，没有故意、重大过失，不赔；必要费用可以要
●“无因管理与无权代理”——适用无因管理——“无因管理保护一切学雷锋”：
②占有——“善意占有”和“恶意占有”的区分意义：
●善意占有：弄坏了不要赔；支出必要费用可以要
●恶意占有：弄坏了要赔；支出必要费用不能要
③拾得遗失物，想还——恶意占有，还是无因管理？
●适用无因管理——“无因管理保护一切学雷锋”
●弄坏了，没有故意、重大过失，不赔；必要费用可以要
——《民法总则》颁布后，我们的体系安排，依然将“无因管理”置于《民法总则》之中，位于《物权法》之前的原因。
（2）合著的教材，要完美衔接——条件：彼此熟悉对方的体系思路
3、2018年——各自独著——不协调的问题将会消除。
二、取消了“背景知识”与“司法考试考察点”的分割
1、2017年版“理论卷”，每一讲的结构是：
一、“背景知识”。涉及问题的概念、基本原理；
二、“司法考试考察点”。即进入考点的讲述。
2、好处：
“考点”与“理解考点所需要的知识”泾渭分明，进而突出考点的内容
3、不足之处：两者人为分开，生硬而不自然，不符合学生通常具备的“由知识自然过渡到考点”的认知规律。
①在“背景知识”与“司法考试考察点”的分割体系下
——属于“背景知识”
——各法律行为的概念在“背景知识”部分讲述
——各自考点则置于“司法考试考察点”
——请大家感受——比如：“双方法律行为”：
——概念：需要以双方当事人达成合意方能成立的法律行为——背景知识中（P51）
——间隔了：
（背景知识）多方行为、诺成行为、实践行为、双务行为、单务行为、要式行为、不要式行为、处分行为、负担行为；
——考点：何谓合意——司法考试考察点中（P53）
（司法考试考察点）什么是意思表示。
②取消“背景知识”与“司法考试考察点”的分割后：①概念。。。。；②何谓合意。。。。
再如：“民事法律行为的分类”之“负担行为与处分行为”
①在“背景知识”与“司法考试考察点”的分割结构下——“背景知识”中写不写概念？
——不写——不完整（考过的）
——写——说不清（没有讲到“物权的变动”）
——当时的处理——写——看不懂的不管——讲课：先不讲——讲到物权变动，再回头。
②取消“背景知识”与“司法考试考察点”的分割后：
——民事法律行为中，没有“负担行为、处分行为”的内容
——作为“物权变动”中的一个问题来讲
【更为紧凑、更为自然、更符合认知规律】
三、增加了一系列新的内容
1、增加了“民法基本原则”部分
——以往没有这一部分——从没考过
——原来预测：司法考试——选拔实务人才——过于理论化
——2017年卷三第1题
【2017-1】甲、乙二人同村，宅基地毗邻。甲的宅基地倚山、地势较低，乙的宅基地在上将其环绕。乙因琐事与甲多次争吵而郁闷难解，便沿二人宅基地的边界线靠己方一侧，建起高5米围墙，使甲在自家院内却有身处监牢之感。乙的行为违背民法的下列哪一基本原则?
A.自愿原则
B.公平原则
C.平等原则
D.诚信原则
——看异议区——基本停留在“心灵感悟”的层次（平等不平等。。。）
——增加这一部分——尽量使每一原则的内容确定化——便于掌握
2、扩充了“融资租赁合同”的内容
将“融资租赁司法解释”的规定，纳入“合同法分论——融资租赁合同”一讲，并与原来《合同法》的规定相融合，形成体系。
（1）出租人租金债权的保护
●【合同法248】承租人经催告后在合理期限内仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金；也可
以解除合同，收回租赁物。
●【融资租赁解释12】承租人欠付租金达到2期以上，或者数额达到全部租金15%以上，经出租人催告
后在合理期限内仍不支付的出租人请求解除融资租赁合同的，人民法院应予支持。
●【融资租赁解释22】出租人依照本解释第十二条的规定请求解除融资租赁合同，同时请求收回租赁物
并赔偿损失的，人民法院应予支持。
1、承租人欠付租金，经出租人催告后在合理期限内仍不支付的，出租人有权请求承租人一次性支付全部的未付租金，即剥夺承租人分期支付租金的期限利益。
2、承租人欠付租金达到2期以上，或者数额达到全部租金15%以上，经出租人催告后在合理期限内仍不支付的，出租人有权解除融资租赁合同，收回租赁物。
（2）租赁物收回后的结算
【合同法249】当事人约定租赁期间届满租赁物归承租人所有，承租人已经支付大部分租金，但无力支付剩余租金，出租人因此解除合同收回租赁物的，收回的租赁物的价值超过承租人欠付的租金以及其他费用的，承租人可以要求部分返还。
【融资租赁合同解释22】出租人依照本解释第十二条的规定请求解除融资租赁合同，同时请求收回租赁物并赔偿损失的，人民法院应予支持。
前款规定的损失赔偿范围为承租人全部未付租金及其他费用与收回租赁物价值的差额。合同约定租赁期间届满后租赁物归出租人所有的，损失赔偿范围还应包括融资租赁合同到期后租赁物的残值。
举例：
甲融资租赁公司与乙企业订立融资租赁合同，约定租金按月结算，租金共计100万元。因乙企业欠付租金40万元，甲融资租赁公司依法解除了合同，收回租赁物。此时：
1、如果双方约定：租期届满后，租赁物归承租人所有。
思考：此时，承租人“欠的”是什么？
——欠租金（40万元）；
——不欠租赁物。
（1）如果收回时，租赁物价值50万元：乙企业有权请求甲融资租赁公司返还10万元；
（2）如果收回时，租赁物价值30万元：甲融资租赁公司有权请求乙企业返还10万元。
2、如果双方约定：租期届满后，租赁物归出租人所有。
思考：此时，承租人“欠的”是什么？
——欠租金（40万元）；
——欠租赁物（期满后的残值）——设：本题中，经测算，租赁期满后，租赁物残值为5万元。
（1）如果收回时，租赁物价值50万元，则乙企业有权请求甲融资租赁公司返还5万元；
（2）如果收回时，租赁物价值30万元，则甲融资租赁公司有权请求乙企业返还15万元。
基于上述推演，总结成如下考点：
1、结算的本质：以“收回租赁物的价值”，充抵“承租人所欠数额”，多退少补。
2、“承租人所欠数额”的界定
（1）合同约定租期届满后，租赁物归承租人取得的情况下：
●“承租人所欠数额”=“欠付租金总额”。
②合同约定租期届满后，租赁物应返还出租人的情况下：
●“承租人所欠数额”=“欠付租金总额”+“租期届满后的租赁物残值”。
3、增加了诉讼时效在“遗失物善意取得”的适用问题
（1）【民法总则196】下列请求权不适用诉讼时效的规定：（一）请求停止侵害、排除妨碍、消除危险；（二）不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产；（三）请求支付抚养费、赡养费或者扶养费；（四）依法不适用诉讼时效的其他请求权。
●没规定“动产物权人的返还原物请求权”，故其适用诉讼时效
●遗失物：很多情况下，为“没有登记的动产”，其返还请求权应适用诉讼时效。
（2）【物权法107】失主自知道或应当知道遗失物受让人之日起2年内，有权请求受让人返还遗失物。
●遗失物：动产；
●遗失物善意取得：就受让人而言
●适用前提：符合善意取得的一般条件
（3）问题：【物权法107】中的2年返还原物期间，与诉讼时效的关系是什么？
例如：甲的电脑遗失，被乙拾得后，出卖给丙，向丙交付。
①甲——乙：甲请求乙返还电脑，应适用诉讼时效。
②甲——丙：甲请求丙返还电脑，期间问题怎么处理：
第一，若丙不具备善意取得的条件
——不再适用【物权法107】的规定
——应直接适用诉讼时效
结论1：受让人不符合善意取得条件的，自失主知道或应当知道受让人之日起3年内，有权请求丙返还遗失物。否则，受让人享有诉讼时效抗辩权。
第二，若丙具备善意取得的条件，此时：
——应当适用【物权法107】：甲自知道或应当知道丙之日起2年内，有权请求丙返还遗失物。否则，丙发生善意取得
——问题：
●2年内，甲问丙要，丙有没有可能没有返还？
●如果如此，甲还能问丙要不？
●如果可以，甲受【物权法107】时间的限制不？——2年内要了，没有要回来，不能再要了？
●如果不受，甲受时间限制不？——永远要下去？
●适用【民法总则196】，即适用诉讼时效
结论2：受让人符合善意取得条件的，失主自知道或应当知道受让人之日起2年内，请求丙返还遗失物的，起算诉讼时效期间。
4、增加了诉讼时效在“占有返还原物请求权”上的适用问题
（1）【民法总则196】下列请求权不适用诉讼时效的规定：（一）请求停止侵害、排除妨碍、消除危险；（二）不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产；（三）请求支付抚养费、赡养费或者扶养费；（四）依法不适用诉讼时效的其他请求权。
——没规定“占有返还请求权”，故其适用诉讼时效。
（2）【物权法245】占有人返还原物的请求权，自侵占发生之日起一年内未行使的，该请求权消灭。
问题：【物权法245】中1年的返还期间，与诉讼时效是什么关系？
例如：
甲借来的电脑，被乙抢走。甲只能基于占有，请求乙返还。此时：
①根据【物权法245】：甲应当在乙抢夺之日起1年内，请求返还。否则，占有返还请求权消灭。
②问题：
——1年内，甲问乙要，乙有没有可能没有返还？
——如果如此，甲还能问乙要不？
——如果可以，甲受【物权法245】时间的限制不？——1年内要了，没有要回来，不能再要了？
——如果不受，甲受时间限制不？——永远要下去？
——适用【民法总则196】，即适用诉讼时效
结论：占有人自侵占发生之日起一年内，请求返还占有物的，起算诉讼时效期间。
4、压缩篇幅的同时，强化考点总结力度，强化逻辑性。
（1）精炼语言。在增加了教材信息的前提下，压缩了10万字的篇幅。
（2）还增加了一系列提示框和图表，强化教材中的考点总结、提示的力度，同时也强化教材内容的逻辑性。例如：
在阐述“合意”这一考点之后的总结：
1、合意的成立，与行为人所作出的是否为意思表示有关，而与其意思表示是否真实、合法无关。
2、行为人意思表示是否真实、合法，影响合意的效力，但不影响合意的成立。
二、真题卷
1、立足于《民法总则》对近五年考题进行全面梳理，对与《民法总则》规定不符的考题、选项做出说明。
2、真题的解析部分，添加“评论”部分，其作用在于：
（1）说明本题的命题特点，如考察理论还是考察条文；单一考察还是综合考察；直接考察还是需要分析法律关系。（明天会展开讲司法考试的命题类型）
（2）对题目中的疑难问题展开分析。
（3）对题目中的“启迪意义”（对于司法考试的做题而言）加以总结。
举例：
【2015-7】甲乙为夫妻，共有一套房屋登记在甲名下。乙瞒着甲向丙借款100万元供个人使用，并将房屋抵押给丙。在签订抵押合同和办理抵押登记时乙冒用甲的名字签字。现甲主张借款和抵押均无效。下列哪一表述是正确的?
A.抵押合同无效
B.借款合同无效
C.甲对100万元借款应负连带还款义务
D.甲可请求撤销丙的抵押权
【解析】
1、设立不动产抵押的物权变动，采取强制公示的模式，这意味着：不动产抵押合同具有债权效力，而不动产抵押登记则具有物权变动效力。
2、在民法理论上，债权法律行为的效力，不以处分权为条件；欠缺处分权的交付、登记行为，则效力待定：需要所有权人的追认或拒绝。
3、据此，本题中，乙擅自将夫妻共有房屋抵押给丙，构成无权处分。该房屋抵押合同有效，而抵押登记则效力待定。这意味着，甲无权否认房屋抵押合同的债权效力，而只有权否认房屋抵押登记的物权变动效力，故A不选，选D。
4、同理，乙与丙订立的借款合同，也为债权法律行为。未经甲同意的擅自举债，并不影响该借款合同的债权效力，故B不选。
5、《婚姻法》第41条规定：“离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。”据此，《婚姻法》中婚内举债的认定标准是“举债用途”。据此，本题中乙对丙的借款为“供个人使用”，故属于个人债务，C不选。
评论：
1、本题将分属于《物权法》与《婚姻法》的两个考点合并考察，具有综合性，且跨度较大。
2、本题具备两点启迪意义：
第一，《关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第3条规定：“出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移，买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的，人民法院应予支持。”因此，买卖关系中的无权处分，“债权行为有效、交付登记效力待定”的判断，已为条文所确认。在此基础上，本题A、D两个选项，则将上述判断适用于不动产抵押关系。
第二，关于婚内举债确定标准，除过前述《婚姻法》第41条的规定外，《关于适用婚姻法若干问题的解释（二）》第24条还规定了“另一套”标准，即婚内举债原则上为夫妻债务，具备如下两个条件的例外：一是举债一方与债权人明确约定为个人债务；二是夫妻约定为个人债务，债权人知道此事。在此条文背景下，做题的策略正如本题所示：题目中明确婚内举债用途的，适用《婚姻法》第41条的规定；否则，适用《关于适用婚姻法若干问题的解释（二）》第24条的规定。
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第一章民事法律关系 一、民法是什么 （一）民法的内容 1、民法是规定各种各样"民法规范"的部门法 2、民法规范的逻辑结构分为"构成要件""法律效果" （二）民法的适用 1、民法通过"涵摄过程"得以适用:指将特定案件事实（生活事实）至于法律规范的要件之下，以获致一定的结论 2、涵摄表现是三段论演绎推理的过程（T大前提包涵多个构成要件（M），R为法律效果，S为案件事实抽象民法规范所需的构成要件M） 民法规范与民法法条，民法法条是民法规范的载体之一，民法规范的载体还有习惯、法理等 二、民法规范适用的结果:民事关系的产生、变更或者消灭 民法规范通过涵摄之过程得到适用，将引起民事法律关系产生（成立）、变更、消灭的法律后果。法律规范+法律事实（一）民法的渊源，指民法规范存在的形式渊源，包括直接法源（规范法源，对法官有直接约束力，民法总则第十条，应当依照法律"制定法"，法律没有规定的可以适用习惯，但是不得违背公序良俗）和间接法源（社会学法源，法官可自由裁量是否援用） 民法总则第十条所谓之法律包括"法律、立法解释、司法解释、行政法规、地方性法规、自治条例、单行条例" 习惯作为民法直接渊源，适用必须具备三个条件1制定法无规定2经法律共同体成员长期惯行之事实，对其已形成法律效力之确信3不违背公序良俗 （二）民事法律事实 依照民法规范，充足民法规范之事实构成要件，能够引起民事法律关系发生、变更、消灭的（一个或数个）客观情况 法律行为: 以意思表 示为要素。 法律事实: 不以意思 表示为要 素，只要事 实行为被 认定，法律秩序均将之与特定法律效果联系起来"使该事实行为产生相应的法律效果" 法律行为与准法律行为 二者的相同之处在于:行为均须表达一定的意思，均属于表意行为（表示行为），所以，关于准法律行为，可类推适用民法关于法律行为的规则。（一般为事实的告知行为，无论表达的意思如何，民法均按照法律的规定的内容赋予相应的法律效果） 3、下列不属于民事法律事实 （1）好意施惠（情谊关系） "无偿约定"或者承诺为好意施惠关系:1搭乘便车、乘客叫醒另一乘客到站下车、顺路代为投递信件、代为购买零食、约定请人吃饭、相约参加宴会、为人指路、为倒车的人打手势 效果:不产生合同关系，不排除侵权之债的成立 不成立合同关系的学理基础:1约定本身不具有财产价值、不值得被评价为一种合同关系。2增加社会交往成本，不利于社会和谐。 但是故意以悖于善良风俗之方式损害于他人，构成侵权。就损失主张侵权责任。 合同界域之外的约定:该领域的合同不容合同法介入，即使当事人具有受约束的意思，也不成立合同 合同成立之判断应当依照"合意+权利义务"公式进行判断，应当根据利益状态、诚实信用原则、交易习惯等综合
司考民法名师讲义：意思表示不自由的法律行为 司考民法讲义：意思表示不自由的法律行为。为了让大家更好地迎接2014年司法考试，法律教育网的小编为大家编辑整理了以下内容，希望对大家的复习有所帮助，正所谓“良好的开端是成功的一半”，大家必须重视基础阶段的复习，务必夯实好基础知识点。 精彩链接： 司考民法讲义：意思表示不真实的法律行为 司考民法讲义：法律行为的成立与生效要件 2014司考民法名师讲义：民事权利能力 2014司考民法名师讲义：民事权利 意思表示的不自由，指在意思表示形成阶段，因遭受外在不当行为的影响，使得表意人不能按照自己内心的真实意愿自由、自主地形成意思表示，以致表意人表示出来的意思并非真实意愿的情形。意思表示的不自由包括四种：①欺诈；②胁迫； ③乘人之危；④显失公平。 （一）欺诈 《民通意见》 68．一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。 1．欺诈的构成要件与法律效果。 （1）欺诈的构成要件有四：①一方故意告知虚假事实或者隐瞒真实事实；②对方因此陷入错误认识（欺诈与错误具有因果关系）（见【例1】）；③对方因此作出不真实的意思表示（认识错误与不真实的意思表示之间具有因果关系）；④欺诈具有不正当性（《民通意见》第68条）。（2）因欺诈所实施的法律行为的效力：①因欺诈订立且损害国家利益的合同无效（《合同法》第52条）。②因欺诈订立但未损害国家利益的合同，为可撤销的合同（《合同法》第54条）。③因欺诈订立的遗嘱无效（《继承法》第22条）。 【例1】甲有一件清代瓷器，收藏家乙闻讯前来收购。为了卖个好价钱，甲谎称该瓷器是明代万历年间制品，开价200万元，乙明知甲说的是谎话，仍以200万元购买了该瓷器。不料半年后，该类瓷器的市价狂跌。乙于是以欺诈为由起诉，请
2019年国家法考《民法》职业资格考前练习 一、单选题 1.甲在报纸上发表声明称，对开发出猪流感疫苗者支付报酬100万元。乙、丙分别于2009年5月1日、6月1日成功开发出猪流感疫苗。丙于6月10日通知甲，甲以为只有丙开发成功，便向丙支付了全部奖金。不料，乙于5天后通知甲，要求甲支付报酬。对此，下列哪一个表述是正确的？ A、乙有权要求甲支付报酬100万元 B、乙有权要求丙向自己返还100万元 C、乙只有权要求丙向自己返还50万元 D、如果疫苗可以授予专利权，专利申请权应归属于甲 >>>点击展开答案与解析 【知识点】：第17章>第1节>合同的成立 【答案】：B 【解析】： ①甲的行为构成悬赏广告，相对人完成指定行为时，成立悬赏广告之债，甲应当依照承诺支付约定的报酬。根据民法理论，如果指定行为由两人以上分别先后完成的，则只有最先完成的人享有报酬请求权，如果指定行为由两人以上共同完成或者分别同时完成，则由完成者共同取得报酬。 ②本题中，乙、丙分别先后完成指定的行为，只有最先完成的乙享有报酬请求权，丙不享有报酬请求权。同时，根据民法理论，如果悬赏人善意地向最先通知的人支付了报酬，其支付报酬的义务消灭。本题中，甲善意地向最先通知的丙支付了全部报酬，甲支付报酬的义务消灭，乙无权要求 2.因有机食品市场兴起，甲自家农场种植的有机蔬菜十分畅销，乙在市区经营餐饮，欲与甲建立长期的供货关系，于是甲、乙签订了一年期的供货合同并约定乙向甲交付1万元定金后合同方生效。乙一直未交付定金。合同签订以来的大半年里，甲一直按照合同约定定期送货给乙方。就此。下列选项正确的是：( ) A、合同约定的为立约定金 B、合同约定的为成约定金 C、合同约定的为解约定金 D、因乙一直未交付定金，主合同未生效 >>>点击展开答案与解析 【知识点】：第14章>第2节>定金 B ：【答案】． 【解析】： 本题涉及定金的种类问题。立约定金是指为担保合同订立而设立的定金，成约定金是指作为合同成立或生效要件的定金，解约定金是指用以作为保留合同解除权的代价的定金。因此，本题中情形属于成约定金，选项A、C错误，选项B正确。《担保法解释》第116条规定：当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效，选项D错误。故本题答案为B。 3.下列哪一种情况下，善意第三人不能依据善意取得制度取得相应物权？
2016司考民法讲义：共同共有 2016司考民法讲义：共同共有。司法考试复习是一个艰苦的旅程，法律教育网深知考生的艰辛，为考生整理了司法考试基础知识，供大家参考。 一、共同共有的概念和特征 1、概念 共同共有是指两个或两个以上的人基于一定的共同关系对于同一标的物之全部，不分份额地、平等地享有所有权。 2、特征 （1）共同共有是不分份额的共有。在共同共有关系存续期间，各共有人对共有物享受的权利与承担的义务没有份额之分。 （2）共同共有的发生以共有人之间存在共同关系为前提。如夫妻关系，共同劳动、共同生活的父母、女子关系等。 （3）共同共有人平等地享有权利和承担义务。 二、共同共有的内部关系 1、使用收益：共有人之间享有平等的权利和义务 2006-3-7 2、共有财产的处分和重大修缮 须经全体共有人一致同意。 3、共有物、共有财产的管理 保存行为和改良行为皆须全体共有人同意 4、共有物的管理费用负担
对共有物的管理费用以及其他负担，有约定的，按照约定；没有约定或者约定不明确的，由共同共有人共同负担。 三、共同共有的外部关系 因共有的不动产或者动产产生的债权债务，在对外关系上，共有人享有连带债权、承担连带债务，但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外；在共有人内部关系上，除共有人另有约定外，共同共有人共同享有债权、承担债务。 【重点法条】：《物权法》第102条（上述） 四、共有物的分割 共同关系消灭时共同共有转变为按份共有，因此可以主张分割共有物，其分割方法与按份共有的完全相同。 五、共同共有的类型 1、夫妻共有财产 我国《婚姻法》第13条规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产，归夫妻共同所有，双方另有约定的除外。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。 2、家庭共有财产 家庭共有财产是指家庭成员在家庭共同生活关系存续期间共同创造、共同所得的财产。家庭共同劳动收入中作为家庭成员各自消费的财产和已在家庭成员间已分配了的财产，不属于家庭共有财产，而属于家庭成员的个人财产。 家庭共有财产的主体范围应如何界定，在我国学者间存在不同的认识。通说认为，家庭共有财产的主体只能是对家庭财产的形成做出过贡献的家庭成员 3、遗产分割前共同继承的财产
司考民法考点详解：继承与继承权 司考民法考点详解：继承与继承权。继承与继承权是司法考试民法的重要考点，考生应当重点复习，小编将这一考点的主要内容进行了整理，希望能够对考生的复习有所帮助。 精彩链接： 司考民法考点详解：收养关系的解除 司考民法考点详解：继父母子女关系 司考民法考点详解：夫妻财产关系 司考民法考点详解：可撤销婚姻 一、继承的概念 1、概念 继承是指自然人死亡后，由法律规定的一定范围内的人或遗嘱指定的人依法取得死者遗留的个人合法财产的法律制度。在继承法律关系中，死者为被继承人，被继承人死亡时遗留的合法财产为遗产，依法承受遗产的人为继承人。 2、分类 我国继承法将继承分为法定继承和遗嘱继承。 （1）法定继承是指继承人直接依照法律的规定继承被继承人的遗产。 （2）遗嘱继承是指继承人依照被继承人的遗嘱继承被继承人的遗产。 二、继承权的概念和特征 1、概念 继承权是公民依照法律规定或合法有效遗嘱的指定，享有继承被继承人遗产的权利。
2、特征： （1）享有继承权的主体只能是自然人。依照我国继承法的规定，享有继承权的主体只能是自然人而不能是法人、其他组织或国家。虽然法人、其他组织和国家可以受遗赠人的身份取得遗产，但不能以法定继承人或遗嘱继承人的身份取得遗产。 （2）继承权的取得以继承人与被继承人存在特定的身份关系为前提。只有与被继承人有特定的婚姻、血缘以及收养关系的人才能成为继承人。 （3）继承权是一项财产权，现代民法中的继承专指财产继承，继承人取得被继承人的财产是继承权的核心内容。法律敎育网 （4）继承权具有不可转让性。继承权虽然在本质上是一项财产权，但由于其具有一定的身份色彩，继承人虽然可以放弃继承权，但不能将继承权转让给他人。 （5）继承权发生的根据是法律的直接规定或者合法有效的遗嘱。 三、继承法的基本原则 1、互谅互让、协商处理遗产的原则 2、养老育幼原则 3、权利义务相一致原则，体现在： （1）继承法赋予了那些对公、婆、岳父母尽了主要赡养义务的丧偶儿媳或丧偶女婿第一顺序法定继承人的法律地位。 （2）继承法根据继父母子女间、继兄弟姐妹之间是否有共同生活的基础，相互之间是否存在抚养关系来确定彼此之间是否享有继承权。 （3）在分割遗产时，与被继承人共同生活或者尽了主要义务的继承人可以多分遗产，而那些有扶养能力和扶养条件但不尽扶养义务的继承人则应当不分或少分遗产，法定继承人以外的其他人，对死者生前扶养较多的，可适当分得遗产。
司考民法学讲义：自然人的民事行为能力 司考民法学讲义：自然人的民事行为能力。2014年司法考试备战已经悄然拉开了帷幕，为了各位考友能够更好地复习应战，法律教育网的小编为大家整理了自然人的民事行为能力的内容，希望能对各位考生的备考有所帮助。 精彩链接： 司考民法学讲义：自然人的民事权利能力 司考民法学讲义：物与有价证券 司考民法学讲义：民事法律关系 司考民法学讲义：民法的基本原则 一、自然人民事行为能力的概念 1、民事行为能力是民事主体独立实施民事法律行为的资格。 具有民事权利能力，是自然人获得参与民事活动的资格，但能不能运用这一资格，还受自然人的理智、认识能力等主观条件的制约。易言之，理智不健全的权利能力者，若任其独立参与民事活动，可能会损害自己，也可能会损害别人。所以，有民事权利能力者，不一定就有民事行为能力，两者确认的标准不同。 2、民事行为能力的有无与自然人的意思能力有关。 意思能力是对自己行为所发生何种效果的预见能力，自然人有无意思能力属于事实问题，我国现行立法技术对心智正常人采取年龄主义划线，即达到一定年龄即认定其有行为能力；而对成年精神病人，则采取个案审查制。 自然人在因过错侵害他人权利而须负民事责任时，能不能自负其责，不仅取决于意思能力，还与责任能力有关，责任能力是自然人对自己行为加害后果承担责任的能力。民事行为能力与民事责任能力既有相同之处，也有不同之处，有民
事行为能力人，同时也是有民事责任能力人，但限制民事行为能力人，是有责任能力的，而不是限制责任能力。 二、自然人民事行为能力的类型 1、完全民事行为能力 （1）类型： A、成年无精神病人。18周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。 B、具有固定劳动收入的未成年人。16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。 （2）效果。完全民事行为能力人可以独立实施民事法律行为，其实施的民事法律行为的效力不会因其欠缺行为能力被否认。 2、限制民事行为能力 （1）类型。 A、10周岁以上不满18周岁的未成年人。 B、不能完全辨认自己行为的精神病人。 （2）效果。 A、限制民事行为能力人可以独立实施纯获利益的法律行为（如接受奖励、赠与、报酬）。 B、限制民事行为能力人可以独立实施的与其年龄或者精神健康状况相适应的法律行为。 C、未经其法定代理人同意，限制民事行为能力人签订的与其行为能力不相适应又不属于纯获利益的合同，属于效力待定的合同。
最新国家法考《民法》职业资格考前练习 一、单选题 1.下列各选项所述的甲对乙享有(或主张)的权利中，适用诉讼时效的是哪一个？ A、甲的电脑(未办理所有权登记)被乙盗窃后，甲对乙享有的返还原物请求权 B、甲经批准投资建造的房屋(一直未办理所有权登记)被乙霸占后，甲对乙享有的返还原物请求权 C、甲(6岁)的父母离异后，甲对未与其共同生活的父亲乙享有的抚养费请求权 D、甲在与配偶乙分居5年后，对乙提出同居的请求 本题答案与相关知识点解析 【知识点】：第6章>第1节>诉讼时效的适用范围 【参考答案】：A 【本题答案与知识点解析】： ①根据《民法总则》第196条第(二)项之规定，(未办理所有权登记)的动产物权的物权人对无权占有人享有的返还原物请求权，适用诉讼时效。故A选项当选。 ②根据《民法总则》第196条第(二)项之规定，不动产物权，无论是否办理权属登记，其物权人对无权占有人享有的返还原物请求权，不适用诉讼时效。故B选项不当选。 ③根据《民法总则》第196条第(三)项之规定，请求支付抚养费、赡养费或者扶养费的请求权，不适用诉讼时效。故C选项不当选。 ④根据通说观点，同居请求权系纯粹身份权请求权，不适用诉讼时效。故D选项不当选。 2.2014年12月1日，为担保甲公司在2015年度连续向乙银行的借款债务，丙以其房屋为乙设立最高额抵押权，约定担保的最高限额为5千万元(办理了抵押登记)。2015年4月1日，乙将其对甲享有的2千万元借款债权(系该最高额抵押权担保)转让给戊银行。2015年6月1日，为担保丁公司的2千万元债权(债务人为A)，甲又以该房屋为丁公司设立抵押权(办理了抵押登记)。2015年8月1日，乙又和丙约定："房屋抵押担保的最高限额提升为8千万元。"乙、丙双方共同办理了抵押权变更登记，但丁公司对此不知情。后因甲"在2015年度" A、戊有权优先受偿2千万元 B、乙有权优先受偿8千万元 C、乙有权优先受偿7千万元 D、丁仅有权优先受偿1千万元 本题答案与相关知识点解析 【知识点】：第10章>第1节>特殊抵押权 【参考答案】：C
民法学讲义 第一章民法概述 第一节民法的概念和调整对象 一、民法的概念 1、概念： 民法，是调整平等的民事主体在从事民事活动中发生的财产关系和人身关系的法律规范的总称。 2、性质 （1）部门法、实体法 （2）民法起源于罗马私法，是调整社会普通成员之间关系的法律。在这个法律中，以个人利益为核心，以人的平等和自治为理念，当事人之间处于平等的地位；与私法判然有别的是公法，它是以国家利益为核心，体现公共秩序、政治管理的法律，在这个法律中，当事人之间是命令与服从关系，处于不平等的地位。 二、民法的含义 1、形式上的民法与实质上的民法 形式上:民法典；实质上：各种相关法律 2、广义的民法与狭义的民法 （1）广义的民法就是指所有的私法规范，包括调整人身关系、财产关系、亲属关系、知识产权关系以及商事关系的法律规范； （2）狭义的民法，仅仅指调整人身关系和财产关系的法律，通常不包括亲属法、知识产权法和商事法等法律规范。 3、民法典与民法通则 （1）民法典是按一定的逻辑体系和价值判断将各种民事制度规定于一部法律内的法律文件。在法制史上，比较有影响的民法典是法国民法典和德国民法典，在我国历史上，清末和民国时期曾制定过民法典。 （2）中华人民共和国成立后，于1986年公布并施行了民法通则 三、民法的调整对象 1、平等主体之间的财产关系 民法调整的财产关系，是指平等的民事主体在从事民事活动的过程中所发生的以财产所有和财产流转为主要内容的权利与义务关系。特点： （1）主体法律地位平等。 主体平等并非指当事人在所有情况下地位均为平等，只要当事人在从事法律活动，发生法律关系时地位是平等的，我们就认为主体的法律地位是平等的。 【题例】甲为某市市长，乙为甲的秘书。某日，甲乙一起外出在商场购物。乙的钱包丢失，遂向甲借钱1000元用于购物。问甲乙之间的借钱是否受民法调整？ （2）包括财产所有和财产流转两种关系。 A、财产所有关系是指民事主体因对财产的占有、使用、收益和处分而发生的社会关系； B、财产流转关系是指民事主体因对财产进行交换而发生的社会关系。 C、财产所有关系是财产流转关系的发生前提和主体追求的直接后果；而财产流转关系则是实现财 产所有关系的基本方法。 2、平等主体之间的人身关系 民法调整的人身关系，是指平等主体之间发生的以人格关系和身份关系为主要内容的权利与义务关
民法考研复习资料 民法考研笔记 一、合同相对效力原则的含义、起源及理论基础 （一）合同相对性原则的含义 合同相对性是传统合同法理论中的一项重要原则。根据该原则，合同仅仅对合同当事人双方产生法律上的拘束力，对合同以外的第三人不产生法律上的效力，当合同债务人违反合同义务时，合同债权人仅可以对合同债务人采取行动，要求债务人承担法律责任。可见，合同相对性原则强调的是合同作为当事人之间一种自由合意的契约，只在合同的当事人之间发生效力。此原则将合同以外的第三人排除在合同效力之外，即合同以外的第三人既不享受合同权利，也不承担合同义务。 （二）合同相对性原则的起源 合同相对性原则在整个合同法理论乃至私法理论中占据着十分重要的地位 1、大陆法系 在大陆法系，合同相对性原则源于债的相对性规则，而债的相对性规则最早源于古罗马法“法锁”。而法锁是指特定的当事人之间的法律关系5或是说当事人之间的羁束状态。《法国民法典》，在第1119 条：“任何人原则上仅得为自己承担义务，而以自己名义订立契约。”第1134 条：“依法订立的契约，对于缔约当事人双方具有相当于法律的效力。”第1165 条：“契约仅在缔约当事人之间发生效力。”。与此类似，其他大陆法系国家对合同相对性的确认也与法国的情况相近。如《德国民法典》第241 条规定：“债权人因债的关系得向债务人请求给付” 2、英美法系 在英美法系，因为法律上并不存在债的概念及体系，所以大陆法中的“债的相对性”规则在英美法中被称为“合同的相对性”。其基本内容是：合同项下的权利义务只能赋予给当事人或加在当事人身上，合同只能对合同当事人产生拘束力，而非合同当事人不能诉请强制执行合同。 合同相对性原则，一直为两大法系所确认，但基本上都认为，合同相对性是指合同主要在特定当事人之间发生法律拘束力，只有合同当事人一方能基于合同向对方提出请求或提起诉讼，而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人设定合同上的义务，合同债权也主要受合同法的保护 （三）合同相对效力原则的理论基础 合同相对性是合同仅对缔约双方当事人产生效力,除合同当事人外,任何其他人不得享有合同上的权利,也不承担合同上的责任。 契约自由和意思自治原则是合同相对性的理论基础。从其实质来看,合同相对性原则可谓是契约自由和意思自治精神的直接体现。众所周知,契约自由的基本含义是指,从合同主体到合同的责任承担和救济方法都由当事人自由决定。合同自由是意思自治精神的产物。合同相对性的内涵其实正是意思自治精神在合同领域的贯彻与落实,也是契约自由思想的反映。合同效力的根源在于当事人的意志,并非受国家公权力的干涉,这正是合同相对性原则所要表达的核心思想。合同相对性的核心思想就是让合同的效力只约束缔约的双方当事人,这不仅是为了贯彻私法自治和契约自由思想,同时也是为了避免第三人与合同当事人产生不必要的纠纷。 二、合同相对效力原则的内容 （一）合同相对效力原则的内容 我国《合同法》第64 、65 条对合同相对性进行了相关规定。须明确的是合同相对性是按照债法设计的,实际上是债的相对性。 1、合同主体的相对性
司考民法钟秀勇讲义：不当得利 司考民法钟秀勇讲义：不当得利。2014年司法考试复习的大幕已经拉开，很多考生投入了新一年的复习之中。为了帮助广大考生更好地进行复习，法律教育网整理了不当得利的名师讲义，希望能够帮到大家。 精彩链接： 司考民法钟秀勇讲义：无因管理 司考民法钟秀勇讲义：债的分类 司考侵权责任法笔记：高度危险责任 司考侵权责任法笔记：网络侵权责任 《民法通则》 第九十二条没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。 《民通意见》 131. 返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。 不当得利要件及类型图 不当得利，指没有合法根据，使他人受到损失而自己获得利益的事实。其中取得不当利益的人叫受益人，财产受到损失的人叫受害人。因不当得利没有合法根据，虽属既成事实亦不受法律保护，受益人取得的不当利益应当返还给受害人。 不当得利制度旨在调整欠缺法律依据的财货变动，使无法律上原因而受利益，致他人受损害者，负返还所受利益的义务。不当得利制度的规范目的重在去除不当得利，而非损害赔偿，故：得利少于损失时，返还的数额以得利为准；得利大于损失时，返还的数额以损失为准。此外，不当得利之债不以当事人的过错为构成要件，仅在确定返还范围时须考虑受益人主观上究为善意或恶意。
一、不当得利的构成要件 不当得利之债的构成要件有四：①一方获得利益（包括：财产积极增加与财产消极增加）；②他方受有损失（包括：财产积极减少与财产消极减少）；③获得利益与受到损失之间具有因果关系（在给付型不当得利中，以给付关系替代因果关系）； ④获得利益没有法律上的原因（采用非统一说：（a）给付型不当得利，指自始或嗣后欠缺给付目的；（b）非给付型不当得利，指欠缺保有利益的法律权利或法律原因）。 二、不当得利的排除情形 （一）给付型不当得利的排除情形 虽符合给付型不当得利的构成要件，但法律特别规定受害人不得请求返还，因而排除不当得利之债的效力。有四种情形：①给付系履行道德上的义务（如对亲属误以为有扶养义务而扶养；对救助自己生命的人支付报酬；对玉成其事的媒婆支付报酬；民间的礼尚往来）。②债务人为清偿未到期债务而给付。③因清偿债务而给付，于给付时明知无给付义务的。④因不法原因而给付（如支付赌债、行贿、支付毒资、支付嫖资、支付给二奶包费）。但不法原因仅在受领一方存在的除外（如对绑架者支付赎金；索贿）。 （2005－3－10）在下列何种情形中，乙构成不当得利？ A.甲欠乙500元，丙在甲不知情的情况下自愿代为偿还 B.甲大学新建校区，当地居民乙的房屋大幅升值 C.甲以拾得的100元还了欠乙的债务 D.甲雇人耕田，雇工误耕了乙的数亩待耕之田 【答案】D （二）其他排除情形 1.强迫得利。指受损人因其行为使受益人受有利益，但违反了受益的意思，不符合其经济计划的情形。此时，应就受益人的整个财产，依其经济上的计划认定其应当偿还返还的范围。例如：开垦（如种植果树）他人预定作为垃圾处理场的土地；油漆他人即将拆除的围墙；维修他人预定拆除的房屋等等。衡诸于受益人的经济计划，应认定受益人应偿还的价额“为零”，不必返还。 （2002－3－17）送奶人误将王某订的牛奶放入其邻居张某家的奶箱中，张不明所以，取而弃之。张某行为的性质应如何认定？
2020年司考民法－物权法讲义：共同共有 一、共同共有的概念和特征 1、概念 共同共有是指两个或两个以上的人基于一定的共同关系对于同一标的物之全部，不分份额地、平等地享有所有权。 2、特征 （1）共同共有是不分份额的共有。在共同共相关系存续期间，各共有人对共有物享受的权利与承担的义务没有份额之分。 （2）共同共有的发生以共有人之间存有共同关系为前提。如夫妻关系，共同劳动、共同生活的父母、女子关系等。 （3）共同共有人平等地享有权利和承担义务。 二、共同共有的内部关系 1、使用收益：共有人之间享有平等的权利和义务 2006-3-7 2、共有财产的处分和重大修缮 须经全体共有人一致同意。 3、共有物、共有财产的管理 保存行为和改良行为皆须全体共有人同意 4、共有物的管理费用负担 对共有物的管理费用以及其他负担，有约定的，按照约定；没有约定或者约定不明确的，由共同共有人共同负担。 三、共同共有的外部关系
因共有的不动产或者动产产生的债权债务，在对外关系上，共有人享有连带债权、承担连带债务，但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外；在共有人内部关系上，除共有人另有约定外，共同共有人共同享有债权、承担债务。 【重点法条】：《物权法》第102条 四、共有物的分割 共同关系消灭时共同共有转变为按份共有，所以能够主张分割共有物，其分割方法与按份共有的完全相同。 五、共同共有的类型 1、夫妻共有财产 我国《婚姻法》第13条规定："夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产，归夫妻共同所有，双方另有约定的除外。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。 2、家庭共有财产 家庭共有财产是指家庭成员在家庭共同生活关系存续期间共同创造、共同所得的财产。家庭共同劳动收入中作为家庭成员各自消费的财产和已在家庭成员间已分配了的财产，不属于家庭共有财产，而属于家庭成员的个人财产。 家庭共有财产的主体范围应如何界定，在我国学者间存有不同的理解。通说认为，家庭共有财产的主体只能是对家庭财产的形成做出过贡献的家庭成员 3、遗产分割前共同继承的财产 共同继承的财产是指在继承开始后，遗产分割前，两个以上继承人依法所继承的被继承人的遗产。人民法院《关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)》第177条指出："继承开始
2016司考民法讲义：合同的订立 2016司考民法讲义：合同的订立。法律教育网为考生整理了司法考试名师讲义，希望能够给考生带来一些帮助。祝大家学习愉快！ 一、合同订立的程序 法律将当事人达成协议的过程拆解成两个阶段：一个是主动要求和对方订立合同方的意思表示，被称之为要约；另一个是对主动方提出订立合同的意思加以同意的意思表示，被称之为承诺。 （一）要约 1.要约的要件 ①要约必须是特定人的意思表示。 ②要约必须是向特定的对方当事人发出的意思表示。 ③要约必须具备合同成立的必要条款，即要约必须是对方已经同意即可成立合同的意思表示。 ④要约必须是表明一经对方同意即可成立合同的意思表示，即要约必须是将最终决定合同成立的权利交给对方的意思表示。 提示：要约与要约邀请的区别 要约给了受要约人一个承诺权（意定形成权）；要约邀请没有给受邀请人以承诺权。 （1）法律有规定的，直接依据法律规定来认定： 价目表的寄送、拍卖广告、招标公告、招股说明书、商业广告属于要约邀请。例外：
①商业广告的内容符合要约条件的，视为要约。例如在广告中表明有效期或者标明“款到即发货”字样的，就是要约。 ②商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。（《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第3条） （2）法律没有规定的，审查该意思表示是否完全符合要约的要件，凡是不符合要约的要件但又是希望和他人订立合同的意思表示即为要约邀请。具体为： ①是否具备合同成立的全部必备条款，若具备则为要约，若不全具备则为要约邀请。 ②表意人是否表明受该意思表示的约束，如表明对方同意即成立合同的为要约，反之为要约邀请。 ③是否向特定之当事人作出，若向不特定多数人作出的意思表示则为要约邀请。但有例外，构成要约的商业广告及悬赏广告两种。 2.要约的生效（第16条） 要约到达受要约人时生效。 采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。 3.书面形式的要约、承诺生效，是到达主义，不是了解主义。 4.要约的撤回与撤销 （1）撤回是阻止要约生效；撤销是消灭要约效力。
司考民法钟秀勇讲义：法律行为的成立与生效 司考民法钟秀勇讲义：法律行为的成立与生效。为了让大家更好地迎接2014年司法考试，法律教育网的小编为大家编辑整理了以下内容，希望对大家的复习有所帮助，正所谓“良好的开端是成功的一半”，大家必须重视基础阶段的复习，务必夯实好基础知识点。 精彩链接： 司考民法钟秀勇讲义：法律行为的分类 司考民法钟秀勇讲义：法人的民事能力 司考民法钟秀勇讲义：精神损害赔偿 司考民法钟秀勇讲义：紧急避险 1.法律行为的成立 法律行为的成立，指法律行为在客观上已经存在。（1）法律行为的一般成立要件有三：①当事人；②标的；③意思表示（单方法律行为仅须一个意思表示；合同须要约与承诺合致）。法律有特殊要求时，法律行为的成立需要特殊成立要件：①实践行为（要物行为）须交付标的物。例如：定金合同、保管合同、借用合同、自然人之间的借款合同都是实践合同，自标的物交付时成立。②要式法律行为须作成法定形式。例如：遗嘱必须依照《继承法》的规定做成法定形式（五种），否则遗嘱未成立。 2.法律行为的生效 法律行为的生效，指已经成立的法律行为因符合法定的生效要件，产生行为人所意欲的法律效果。法律行为的成立属于事实判断，而法律行为的生效属于价值判断。原则上，法律行为自成立时起生效，但有下列例外：①附生效条件和附始期的合同，在条件成就或期限届至前，成立但未生效。②效力待定的合同，成立但未生效。 3.法律行为的一般生效要件有三： ①行为人具有相应的民事行为能力；②意思表示真实；③不违反法律的强制性规定和公共利益。 4.行为人具有相应的行为能力
（1）无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施的纯获利益的法律行为、与其年龄、智力和精神健康状况相适应的法律行为，有效。 （2）限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同属于效力待定的合同；依法不能独立实施的单方法律行为（订立遗嘱、抛弃贵重物品所有权）无效。无民事行为能力人依法不能独立订立的合同无效；依法不能独立实施单方法律行为无效。 （3）法人超越经营范围订立合同，原则上有效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、法规禁止经营的，无效。 5.意思表示真实 所谓意思表示真实，指表意人表示于外部的意思与其内心真实意思一致。在表意人作出的意思表示不自由、不真实的情况下，如果仍然不加区分地维持其效力，要么会损害表意人的利益，要么会损害他人利益或者公共利益，均非正义。故不真实、不自由的意思表示，具有效力上的瑕疵。 （1）意思表示不自由：①因欺诈、胁迫订立的损害国家利益的合同无效。②因欺诈、胁迫订立的合同未损害国家利益的，为可撤销的合同。③因欺诈、胁迫订立的遗嘱，无效。④因乘人之危、显失公平订立的合同，为可撤销的合同。 【例一】乙对甲谎称自己的传家宝B首饰为宋代文物，甲对首饰颇有研究，认得这是明代文物。虽如此，甲、乙约定，甲以A房屋与乙的B首饰互易。（1）根据《民通意见》第68条的规定，欺诈的构成要件有四：①一方故意告知虚假事实或者故意隐瞒事实；②对方因此陷入错误认识（欺诈与错误具有因果关系）；③对方因此作出不真实的意思表示（认识错误与不真实的意思表示之间具有因果关系）； ④欺诈具有不正当性。（2）乙的行为不构成欺诈，因甲没有陷入错误认识，甲、乙间的合同有效。法律敎育网 【例二】甲告诉乙，如果乙不同意用B首饰换自己的A房屋，就天天用针扎乙的相片。乙迷信，担心甲这样做，就同意用B首饰换A房屋。（1）根据《民通意见》第69条的规定，胁迫的构成要件有四：①故意预告实施危害；②对方因此陷入恐惧（胁迫与恐惧具有因果关系）；③对方因恐惧作出不真实的意思表示（恐惧与不真实的意思表示具有因果关系）；④胁迫具有不正当性（目的不正当、手段不正当、目的与手段结合的不正当）。（2）甲的行为构成胁迫，甲、乙间的合同虽有效成立，但有效力瑕疵，乙享有撤销权，乙撤销合同后，合同自始无效。 【例三】乙家的房屋因故倒塌，全家无处居住，乙找到甲想购买甲的A房屋。甲不同意出售，要求乙用B首饰互换，乙视B首饰为镇宅之宝，极不情愿，但迫于形势还是答应了甲的要求。彼时，A房屋价值约35万元，B首饰价值约30万元。
2016司考民法讲义：抵押权 2016司考民法讲义：抵押权。法律教育网为考生整理了司法考试名师讲义，希望能够给考生带来一些帮助。祝大家学习愉快！ 一、担保物权的概念和特征 1、概念 担保物权，又叫做价值权，是与用益物权相对应的他物权，指的是为确保债权的实现而设定的，以直接取得或者支配特定财产的交换价值为内容的权利。 2、特征 与用益物权相比担保物权具有如下之特征： （1）担保物权是以支配标的物的价值为其内容 （2）担保物权是以确保债务的履行为目的 （3）担保物权具有从属性 由于担保物权均是以确保债务的履行为其目的，所以所有的担保物权均从属于其所担保的债权。也就是说，担保物权所担保的债权为主权利，因此通常称之为主债权；而担保物权则作为其从权利。担保物权的从属性体现在下述三个方面 A.发生上的从属性 担保法第五条规定：担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。 B.转移上的从属性 主债权发生转移，担保物权也随之发生转移。 C.消灭上的从属性
主债权消灭，担保物权也相应的消灭。 （4）不可分性 所谓担保物权的不可分性是指担保物权的标的物分割、部分转让、部分消灭不影响担保物权的存续及整体性；反之，担保物权所担保的债权进行分割、部分转让或者消灭的也不影响担保物权的存续及其整体性。 由于不可分性非常抽象，特举二例说明如下： 例1：甲有三间住房用以担保其对债权人乙的40万元债权，若甲将其中一间转让给丙所有，那么乙的抵押权不受任何影响仍然是对原有的三间住房享有抵押权，盖担保物权作为物权是直接支配标的物的权利与其分割转让等没有任何关系。 例2：甲有三间住房用以担保对其债权人乙的40万元债权，若乙将自己债权中的20万元转让给丙，那么担保物权不受任何之影响，即甲的三间住房仍然担保乙和丙的40万元债权整体。 （5）物上代位性 担保物权均具有物上代位性，所谓物上代位性乃是指担保物权的标的物毁损灭失的，有其他替代物的担保物权并不消灭而是及于该替代物之上。例如，保险金、损害赔偿金等。 物上代位性是由担保物权的价值权性导出的。由于担保物权支配的是标的物的价值而非其实体，所以不像所有权和用益物权那样标的物实体灭失的即归于消灭，而是只要其价值没有灭失就不会归于消灭。 二、抵押权的概念和特征 1、概念 抵押权是指债权人对于债务人或第三人不转移占有而提供担保的不动产或其他财产，在债权未受清偿时得处分该财产并就其价金优先受偿的权利。
2020年司法考试民法讲义：著作人身权 1、与著作财产权相比有下列特征： （1）著作人身权指作者对其作品所享有的以精神利益为内容的权利。 （2）是不能够转让和继承的。 （3）不受《著作权法》的限制，包括-期限上的限制、合理使用和法定许可都不适用于著作人身权。 △例外：发表权，与著作财产权一样受50年期限的限制。 2、著作人身权内容 （1）发表权 A、发表权是指决定作品是否公之于众的权利。 作品的发表仅需要作者将其置于不特定多数人能够接触到作品的状态即属发表，至于该作品是否为他人所了解则不在考虑的范围之内。发表的方式多种多样，只要是能让不特定的多数人接触到作品即为发表。 例如：出版作品、通过网络向公众予以公开作品、公开宣读作品、公展开出作品、公开讲授作品等均构成作品的发表。 B、发表权内容包插： 冬作者有权决定作品发表或不发表，何时何地发表以及什么形式发表等。 b、作者有权禁止他人发表作品。所以未经作者许可讲未发表的作品置于公众能够了解的领域即属于侵害发表权。
例如将未发表的作品传到网上供公众查阅，将作品予以复制并出售，等都属于侵害发表权的行为。 C、任何作品，发表权一般只能行使一次，一旦被发表进入了公共领域就不再存有公开与不公开的问题了，所以也就不存有再侵害其发表权的问题了。作品发表以后，作者的发表权就行使完毕。 D、作者死后的署名权： a、作者生前未发表的作品，在其去世后是否发表，亦应尊重作者本人的意愿。 b、作者生前无表示者，推定为同意发表，其继承人或者受遗赠人能够在作者死亡后50年内行使发表权。 c、无继承人或者没有受遗赠人的作品或者作者身份不明的作品，发表权由作品原件的合法持有人行使。 △未经作者许可第三人擅自将作品予以公开不构成作品的发表，此时作品仍然作为未发表作品予以保护。 （2）署名权 A、概念：署名权指作者为表明其身份，在作品上注明其姓名或名称的权利。 B、署名权内容： a、作者有权决定是否署名以及署什么名的权利，如本名、笔名、别名或艺名等。 b、禁止他人在作品上署名。 c、作品的署名权不能被放弃，也不能被转移。 C、构成侵害著作权人的署名权
民法提纲 一、民法的基本框架结构（民事权利体系）
配偶权 人身权身份权亲属权（婚姻法） 亲权 人身自由、人格尊严 一般人格权人格独立、人格平等（宪法、民法通则）人格权 物质性人格权： 生命权、健康权、身体权 具体人格权精神性人格权：（民法通则） 姓名权/名称权、肖像权 名誉权、隐私权、荣誉权 著作权及邻接权（著作权法） 知识产权专利权（专利法） 商标专用权（商标法） 继承权（继承法） 股权（公司法等） 事不动产所有权（土地管理法、城市房地产管理法） 权所有权动产所有权（民法通则） 利共有 建筑物区分所有权 占有地役权 建设用地使用权 物权用益物权宅基地使用权（物权法、民法通则等） 土地承包经营权 他物权典权 特别法上的用益物权（水法等） 抵押权 担保物权质押权（物权法、担保法）财产权留置权 合同之债 单方允诺之债（合同法以及保险法、海商法等单行法） 缔约过失之债 一般侵权之债 债权侵权之债（侵权责任法） 特别侵权之债 无因管理之债（民法通则） 不当得利之债
观察与结论： 1.凡平等主体之间的人身、财产关系均在调整之列 2.以财产法为中心，物权与债权是财产权的两大支柱 3.物权与债权二者的各自独立体系以及二者之间密切关系是难点 4.法律行为是统领民法上的法律实施的核心概念 5.对人身权、物权、债权、知识产权、继承权、股权等最重要的理论分类体系是最重要的理论支撑点 【例1】甲被乙家的狗咬伤，要求乙赔偿医药费，乙认为甲被狗咬与自己无关拒绝赔偿。下列哪一选项是正确的？（09-3-1，单选） A 甲乙之间的赔偿关系属于民法所调整的人身关系 B 甲请求乙赔偿的权利属于绝对权 C 甲请求乙赔偿的权利适用诉讼时效 D 乙拒绝赔偿是行使抗辩权 二、物权与债权的关系 特别提示：物权与债权的区别，乃是学好物权法以及整个个民法的基础之基础。具体考点集中在一物多卖与无权处分两个点上。 （一）物权作为绝对权、支配权、对世权；债权作为相对权、请求权、对人权绝对权，是指无须通过义务人实施一定的行为即可实现并可对抗不特定人的权利，如人身权、物权、知识产权等。由于绝对权的义务主体不特定，故又称对世权。 物权同时也是支配权：直接支配标的物并实现其利益的权利，无需他人的积极义务协助。 相对权，是必须通过义务人实施一定的行为才能实现并只能对抗特定人的权利，最典型者莫过于债权。由于相对权的义务主体是特定的，故又称对人权。 债权也属于请求权：请求特定对方为或者不为一定行为的权利。 二者的区别在于： 1 前者的义务人不特定；后者的义务人特定。 2 前者法律关系中的权利义务不对应，权利人享有权利但无义务，义务人负有义务但不因此而享有权利；在后者法律关系中，双方主体的权利义务具有相对性。 3 前者具有排他性，在遭受侵害时可以针对任何第三人提出主张与提起诉讼；但相对权只能是针对特定人产生效力的权利。 4 绝对权大多是公开的，故适用权利公示原则，并应当受到侵权法的保护；相对权都是一种不公开的权利，仅在特定当事人之间具有约束力，故不具有公示性，所以债权人一般不得向第三人主张侵权责任。 5 绝对权受到侵害，其救济方法首先要考虑恢复原状，而后才是赔偿损失；而对相对权的侵害通常采用损害赔偿的补救方式。 举例：作为地役权的通行权的理解:积极义务与消极义务 （二）物权的排他性、优先性与与债权的相容性、平等性 1．“一物多卖”的考点之一
一、客观题部分 （一）单项选择题 1.甲离开自己的住所下落不明已满6年。根据法律规定，其配偶（ D ） A．只能申请宣告甲失踪 B．只能申请宣告甲死亡 C．只能先申请宣告甲失踪，再申请宣告甲死亡 D．既可以申请宣告甲失踪，也可以申请宣告甲死亡 ★考核知识点: 宣告失踪和宣告死亡的关系 考核知识点解释： 根据我国民法通则规定，公民下落不明满二年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人。公民下落不明满四年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他死亡。但从法律规定看，申请宣告失踪并不是申请宣告死亡的必经程序，不管利害关系人是否曾经申请宣告失踪，都可以直接到法院申请宣告死亡。2．2008年5月，甲、乙、丙合开了一间酒吧，甲以现金10万元出资，乙以 其所有的房屋出资，丙以担任调酒师工作的劳务出资。2008年12月，酒吧欠某酒厂5万元货款。后甲因与其他合伙人发生矛盾，于2009年2月退伙。上述债务应当（D） A．由乙独立承担责任B．由乙和丙承担连带责任 C．由甲和乙承担连带责任D．由甲、乙和丙承担连带责任 ★考核知识点: 退伙的法律后果 考核知识点解释： 我国《合伙企业法》规定，退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。 3．甲出国前嘱托乙将甲的手机卖掉。数日后甲收到乙汇来的手机价款300元，并称手机已卖掉。数月后，甲看望乙，看到乙所用的正是声称已卖掉的那部手机。乙的行为属于（B） A. 越权代理 B. 自己代理 C. 无权代理 D. 双方代理 ★考核知识点: 代理权的行使 考核知识点解释： 自己代理，是指代理人以被代理人名义与自己进行民事活动。这种代理属于代理权滥用的行为，会损害被代理人的利益，所以法律是禁止的，但被代理人同意除外。 （二）判断题