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本书根据历年考研大纲要求并结合历年考研真题对该题型进行了整理编写，涵盖了这一考研科目该题型常考试题及重点试题并给出了参考答案，针对性强，考研复习首选资料。
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一、2021年上海对外经贸大学贸易谈判学院877法理学、商法考研核心题库之商法学案例分析题精编
1．案例
某大型国有企业A.欲转换经营机制，与省外的国有企业B.C共同筹划设立一股份有限公司，经省级人民政府批准，并经国务院证券管理部门同意后，成立募集小组，着手建立股份有限公司。
该募集小组在清产核资，清理债权债务、界定产权、评估资产后，制作了公司章程。将公司资本总额确定为6000万元，A.B.C作为发起人认购2000万元，其中A以其土地使用权和车间整体作价500万元(实际价为550万)，B.C则以其所分别持有的商标权和专利技术共同作价1500万元，作为对新设公司的投资。随后，募集小组制作招股说明书，进行公开募股；募股期间，A.B.C三家企业积极准备公司设立的各项工作，考虑到公司成立后扩大其产业的需要，经过协商，由募集小组以新设公司的名义向某机械厂定购一批生产设备，共计200万元，并向该机械厂承诺待股份有限公司一成立立即一次付清货款。由于准备工作繁多，招股期满后，半个月后才主持召开创立大会，股东纷纷要求退股，另加算同期银行利息。该机械厂则因货款迟迟不能给付将A.B.C三企业诉至法院。请根据新公司法回答下列问题。
问题：
（1）A.B.C三企业在设立股份有限公司的过程中有哪些作法不符合法律的规定?该股份有限公司在设立过程中多次违反法律的规定，主要有哪些？
（2）募集小组在筹建过程中以股份有限公司名义签订的合同是否有效?该合同的法律后果应由谁承担?
（3）本例中，如该股份有限公司未能成立，A,B,C三企业应承担哪些责任?如何承担?
【答案】（1）该股份有限公司在设立过程中多次违反法律的规定，主要有：
①作为发起人，仅认购2000万元的股份，少于股份总额6000万元的35％；
②发起人全部是非货币出资，没有达到公司法规定的货币出资金额不得低于公司注册资本的30％的规定。
③将国有资产低价折股：实价为550万元，折股500万元。
（2）有效。如果该公司成立，则合同的法律效果由成立后的公司承担，如果公司不能成立，则该合同的法律效果由发起人承担。
（3）股份有限公司不能成立的，发起人应对设立行为所产生的债权和费用承担连带责任；对认股人巳缴纳的股款，应负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。
2．案例
甲公司作为发起人之一，与其他三家公司开会，要求大家都作为拟设立的一家股份有限公司的发起人，四家公司一致同意。公司的注册资本定为6000万元，甲公司认购公司的股份额为1000万元，其他三家公司认购公司的股份额累计为600万元，拟向社会公开募集的股份数额为4400万元。公司创立大会通过了这四个发起人制定的公司章程草案，该草案规定公司董事会由四家公司各出一名代表作董事，公司设监事会，由两名监事组成，其中一个监事由甲公司的董事兼任，一个监事由甲公司派员出任是执行监事，负责日常监事事务。公司如期募集股份成功然后设立，在准备进行公司登记前，由律师对公司的章程草案和其他文件进行整理。如果你是律师，请针对以下问题，对该股份公司的上述做法提出法律意见：
（1）四个发起人能否发起设立一家股份有限公司？
（2）发起人认购公司的股份有何限制？股份公司的股权应当如何构成？
（3）股份公司的董事会至少应当有多少董事组成？
（4）股份公司的监事会至少应当有多少监事所组成？
（5）股份公司的监事是否有资格限制？
【答案】（1）仅4个发起人不足以发起设立一家股份有限公司，因为公司法第75条规定，设立股份公司应当有5人以上为发起人。
（2）根据公司法第83条的规定，发起人认购公司的股份不得少于公司股份总数的35%，该公司的注册资本为6000万元，所以，发起人认购的股份制少应当为2100万元。其余的股份数额由社会公开募集。
（3）根据公司法的要求，股份公司的董事会至少应当有5名董事组成，该公司董事会只有4名董事，不符合公司法的规定。
（4）根据公司法的要求，股份公司的监事会至少应当有3名监事组成。
（5）股份公司的监事有资格限制，公司法第124条规定，公司的董事、经理和财务负责人不能兼任监事。
3．案例
甲乙丙丁四个股东共同出资设立一家有限责任公司，经资产评估事务所评估，甲股东以自己一幅面积为2000平方米工业用地的土地使用权作价300万出资，即每平方米作价1500元，而当时同样地块的土地使用权的市场价为每平方米为800元。但是，当时其他股东为争取公司注册资金到位以及时取得公司登记，对甲股东的土地使用权价值没有提出异议。公司经营一年后因亏损被迫清算，债权人不能得到完全清偿，其律师在法庭主张该公司的股东应当承担清偿责任，但是各股东以承担有限责任为由拒绝承担清偿责任。
问：（1）甲股东的出资行为是否符合公司法的规定?
（2）资产评估事务所对其所作的资产评估应当承担何种法律责任?
（3）当公司清算时，债权人不能得到完全清偿，能否要求股东清偿?
（4）股东的辩解有否法律根据?
【答案】（1）甲股东的出资行为符合公司法的规定，面积为2000平方米工业用地的土地使用权可以作为股东出资，但是其土地使用权每平方米作价1500元，该土地的真实市场价值为每平方米为800元，其土地使用权的出资额与该土地的真实市场价值相距过远，甲股东的出资行为有欺诈的嫌疑。
（2）我国《公司法》第208条规定，承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。资产评估事务所对其所作的资产评估应当承担连带法律责任，即当该评估不真实导致公司的债权人损失时，要求评估者和被评估者必须承担连带责任。
（3）这个公司是有限责任公司，当公司清算时，债权人不能得到完全清偿，不能要求股东承担清偿责任，因为他们承担财产的有限责任，但是能要求出资未到位的股东在其出资额内清偿。
（4）股东的辩解没有法律根据，因为公司法第28条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。甲股东将每平方米800元的土地使用权，作价每平方米为1500元，甲股东出资的土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额的，而当时其他股东为争取公司注册资金到位以及时取得公司登记，对甲股东的土地使用权价值没有提出异议，因而公
司设立时的其他股东对其承担连带责任，股东的辩解也没有法律根据。
4．案例
假设2008年1月1日，A公司因生产经营不善，长期亏损，不能清偿到期债务，其债权人向A公司所在地人民法院提出破产申请，该地人民法院依法通知了A公司，A公司无异议。法院在2008年1月15日，受理后向A公司发出破产裁定书，A公司在1月16日收到后，于1月18日将公司的财产状况说明、债务清册、债权清册等资料交给法院。
人民法院受理破产申请后同时指定了管理人，管理经过调查，发现了以下债务人处置财产的情况：（1）在2006年11月，A公司赠与B公司价值120万的轿车一辆
（2）2007年2月，A公司放弃了C公司的50万货款的债权
（3）2007年8月，A公司以不合理的低价出售产品给D公司
管理人还发现了以下情况：
（1）2007年10月，公司为逃避债权人的追债，将自己的一台生产设备转移到自己控股的公司
（2）2007年11月，公司的前董事曾利用职权动用公司20万的流动资金为自己购置房产一处
（3）2008年1月20日，公司偿还了对E公司的债务10万元
（4）公司欠F公司2006年9月到期货款60万元。F公司经多次催要无效后，起诉于人民法院，2007年10月2日，人民法院经二审审理，判决A公司支付F公司欠款及违约金和赔偿金等共计100万元，随后将A公司办公楼予以查封，拟用于抵偿F公司的债权。人民法院受理A公司破产申请时，此判决正在执行之中。
要求：根据以上情况，分析回答下列问题：
（1）A公司处置财产的情况，哪个行为应当由管理人申请人民法院撤消？并说明理由
（2）A公司将自己的生产设备转移控股公司的行为是否有效？并说明理由
（3）对于A公司前董事的行为，管理人应该如何处理？并说明理由
（4）A公司对E公司的债务偿还是否有效？并说明理由
（5）对于A公司与F公司的诉讼中，人民法院的民事执行程序能否继续？并说明理由
【答案】（1）债务人处置财产的情况中，（2）（3）两种行为可以由管理人申请人民法院行使撤消权。根据《企业破产法》的规定，人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤消：
无偿转让财产的；以明显不合理的价格进行交易的；对没有财产担保的债务提供财产担保的；对未到期的债务提前清偿的；放弃债权的。
对于A公司赠与B公司价值120万的轿车的行为，由于是在2006年11月，在人民法院受理前1年，因此该行为是有效的
（2）A公司将自己的生产设备转移控股公司的行为是无效的，其财产控股公司应于退回。根据规定，涉及债务人财产的下列行为无效“
为逃避债务而隐匿、转移财产的；虚构债务或承认不真实的债务的
（3）A公司前董事侵吞财产的行为，管理人应当将其追回。根据规定，债务人的董事、监视、高级管理人员利用职务便利从企业获取的非正常收入和侵占的企业财产，管理人应当追回。
（4）A公司对E公司的债务偿还是无效的。根据规定，人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的清偿无效。此行为发生在2008年1月20日，是在人民法院受理破产申请后，所以其行为无效。
（5）该人民法院不能继续执行。根据《企业破产法》规定，人民法院受理破产申请后，有关债务人