民事诉讼法期末复习之无敌版
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第一章民事纠纷及解决机制
1、民事纠纷:指平等的民事主体之间所发生的关于民事权利义务的争议和冲突。民事纠纷的特点包括主体之间法律地位平等、内容是争议中的权利义务关系、主体可以对民事纠纷的内容自由处置、解决民事纠纷的方法是多元的。
2、公力救济:指国家采取强制性的方法解决当事人之间去发解决的纠纷的活动。公力救济的特点是最终性和强制性,主要是指司法救济。
3、自我解决:即民事纠纷的私力救济,是指纠纷主体在纠纷发生后,利用自己的力量和自身的努力,寻求纠纷的解决。在此过程中,一般没有第三人的介入。通常使用的方法包括提醒、唤醒、压服和对话。自我解决的优势在于保密性强、自愿性强、具有彻底性,并且成本低。
4、社会救济:是指以社会力量来解决民事纠纷的机制。社会救济主要包括调解和仲裁等,是基于纠纷主体的合意,并依靠社会力量来解决民事纠纷的机制。
调解是指纠纷主体双方在中立的第三人的主持之下,互谅互让、和平协商、自愿解决其纠纷的活动。
仲裁是指纠纷主体达成仲裁的合意(仲裁协议)或者根据法律的规定,将纠纷交由民间的第三方进行裁决的纠纷解决机制或制度。仲裁的特点包括:仲裁具有民间性;能解决的民事纠纷有限;具有较高的自治性;规范性较强;仲裁裁决具有终局的约束力。
5、诉讼解决:民事诉讼是一种特殊的解决民事纠纷的活动和方法,它是由法院在当事人的申请与参与下行使国家审判权对民事纠纷加以强制性解决的法律机制。民事诉讼的特征包括特定的空间性、严格的规范性、鲜明的强制性和目的上的多元性。
6、民事诉讼与其他纠纷解决机制的比较
相同点:
(1)它们的目的都包含有纠纷化解的含义;
(2)在任何一种解决民事纠纷的活动和过程中,当事人的自主性都占有优势;(3)它们都具有一定程度上的规范性和程序性。
不同点(优势及弊端):
优势:(1)民事诉讼具有可预测性,有可循的法律规范作为参考;
(2)民事诉讼的程序更为规范;
(3)民事诉讼的专业性较强;
(4)民事诉讼的执行具有强制力。
弊端:(1)民事诉讼技术性较强,非专业人士难以掌握和运用;
(2)民事诉讼消耗时间较长,成本较高。
7、民事纠纷解决机制之间的关系:
(1)它们之间具有独立性;
(2)它们具有可选择性;
(3)它们之间可以相互转化;
(4)它们形成了解决纠纷的完整的、有机的系统。
第二章民事诉讼的目的
1、民事诉讼的目的:民事诉讼的目的就是民事诉讼法的目的,是通过制定和实施民事诉讼法所欲实现的目的和效果。民事诉讼目的的特征包括主观性、客观性、实践性和动态性。
私权保护说:强调民事诉讼的目的在于保护民事实体权利。该
学说的优点在于强调了当事人在诉讼中的主导作用,享有私权
纠纷的处分权能,充分保护了私权利。缺点在于忽略私权以外
的法律目的考量,价值观单一,过分强调私权保护有碍社会进
步,并且过分强调了实体法对程序法的决定价值,轻视了程序
法对实体法的形成功能和能动的推动作用,忽略了程序法自身
的独立价值。
私法秩序维护说:该说认为国家设置民事诉讼的制度目的不在
于保护个别人的私权,而在于调整维持国家设立的司法秩序。
相比私权保护说而言,该学说的着眼点是对整个秩序的维护,
而非纠纷主体个人而言,但是它仍然过分强调了实体法对程序
法的决定价值,轻视了程序法对实体法的形成功能和能动的推
动作用,忽略了程序法自身的独立价值。
纠纷解决说:该说认为解决纠纷的民事诉讼制度早于民事实体
法而存在,后者不过是经多年的民事审判累积的判例及经验的
总结,因此民事诉讼的目的不是在于私权的保护或私法秩序的
维护,而应当是以解决纠纷为目的。该学说的理论意义在于将
民事诉讼的目的从实体法分离出来,突破了传统思维范例,强
调了民事诉讼法的程序价值、独立的地位和功能。
民事诉讼目的
诸学说及评价程序保障说:该学说认为民事诉讼的目的在于保护、保障、维护
和实现当事人的诉讼权利。该学说引领民事诉讼的目的从实体
本位、程序工具主义走向了程序本位,核心在于程序保障,展
现出了一定的优越性,但是缺陷在于过分重视程序法中心主义,
忽略了实体法的重大价值。
法寻求说:民事诉讼法的目的在于由法院和当事人经过诉讼程
序共同寻求法的所在,法是由诉讼程序来发现的。该学说仍然
依托于程序保障,但坚固实体法律的规范力,同时也不为现行
实体法所困,本质与程序保障说一脉相承,但对原学说进行了
矫正。
多元说:该学说认为民事诉讼的目的不是单一的,而是多元而
丰富的,纠纷的解决、私权的保护、司法秩序的维持都应当视
为民事诉讼的目的。多元说具有一定的合理性,它看到了民事
诉讼的诸多目的的并存,但是缺陷在于没有就这些目的之间的
先后轻重作出说明,有过度理想化之嫌,这是一种折衷主义或
妥协主义的观点,多元说看似统筹兼顾,但实际上不能解决具
体问题。做不到统筹兼顾就应当有所取舍。
3、我国民事诉讼法的规定:保护当事人行使诉讼权利,保证人民法院查明事实,分清是非,正确适用法律,及时审理民事案件,确认民事权利义务关系,制裁民
事违法行为,保护当事人的合法权益,教育公民自觉遵守法律,维护社会秩序、经济秩序,保障社会主义建设事业顺利进行。
目的:(1)尽量保护当事人的诉讼权利,体现当事人在诉讼中的主体性;
(2)解决纠纷,保护当事人的合法权益;
(3)通过解决纠纷,保护稳定;
(4)维护社会秩序、经济秩序,保障社会主义建设事业保驾护航。
评价:(1)它带有浓烈的“重实体,轻程序”的倾向;
(2)它带有明显的政治色彩和法外目的。
修改思路:(1)将民事诉讼任务改为民事诉讼目的;
(2)强调诉讼程序的重要性,违背诉讼程序的裁判为无效裁判;
(3)体现当事人充分的诉讼权利,并对法院行使审判权产生制约作用;
(4)撇除带有政治色彩的标语内容。
第三章民事诉讼的价值
概念:民事诉讼价值是指民事诉讼程序本身所固有的、不依赖于民事
诉讼主体及其需要而独立存在的、能够对国家、社会和所有公民的合理
需要具有积极意义的一种特性。
研究意义:有利于通过对价值论的比较研究,揭示我国民事诉讼法中
的不足与缺陷,指导民事司法的顺利进行,同时对民事审判方式改革中
出现的各种举措及改革方案从价值论的高度进行审视和检讨,由此保留
其优价的成分和因素,摒弃其不符合程序价值论以及民事诉讼发展规律
的内容,在此基础上,为民事诉讼法的完善提供指针和依据。
一元论:程序工具主义价值观,该理论认为民事
诉讼价值就是为实体法服务,实现实体法的内容,
我国关于民事诉讼并由此维护实体法律秩序。
价值的观点演进公正:实体公正和程序公正
多元论
民事效率:诉讼效率
诉讼 1、实现实体法的内容和精神
价值实体公正 2、通过实体法的实现和改进,达
成构建良好的实体法律秩序的目
的
1、法官的中立性
2、当事人的平等性
公正程序公正 3、程序的参与性
民事诉讼价值价值 4、程序的公开性
5、程序的安定性
1、理论上能够并存,分别具有独立的公正价值
二者关系判断2、从运作的逻辑上看,程序公正对实体
公正有决定意义3、生活观念上,人们更重视
实体公正,认为它优越于程序公正。
效率价值:追求诉讼结果的公正以及程序的公正之
时,
要考虑诉讼成本。
公正与效率的关系:相互依托,迟来的正义非正义
第四章民事诉权
1、私权诉权说:是传统诉权说的一种,也称实体诉权说,是指诉权是基于实体权利产生的一种私权,与实体权利紧密联系,其自身不具有独立的渊源。
2、抽象诉权说:也被称为抽象的公权说,该学说认为诉权是当事人所拥有的提起诉讼并请求裁判的权利,当事人只要提起了诉讼就实现了诉权,不论是否被
受
理或胜诉与否,强调的是起诉的自由权。
3、具体诉权说:也被称为具体公权说,是指当事人要求胜诉裁判的权利。该学说强调诉权是一种公法上的权利。该学说的缺陷在于逻辑颠倒,将诉权的现实
视
诉讼程序的结果。
4、本案判决请求权说:诉权是当事人提起诉讼并获得法院作出本案判决或实体判决的一种权利,是对具体诉权说的一种延伸和修正。
5、二元诉权说:是指诉权具有程序诉权和实体诉权双重含义,是两者统一体。诉权的实现也分为两个方面,一是起诉权的实现,即具备诉讼成立要件;二是
胜
诉权的实现,即具备权利保护要件。
6、综合诉权说
7、宪法诉权说