并购重组上市公司并购重组中的法律实
务问题研究
上市公司并购重组中的法律实务问题研究【摘要】并购重组是上市公司通过资本市场做大做强的最重要和最主要的途径之一。近年来，
我国上市公司并购重组风起云涌，日趋增多。但是，在上市公司并购重组的过程中，也凸显了诸多
亟需解决的法律问题。本文尝试从纯实务的角度对我国当前上市公司收购和重大资产重组中的若干法律
问题进行了研究和探讨，并提ft了解决这些问题的意见、建议和对策。
【正文】
一、上市公司收购中的法律实务问题
(一)特殊机构投资者持股变动的信息披露和交易限制问题
在当前我国证券市场上，活跃着诸如全国社会保障基金、证券投资基金、合格境外机构投资者、境
外BVI 公司等一大批特殊的机构投资者。这就引发了如果这些特殊机构投资者买卖上市公司股票触
及到了我国《证券法》和《上市公司收购管理办法》的权益变动或者收购披露标准时，如何进行监管和
处理的问题。兹缕析如次。
1、全国社会保障基金
(1)信息披露
①委托投资持股变动的信息披露
早在2002 年，全国社会保障基金(以下简称全国社保基金)理事会专门就其委托投资上市公
司股票的信息披露和交易限制等问题两次致函中国证监会，[①]要求提高全国社保基金持有一
家上市公司股份的信息披露的比例或采用定期公告的信息披露方法，并且放松其投资者管理人股
票交易限制。对此，中国证监会和中国证监会发行监管部分别于2002 年8 月6 日、10 月11 日给
全国社
保基金理事会发送了《关于全国社会保障基金委托投资若干问题的复函》(证监函〔2002〕201 号)
和《关于社保基金行投〔2002〕22 号文的复函》(发行监管函〔2002〕99 号)，就上述问题予以了
明确。
上述两份《复函》指ft，鉴于股权分布及其变动信息，对投资者的投资决策具有较大影响。因
此，全国社保基金理事会有义务了解其各投资管理人所持股票的情况并在其直接或间接持有上市公司
5%以上股份时，严格依照《证券法》和《上市公司收购管理办法》的有关规定及时披露信息。
根据上述规定，2005 年3 月5 日和3 月22 日，全国社保基金分别举牌了大商股份(600694)和佛山照明(000541)。佛山照明(000541)于3 月24 日公告称，“我公司于2005 年3 月23 日接到全国社会保障基金理事会关于持股比例的通知，截止到3 月22 日该理事会通过外部投资管理人管理的社保基金各股票组合购买佛山照明流通 A 股(000541)的持股比例已达到 5.1332%，根据《证券法》第
41 条规定和中国证监会《关于全国社会保障基金委托投资若干问题的复函》〔2002〕201 号的有关要求，该理事会已通知各外部投资管理人在三日内不得买卖我公司股票，并按有关规定办理相关手续”。
②国有股转持过程中的信息披露
2009 年6 月19 日，财政部、国务院国资委、中国证监会、全国社保基金理事会联合发布了《境内证券市场转持部分国有股充实全国社会保障基金实施办法》。《办法》规定，股权分置改革新老划断后，凡在境内证券市场首次公开发行股票并上市的含国有股的股份有限公司，除国务院另有规定的，均须按首次公开发行时实际发行股份数量的10%，将股份有限公司部分国有股转由社保基金会持有。
为了规范转持过程中的信息披露行为，《办法》第十八条明确规定：“国有股转持过程中涉及的信息披露事项，由相关方依照有关法律法规处理”。因此，在国有股转持过程中，包括全国社保
基金在内的有关当事人必须严格依照《证券法》和《上市公司收购管理办法》的规定及时履行信息披露业务。
(2)短线交易限制
根据中国证监会《关于全国社会保障基金委托投资若干问题的复函》的规定，全国社保基金合并持有上市公司5%股份后，若社保基金理事会与各投资管理人以及各投资管理人之间的投资决策是相互独立的，则对该公司股票的买卖可以不受六个月持有期的限制(即《证券法》第47 条的规定); 若社保基金理事会与各投资管理人以及各投资管理人之间的投资决策不是相互独立的，则对该公司股票的买卖应受六个月持有期的限制。此外，全国社保基金委托的单一投资管理人持有上市公司的股份超过5%时，则应严格遵循《证券法》第47 条有关短线交易的规定。[②]
2、证券投资基金
对于证券投资基金的持股变动的信息披露问题，有关法律、法规、规章一直未做明确规定。中
国证监会于2001 年2 月26 日发布的《关于规范证券投资基金运作中证券交易行为的通知》也只对证券交易所监控基金交易行为做了要求。《通知》第五条规定：“证券交易所在日常交易监控中，应
当将一个基金视为单一的投资人，将一个基金管理公司视为持有不同账户的单一投资人，比照同一投资
人进行监控”。
2007 年1 月，中国证监会基金监管部对于证券投资基金的持股变动的信息披露问题专门予
以了明确：
(1)对于一家基金管理公司管理下的几只基金持有某一上市公司的股份累计达到5%的，是否
披露，由基金管理公司自己选择;鉴于基金管理公司没有要约收购的功能，在当前市场环境下，不鼓
励基金管理公司进行此类的披露。同时，要防止基金管理公司通过披露集中持股的行为引导市场操作股票。
(2)对于一家基金管理公司管理下的一只基金持有某一上市公司的股份累计达到5%的，需要
依法披露。
东吴价值成长基金举牌国投中鲁(600962)便是典型的案例。2007 年 4 月7 日，国投中鲁公告，截至 4 月5 日，东吴价值成长双动力基金持有国投中鲁达955.2991 万股，占其总股本 5.78969%。
4 月10 日，东吴基金公告，通过二级市场减持国投中鲁至2.1730%，收益超过1500 万元。此事
还导致投资者要求将上述收益归国投中鲁所有。
3、合格境外机构投资者
对于合格境外机构投资者(简称QFII)买卖境内上市公司股票的信息披露问题，中国证监会
发布的《合格境外机构投资者境内证券投资管理办法》和《关于实施<合格境外机构投资者境内
证券投资管理办法>有关问题的通知》均作了明确的规定。《管理办法》第二十一条规定：“境
外投资者履行信息披露义务时，应当合并计算其持有的同一上市公司的境内上市股和境外上市股，
并遵守信息披露的有关的法律法规”。《通知》第十一条规定：“境外投资者的境内证券投资达到
信息披露要求的，作为信息披露义务人，应通过合格投资者向交易所提交信息披露内容。合格投资
者有义务确保其名下的境外投资者严格履行信息披露的有关规定”。
马丁居里投资管理有限公司案例是国内第一例QFII 涉嫌违反内地信息披露和交易制度的案例。在苏格兰注册的马丁居里有限公司(以下简称MCL)自2007 年8 月23 日至8 月30 日，通过其独资
子公司马丁居里投资管理有限公司(已获得QFII 资格，以下简称MCIM)和马丁居里公司(以下简称
MCI)以13.48 元至14.77 元不等的价格分别买入南宁糖业(000911)股票7，168，469 股和9，754，179 股(分别占南宁糖业已发行股份总数的 2.73%和 3.71%)，而因此间接持有南宁糖业总股本
6.44%，但MCL 直到2007 年10 月27 日才公告增持股份的《简式权益变动报告书》。
2008 年1 月4 日至2008 年1 月25 日，马丁居里公司、马丁居里投资管理有限公司以
18.34 元至20.45 元不等的价格累计卖ft南宁糖业股份14，535，656 股，占南宁糖业股份总额的
5.07%，但MCL 直到2008 年2 月25 日才公告减持股份的《简式权益变动报告书》。
2008 年6 月，南宁糖业以马丁居里有限公司等的上述行为存在披露滞后和涉嫌违反《证券法》
第47 条有关短线交易的规定为由，向南宁市中级人民法院起诉马丁居里等三公司，该院已正式受
理并裁定冻结被告马丁居里投资管理有限公司银行存款3960 万元或查封其相应价值的其他财产。
该案仍在审理过程中。
4、境外BVI 公司
近年来，境外BVI 公司(在英属维京群岛(The British Virgin Islands， B.V.I)注册的海
外离岸公司)以战略投资者身份收购或参股境内上市公司的案例越来越多。对此，中国证监会专
门ft 台了加强对境外BVI 公司信息披露等事项监管的规定。
(1)境外BVI 公司买卖境内上市公司股份触及到了我国《证券法》和《上市公司收购管理办法》
的权益变动或者收购披露标准时，应该依法履行信息披露和其他相关义务。
(2)对于利用境外BVI 公司收购或参股境内上市公司的，其监管和信息披露的重点应放在其背
后的股东或实际控制人身上，应要求BVI 公司的实际控制人作全面的信息披露并对BVI 公司作为上
市公司股东应履行的信息披露义务等证券市场法律法规规定的义务ft具不可撤销承诺函，承担相应
的连带责任。另一方面，应加强中介机构的作用，要求其财务顾问、律师等ft具相关的专业意见。对
于利用BVI 公司收购上市公司不符合要约豁免条件的，应严格执行《上市公司收购管理办法》，
不予豁免。
(3)为防止BVI 公司成为上市公司的股东后，BVI 公司的股东及实际控制人任意转让BVI 公
司且不履行报告、公告义务，应要求BVI 公司的控股股东及实际控制人承诺如其拟转让BVI 公司
的股
权，除按规定履行相应的报告、公告义务外，应要求股权受让人同样对BVI 公司的行为ft具不可撤
销承诺函。
(二)投资者违规超比例增持或者减持上市公司股份问题
我国《证券法》和《上市公司收购管理办法》对投资者增持或者减持上市公司股份时相关当事人的信息披露义务及其他义务做了明确的规定。例如，《上市公司收购管理办法》第十三条规定：
“通过证券交易所的证券交易，投资者及其一致行动人拥有权益的股份达到一个上市公司已发行股份的5%时，应当在该事实发生之日起3 日内编制权益变动报告书，向中国证监会、证券交易所提交书面报告，抄报该上市公司所在地的中国证监会派ft机构(以下简称派ft机构)，通知该上市公司，并予公告;在上述期限内，不得再行买卖该上市公司的股票。前述投资者及其一致行动人拥有权益的股份达到一个上市公司已发行股份的5%后，通过证券交易所的证券交易，其拥有权益的股份占该上市公
司已发行股份的比例每增加或者减少5%，应当依照前款规定进行报告和公告。在报告期限内和作ft报告、公告后2 日内，不得再行买卖该上市公司的股票”;第二十四条规定：“通过证券交易所的证券交易，收购人持有一个上市公司的股份达到该公司已发行股份的30%时，继续增持股份的，应当采取要约方式进行，发ft全面要约或者部分要约”。
2008 年以来，部分投资者通过证券交易所竞价交易系统或者大宗交易系统超比例买卖上市公司股份，没有及时履行报告、公告和要约豁免等其他相关义务，严重违反了《证券法》第八十六条和《上市公司收购管理办法》第十三条、第二十四条等规定。
1、通过证券交易所竞价交易系统违规超比例增持或者减持上市公司股份
比较重要的案例为“茂业系”公司超比例增持三家上市公司案例和中兵光电沈昌宇案例。
(1)“茂业系”公司超比例增持三家上市公司案例
2008 年8 月22 日至11 月3 日，“茂业系”相关公司通过交易所竞价交易系统大举买进渤海物流(000889)、商业城(600306)和深国商(000056)，分别占其总股本的 6.68%、8.63%、5.09%，均未在达到5%时停止增持和履行报告和公告义务。
为此，深交所和上交所分别对“茂业系”相关公司作ft了纪律处分，并采取了限制交易1 个月的监管措施。
(2)中兵光电沈昌宇案例
2008 年5 月30 日，沈昌宇利用其控制的“金顺法”、“沈浩平”、“徐菊仙”账户陆续买入中兵光电，累计达到720 万股，持股比例达到5%。当日收盘时，上述账户已持有中兵光电1204.9 万股，占该公司总股本8.37%，未按规定向监管机构做书面报告，也未通知上市公司并予公告。而
在之后的限制买卖期内，沈昌宇利用上述账户继续买入该股约56 万股，卖ft约9 万股，交易金额
高达1473.7 万元。
2009 年7 月23 日，中国证监会决定对沈昌宇未按规定报告、披露信息的行为，给予警告并处
40 万元罚款;对沈昌宇违规买卖股票的行为，给予警告并处60 万元罚款。两项合并，给予沈昌宇
警告并处100 万元罚款。
2、通过证券交易所大宗交易系统违规超比例增持或者减持上市公司股份
对于投资者通过大宗交易系统增持或者减持上市公司股份的行为是否应适用《上市公司收购管
理办法》第十三条的规定和是否违规，目前存在两种不同的观点：
第一种观点认为，投资者通过大宗交易系统增持或者减持上市公司股份，属于“通过证券交易
所的证券交易”，应适用《上市公司收购管理办法》第十三条的规定，即“通过证券交易所的证券
交易，其拥有权益的股份占该上市公司已发行股份的比例每增加或者减少5%，应当依照前款规定
进行报告和公告。在报告期限内和作ft报告、公告后 2 日内，不得再行买卖该上市公司的股票”。
第二种观点则认为，投资者通过大宗交易系统减持上市公司股份，属于协议转让，应适用《上
市公司收购管理办法》第十四条而非第十三条的规定。换言之，投资者通过大宗交易系统减持上市公
司股份，不必遵守第十三条的上述规定。
笔者同意第一种观点，主要理由为：
《深圳证券交易所交易规则》第 3.6.2 条规定：“本所接受大宗交易申报的时间为每个交易日9：15 至11：30、13：00 至15：30”;第3.6.3 条规定：“大宗交易的申报包括意向申报和成交申
报。意向申报指令应包括证券账号、证券代码、买卖方向、本方席位代码等内容。意向申报是否明确
交易价格和交易数量由申报方自行决定。成交申报指令应包括证券账号、证券代码、买卖方向、交易
价格、交易数量、对手方席位代码等内容”;第3.6.5 条规定：“买卖双方达成协议后，向本所交易
主机提ft成交申报，成交申报的交易价格和数量必须一致”;第3.6.6 条规定：“每个交易日15：
00 至15：30，交易主机对买卖双方的成交申报进行成交确认。成交申报一经本所确认，不得变更
或撤销，买卖双方必须承认交易结果”。[③]
由此可见，投资者通过大宗交易系统增持或者减持上市公司股份，属于“通过证券交易所的证
券交易”，而非通过人工手工操作的“协议转让”(协议转让不通过证券交易所的竞价交易系统
或者大宗交易系统进行撮合或者确认，而是需要证券交易所法律部进行人工合规性确认和登记公司
进行手工操作过户)。
此外，为了进一步规范投资者特别是“大小非”股东买卖上市公司股份的行为，深交所根据《证
券法》、《上市公司收购管理办法》、《深圳证券交易所股票上市规则》的相关规定，于2008 年
12 月 2 日发布了《关于严格执行<上市公司收购管理办法>等有关规定的通知》，《通知》第一条规定：“投资者通过本所竞价交易系统或者大宗交易系统买卖上市公司股份，均属于《上市公司收
购管理办法》第十三条规定的“通过证券交易所的证券交易”。凡通过上述途径增持或者减持上市
公司股份比例触及《上市公司收购管理办法》第十三条规定的比例标准的，该投资者应当依照该条规
定履行报告和公告义务，且在该条规定的期限内不得再行买卖该上市公司的股份”。此外，上交所也于
2009 年1 月23 日发布了《关于执行<上市公司收购管理办法>等有关规定具体事项的通知》，做了
类似的规定。
通过证券交易所大宗交易系统违规超比例增持或者减持上市公司股份的重要案例为中核钛白
案例。2008 年8 月20 日，中核钛白第二大股东北京嘉利九龙公司通过深交所大宗交易系统共ft售
中核钛白股份1742 万股，占中核钛白股份总额的9.1684%。嘉利九龙在ft售中核钛白股份达到5%
时，未及时刊登权益变动报告书，且在未刊登权益变动报告书的情况下继续ft售中核钛白股份。基
于上述违规事实，深交所对北京嘉利九龙公司作ft公开谴责处分决定，并采取限制交易6 个月的监
管措施。
3、持股30%以下的投资者通过竞价交易系统或者大宗交易系统违规超比例增持上市公司股份
(1)30%的计算问题
我们认为，投资者拟增持股份恰好达到30%，如果由于持股数与总股本数的无法整除得到30%，
或者由于最少委托单位(一手为100 股)的限制无法增持到30%，则以达到30%之前的最后一手增持
完成，作为认定达到30%时点。也就是说，在30%的计算问题上，坚持“宁可少一点，不可多一点”
的原则。此外，在计算《上市公司收购管理办法》规定的5%时，也应该坚持上述原则和方法。
(2)持股30%以下的股东违规增持股份的处理问题
假设某个投资者持有某上市公司28%的股份，该投资者可以通过发主动性部分要约(至少5%)，
从而跨越30%;也可以在申请要约豁免并得到中国证监会的批准下，可以通过二级市场或者协议转
让等方式增持超过30%。
但是，如果投资者没有申请要约豁免或者虽然申请没有得到中国证监会的批准下，通过二级市
场增持股份使其持股比例超过30%，则属于违法违规行为。对此，我们建议区分疏忽增持和恶意增持
来分别进行处理。
①疏忽增持下的处理方式
投资者持股28%，如果在二级市场(通过竞价交易系统或者大宗交易系统，下同)因为疏忽增持，使比例超过30%而无豁免事由，应当发ft全面要约，无法发ft全面要约的，应当由中国证监会限期
进行整改，即锁定其违规增持股份，且在6 个月后减持至30%以下，在整改期间内，对其已增持的
股份由中国证监会限制表决权。
②恶意增持下的处理方式
投资者持股28%，如果在二级市场恶意增持，使比例超过30%而无豁免事由，应当发ft全面要约，拒不发ft全面要约的，由中国证监会对其所持全部股份限制表决权，直至12 个月后减持至30%
以下。
旭飞投资(000526)案例便属于持股30%以下的股东违规增持股份的典型案例。2008 年11 月
15 日至11 月19 日，旭飞投资控股股东椰林湾公司及一致行动人旭飞实业公司，通过深交所竞价交
易系统增持了旭飞投资流通股98.92 万股，持股比例超过了30%，达到了30.03%。11 月27 日，椰
林湾公司及旭飞实业公司通过深交所竞价交易系统减持了旭飞投资流通股3 万股，占旭飞投资总股
本的0.03%。但是，此次减持又违反了《证券法》第四十七条关于短线交易的规定。
(三)持股30%以上的投资者继续增持股份的信息披露问题
《上市公司收购管理办法》第四十九条规定：“已披露收购报告书的收购人在披露之日起 6
个月内，因权益变动需要再次报告、公告的，可以仅就与前次报告书不同的部分作ft报告、公告;超过6 个月的，应当按照本办法第二章的规定履行报告、公告义务”。根据该条规定，我们认为，
对于持股30%以上的投资者继续增持股份的信息披露问题，应该按以下原则进行简化处理：
1、增持前投资者已经为上市公司第一大股东的情形
投资者及其一致行动人目前持有上市公司股份比例已超过30%，且为上市公司第一大股东，拟
继续增持的，只须编制权益变动报告书或者进行简单公告，无须编制收购报告书。
具体而言，增持行为发生后6 个月内又继续增持的，可以仅就增持情况做简单提示性公告;
增持行为发生后6 个月之后又继续增持的，若其增持比例不超过公司总股本5%的，可仅就增持
情况做简单提示性公告，若其增持比例达到或超过公司总股本5%的，应当编制详式权益变动报告书。
2、增持前投资者不是上市公司第一大股东的情形
投资者及其一致行动人目前持有上市公司股份比例已超过30%，但并非上市公司第一大股东
或实际控制人的，增持股份后成为公司第一大股东或实际控制人的，只须编制详式权益变动报告书，而不必编制收购报告书。
(四)国有股协议转让中对上市公司实际控制人未发生变化的认定问题
《上市公司收购管理办法》第六十二条规定：“有下列情形之一的，收购人可以向中国证监
会提ft免于以要约方式增持股份的申请：(一)收购人与ft让人能够证明本次转让未导致上市公司
的实际控制人发生变化……”。该情形主要指上市公司股份转让双方存在实际控制关系，或均受同
一控
制人所控制。但是该条对于国有股在国有单位之间转让，什么情况下认定为上市公司实际控制人发
生变化，未做明确规定。对此，我们认为，可以根据以下不同的情况分别进行界定：
1、转让双方属于同一级地方政府所有或者控制
收购人与ft让人如果属于同一级地方政府(以在同一省、自治区、直辖市内为准)所有或者控制，上市公司国有股权在收购人与ft让人之间转让，可以视同为上市公司实际控制人未发生变化。
2、转让双方属于同一国有控股集团所有或者控制
收购人与ft让人如果属于同一国有控股集团所有或者控制，可以认定二者为受同一实际控制
人控制的不同主体，股权转让完成后上市公司的实际控制人未发生变化。
3、转让双方为国有控股集团和该集团在境外设立的全资控股子公司
收购人与ft让人如果为某一国有控股集团和该集团在境外设立的全资控股子公司，虽然股份
性质界定为外资法人股，但仍由相关机构代表国家履行ft资人职责，行使国有资产所有者的权利，
可以认定为上市公司实际控制人未发生变化。
4.收购人与ft让人处于不同省份或者分属于中央企业和地方企业所有或者控制
依据国务院《企业国有资产监督管理暂行条例》第四条中规定，“国家实行由国务院和地方人
民政府分别代表国家履行ft资人职责，享有所有者权益，管资产和管人、管事相结合的国有资产管
理体制。中央政府和地方各级政府分别确定、公布其履行ft资人职责的企业。”中央及地方各级政
府的ft资人分别行使国有资产所有者权利，因此，上市公司国有股在不同省、自治区、直辖市的国
有企业或者中央和地方国有企业之间进行转让时，不受同一ft资人控制，应视为实际控制人发生变化。
(五)实际控制人与控股股东之间的主体发生变更或者被注销要不要履行要约豁免和信息披
露义务问题
目前，在一些上市公司中，其实际控制人与控股股东之间存在着一个或者多个主体，如果这些
中间层主体被注销或者发生变更，要不要履行要约豁免和信息披露义务问题，《证券法》和《上市公
司收购管理办法》均没有做明确规定。对此，我们建议根据以下不同的情况分别进行处理：
1、中间层主体被注销或者发生变更涉及到所持上市公司股份过户的情形
假设有A、B、C 三家公司，其中A 为实际控制人，A 绝对控股B，B 又为上市公司C 的控
股股东(持股40%)。目前，实际控制人A 欲将B 注销，并将B 持有C 上市公司的全部股份协议转让(或者行政划转)给A 。在这种情况下，要不要履行要约豁免和信息披露义务?我们认为，根据《证券法》和《上市公司收购管理办法》的规定，虽然实际控制人没有发生变更，但是涉及到上市
公司股份的过户，因此需要按照《上市公司收购管理办法》第六十二条第(一)项等的规定履行要约豁
免和刊登收购报告书义务。
符合此种情形的典型案例为东方宾馆(000524)案例。2009 年6 月20 日，东方宾馆公告称，
广州市国资委于2009 年6 月19 日下达了《关于无偿划转广州市东方酒店集团有限公司股权的通知》和《关于无偿划转广州市东方宾馆股份有限公司部分股权的通知》，同意将现控股股东越秀集团持有
的广州市东方酒店集团有限公司(以下简称“东酒集团”)100%的股权和东方宾馆14.36%的股权通过无
偿划转的方式全部划转给广州岭南国际企业集团有限公司(以下简称“岭南集团”)。股权变动后，
岭南集团将直接持有东方宾馆38，712，236 股，并通过东酒集团间接持有我公司100，
301，686 股，合计持有该公司139，013，922 股，占该公司总股本的51.55%。6 月23 日，岭
南集团刊登了收购报告书(摘要)，上述股权划转事宜尚需根据《上市公司收购管理办法》向中国证
监会申请豁免全面要约收购。
2、中间层主体被注销或者发生变更不涉及到所持上市公司股份过户的情形
假设有A、B、C、D、E 五家公司，其中A 为实际控制人，B、C 同为A 绝对控股的兄弟公司，C 绝对控股D、D 又为上市公司E 的控股股东(持股40%)。目前，实际控制人A 欲将C 注销，并将C 持有D 的全部股份转让给B。在这种情况下，要不要履行要约豁免和信息披露义务?我们认为，根
据《证券法》和《上市公司收购管理办法》的规定，由于实际控制人没有发生变更，且不涉及到上市
公司股份的过户，不需要履行要约豁免和刊登收购报告书义务，只需要由上市公司做简单的提示性公告即可。
符合此种情形的典型案例为潍柴重机(000880)案例。2009 年5 月25 日，潍柴重机发布提示性公告称，“本公司于2009 年5 月22 日接本公司第一大股东潍柴控股集团有限公司(以下简称“潍柴控股”，持有本公司30.59%的股份)通知，根据2009 年5 月7 日的山东省人民政府省长办公会议纪要，原则同意对潍柴控股、山东工程机械集团有限公司及山东省汽车工业集团有限公司实施重组，组建山东重工集团有限公司(暂定名，以下简称“山东重工集团”)。本次重组实施后，本公司最终实际控制人不会发生变化”。2009 年6 月16 日，由山东省国资委履行ft资人职责的山东重工集团在山东省工商局注册成立。
二、上市公司重大资产重组中的法律实务问题
(一)上市公司重大资产重组中的程序性问题
1、正在被立案调查的上市公司进入重大资产重组程序问题
近年来，相当一部分上市公司由于经营不善陷入严重亏损甚至资不抵债，必须通过重大资产重组才能走ft困境。但是，这些公司很多因为涉嫌违法违规正在被中国证监会立案调查。对于这部分上市公司能不能进入重大资产重组程序，相关法规、规章没有明确规定。
2007 年8 月13 日，中国证监会发布《关于上市公司立案稽查及信息披露有关事项的通知》，解决了正在被立案调查的上市公司进入重大资产重组程序的问题。
根据《通知》的规定，如果重组方提ft切实可行的重组方案，在经营管理等方面将发生实质性
改变，即“脱胎换骨，更名改姓”，重组完成有助于减轻或消除违法违规行为造成的不良后果，在
立案调查期间，并购重组可以同时进行。
为保证公平、公正，保证重组取得实效，此类上市公司并购重组工作的启动程序为：由上市
公司所在地证监局提ft意见→报证监会上市公司监管部→会商证监会稽查局共同研究决定。
2、股东大会决议有效期内终止执行重大重组方案的程序问题
《上市公司重大资产重组管理办法》第二十二条对股东大会审议重大资产重组方案应该履行的
程序做了明确规定：“上市公司股东大会就重大资产重组事项作ft决议，必须经ft席会议的股东所
持表决权的2/3 以上通过。上市公司就重大资产重组事宜召开股东大会，应当以现场会议形式召开，
并应当提供网络投票或者其他合法方式为股东参加股东大会提供便利”。然而，在股东大会决议有效期
内拟终止执行重大重组方案的，应履行什么样的程序，《上市公司重大资产重组管理办法》中却未曾涉
及。
我们认为，不管是股东大会审议通过重大重组方案还是在股东大会决议有效期内终止执行重大重
组方案，均可能对上市公司构成极大的影响，因此，应该履行相同的程序。
三环股份(000883)案例便是一个典型的案例。2008 年11 月13 日，三环股份2008 年第三次临
时股东大会召开，会议审议的议案之一就是《关于终止向特定对象发行股份购买资产工作的议案》。投
票结果显示，大股东三环集团由于是关联方回避表决，二股东武钢集团投了弃权票，导致赞成率仅为
50.89%，未达到ft席会议有表决权股份总数的2/3，因此，《关于终止向特定对象发行股份购买资产
工作的议案》被否决。
3、重大资产重组方案未获得证监会核准再次启动重大资产重组程序的时间间隔问题
对于由证监会发审委审核的IPO 和上市公司再融资，根据《首次公开发行并上市管理办法》和《上市公司证券发行管理办法》的规定，发行申请未获核准的上市公司，自中国证监会作ft不予核
准的决定之日起六个月后，可再次提ft证券发行申请，也就是说，需有6 个月的间隔期。但是，对
于重大资产重组方案未获得证监会核准再次启动重大资产重组程序的时间间隔问题，《上市公司重
大资产重组管理办法》中并未做明确的规定。
对此，我们认为，重大资产重组方案未获得证监会核准再次启动重大资产重组程序的，可以不受
时间间隔限制，只要条件成熟，可以尽快再次启动。*ST 方向便是一个典型的案例。*ST 方向于2008 年11 月13 日收到中国证监会不予核准重大资产重组方案决定，2008 年12 月9 日，启动第二次重大资产重组。2009 年2 月23 日，第二次重大资产重组方案获证监会并购重组委通过。
(二)拟认购资产存在被大股东及其他关联方非经营性资金占用情形的处理问题
上市公司向大股东及其他关联方以发行股份或其他方式认购资产时，如果大股东及其他关联
方对拟认购资产存在非经营性资金占用，则本次交易完成后会形成大股东及其他关联方对上市公司的
非经营性资金占用。
根据中国证监会的有关规定，对于大股东及其关联方以资产认购上市公司发行股份的情形，申
请人须提供大股东及其他关联方是否存在对标的资产的非经营性资金占用的核查报告，提供本次交易
是否会导致大股东及其关联方对上市公司资金占用风险增加的说明，如存在，须提ft有针对性的解决
措施，并请律师对此发表明确法律意见。
(三)对房地产开发企业通过重大资产重组借壳上市的特殊审核标准问题
目前，房地产开发企业通过重大资产重组借壳上市的非常多，但这些房地产开发企业的质量参差不齐。为了加强对房地产开发企业通过重大资产重组借壳上市的监管，切实保护投资者的权益，中
国证监会ft台了有关房地产开发企业借壳上市的特殊审核标准。
1、重组方的基本条件标准
(1)产业政策导向。重组方应遵循国家产业政策，例如所开发产品的类型、户型等符合有关
政策要求。
(2)市场地位。重组方应为全国性房地产企业或者省级区域性龙头房地产企业(近3 年某类房地
产开发规模或近3 年销售收入居该区域同类型开发商前列)，有较强的品牌效应和知名度。
(3)资质。重组方应具有二级以上开发资质。
(4)资本实力。重组方资本和资产规模应能够满足日后发展需要，且具有较高的抗风险能力。通常拟借壳资产最近一期期末经审计净资产应超过 5 亿元，总资产规模应超过14 亿元。
2、重组方的历史经营记录标准
通常要求重组方拥有至少5 年以上开发经验，近5 年已开发完毕项目建筑面积累计40 万平
方米以上或销售收入累计20 亿元以上。
关注重组方历史开发项目是否成功，例如开发项目均能按期交付，有多个楼盘获得行业奖项等。
3、重组方的盈利能力与财务状况
拟借壳主要资产应满足以下要求：
(1)盈利能力。①近年业绩稳定且具有一定盈利能力(通常要求最近2 年盈利，且近2 年平均净资产收益率高于银行同期贷款利率)，历史盈利不是因土地取得成本较低或尚未足额计算应缴税金等特殊原因造成;②拥有保持和提升盈利能力的运作水平及合理的运营模式。
(2)财务状况。①具有合理稳健的财务结构。例如具有较高的信用等级(通常要求A 级以上);② 拥有较为充沛的经营活动产生的现金流，例如近3 年不存在占用、拖欠施工开发款项，拖欠银行贷款，拖欠工人工资等行为，未ft现因资金周转困难导致部分项目超过土地ft让合同约定的动工开发日期满一年以上的情况;③现有项目未来一定时期(通常为3 年以上)内各期销售或ft租产生的现金流能够满足上市公司正常经营活动所需。
4、公司治理和业务规范性
重组方及拟借壳资产应满足以下要求：(1)治理结构规范(例如三会运作高效，内部控制制度严
格且有效实施);(2)管理团队近三年保持稳定且具有丰富的房地产从业经验;(3)房地产专业管理人员的数量及素质与公司拟开发产品的规模、类型等相匹配;(4)拟借壳资产与股东之间不存在同业竞争和大量关联交易，并已建立制度和程序规范可能的关联交易、同业竞争;(5)与拟借壳资产相关的商标、品牌等独立完整;(6)拟借壳资产的股权结构、控制关系及其历史沿革清晰、合规;(7)业务运作规范，例如拟借壳资产各项目资本金达标、重组方及借壳资产近3 年取得土地过程中不存在违法违规行为、不存在违反国家或地方ft台的相关政策(包括行政管理开发、金融、外资、物管及市场秩序等政策)以及拖欠税费行为等。
5、土地储备与有关税费清缴情况
拟借壳资产应拥有与自身的经营模式和开发能力、开发计划相适应的土地储备，以满足未来一定期间(通常3 年以上)的开发需要;应有较强的获得土地的能力和丰富的公开市场拿地并成功开发
项目盈利的经验。此外，应重点关注拟借壳资产有关税费(特别是土地增值税等)的清缴或计提情况，
以保证税务风险不会转嫁给上市公司。
(四)重大资产重组方案被证监会重组委否决的主要原因分析
我们对《上市公司重大资产重组管理办法》发布实施以来的部分被否案例进行了认真的研究，发现上市公司重大资产重组方案被证监会重组委否决的主要原因有如下几方面：
1、拟注入的资产权属存在瑕疵
《上市公司重大资产重组管理办法》第十条第(四)项规定：“上市公司实施重大资产重组，
应当符合下列要求：……(四)重大资产重组所涉及的资产权属清晰，资产过户或者转移不存在法律
障碍，相关债权债务处理合法……”。此外，《关于规范上市公司重大资产重组若干问题的规定》
第四条第(二)项也规定：“上市公司拟购买资产的，在本次交易的首次董事会决议公告前，资产ft
售方必须已经合法拥有标的资产的完整权利，不存在限制或者禁止转让的情形。上市公司拟购买的
资产为企业股权的，该企业应当不存在ft资不实或者影响其合法存续的情况。上市公司拟购买的资
产为土地使用权、矿业权等资源类权利的，应当已取得相应的权属证书，并具备相应的开发或者开采
条件”。
由此可见，上市公司重大资产重组方案中，拟注入的资产必须权属清晰，不存在法律上的瑕疵。否则，方案可能会被证监会重组委否决。
宁夏某上市公司的重大资产重组方案被证监会重组委否决的主要原因之一就是因为拟注入的
资产权属存在瑕疵。证监会重组委经审议后认为，拟注入的资产权属瑕疵主要表现在两个方面：
一是本次拟购买资产中宁夏某发电有限公司自成立之日(2005 年12 月21 日成立)已满两年，注册
资本仍未缴足，不符合相关规定;二是本次拟购买资产中涉及的以划拨用地ft资问题，不符合相
关规定。
ST 圣方(000620)则是因为资产权属存在瑕疵，重组方案虽已经证监会重组委通过但迟迟无法实施的案例。2007 年4 月19 日，ST 圣方重大资产重组方案(拟注入河南省洛阳市富川矿业资产)已获得证监会重组委审核通过，2007 年5 月初，河南洛阳龙沟钼矿和天罡矿业向证监会举报，称圣方重组方案存在瑕疵，拟注入资产侵犯了第三方利益(龙沟钼矿和天罡矿业)。2007 年5 月至7 月底，证监会通过调查，形成相关意见，要求重组方首钢控股提供洛阳当地政府对此次重组的支持文件，但由于相关文件未提交，直到现在仍然未实施重组方案。
2、拟注入的资产定价不公允(预估值或评估值过高)
《上市公司重大资产重组管理办法》第十条第(三)项规定：“上市公司实施重大资产重组，应当符合下列要求：……(三)重大资产重组所涉及的资产定价公允，不存在损害上市公司和股东合法权益的情形……”。也就是说，上市公司重大资产重组方案中，拟注入的资产必须定价公允，预估值或评估值应适当，不存在损害上市公司和股东合法权益的情形。否则，方案可能会被证监会重组委否决。
湖南某上市公司和广东某上市公司的重大资产重组方案被证监会重组委否决的主要原因之一
就是因为拟注入的资产定价不公允，预估值或评估值过高。[④]
3、拟注入资产的评估方法不符合规定
《上市公司重大资产重组管理办法》第十八条规定：“重大资产重组中相关资产以资产评估结果作为定价依据的，资产评估机构原则上应当采取两种以上评估方法进行评估”。此外，深交所发布的《信息披露业务备忘录第16 号——资产评估相关信息披露》也规定，预估值或评估值与账面值存在较大增值或减值，或与过去三年内历史交易价格存在较大差异的，上市公司应当视所采用的不同预估(评估)方法分别按照要求详细披露其原因及预估(评估)结果的推算过程。上市公司董事会
或交易所认为必要的，财务顾问应当采用同行业市盈率法等其他估值方法对预估(评估)结论进行验证，ft具意见，并予以披露。
宁夏某上市公司和安徽某上市公司的重大资产重组方案被证监会重组委否决，其原因之一就是
因为拟注入资产的评估方法不符合上述规定。
4、重组方关于业绩承诺的履约能力存在不确定性
《上市公司重大资产重组管理办法》第三十三条规定：“资产评估机构采取收益现值法、假设开发法等基于未来收益预期的估值方法对拟购买资产进行评估并作为定价参考依据的，上市公司应当在重大资产重组实施完毕后3 年内的年度报告中单独披露相关资产的实际盈利数与评估报告中
利润预测数的差异情况，并由会计师事务所对此ft具专项审核意见;交易对方应当与上市公司就相关资产实际盈利数不足利润预测数的情况签订明确可行的补偿协议”。
由此可见，因适用收益现值法等估值方法而提供3 年盈利预测的，重组方(交易对方)应当作ft 盈利预测的逐年现金补差安排，重组方还应具备相应的履约能力。否则，方案可能会被证监会重组委否决。
安徽某上市公司和四川某上市公司的重大资产重组方案被证监会重组委否决，其主要原因之一就是因为重组方关于业绩承诺的履约能力存在不确定性。
5、重组方案的实施未有利于上市公司提高盈利能力、独立性和完善公司治理结构
《上市公司重大资产重组管理办法》第十条第规定：“上市公司实施重大资产重组，应当符合下列要求：……(六)有利于上市公司在业务、资产、财务、人员、机构等方面与实际控制人及其关联人保持独立，符合中国证监会关于上市公司独立性的相关规定;(七)有利于上市公司形成或者保持健全有效的法人治理结构”。此外，《关于规范上市公司重大资产重组若干问题的规定》第四条
第(四)项也规定：“本次交易应当有利于上市公司改善财务状况、增强持续盈利能力，有利于上
市公司突ft主业、增强抗风险能力，有利于上市公司增强独立性、减少关联交易、避免同业竞争”。
黑龙江某上市公司的重大资产重组方案被证监会重组委否决，其主要原因就是因为重组方案
未有利于上市公司提高盈利能力、独立性和完善公司治理结构。[⑤]
(五)上市公司并购重组中的股份协议转让问题
鉴于目前我国上市公司股权比较集中、第一大股东持股比较高的现实情况，上市公司收购案例中绝大部分是协议收购和友好收购，很少ft现敌意收购，即使ft现了敌意收购，也鲜有成功的。因此，在当前的上市公司并购重组案例中，绝大多数必然会涉及到股份的协议转让问题。
1、IPO 公司的控股股东和实际控制人所持股份的转让
对于IPO 公司的控股股东和实际控制人所持股份的转让，《深圳证券交易所股票上市规则(2006 年修订)》第5.1.5 条规定：“发行人向本所提ft其首次公开发行的股票上市申请时，控
股股东和实际控制人应当承诺：自发行人股票上市之日起三十六个月内，不转让或者委托他人管理其
持有的发行人股份，也不由发行人回购其持有的股份。本条所指股份不包括在此期间新增的股份。发
行人应当在上市公告书中公告上述承诺”。[⑥]由此可见，在当时的法律和规则框架下，IPO公司
的控股股东和实际控制人所持股份在三年内是不能转让的，也就是说，在上述期限内，对这些公司
进行并购重组存在较大的困难和法律障碍。
2008 年10 月1 日，《深圳证券交易所股票上市规则(2008 年修订)》正式实施，为鼓励上市公司并购重组，新《上市规则》放宽了对IPO 后控股股东和实际控制人所持股份的转让限制，允许在重大资产重组和在同一实际控制人控制的主题间转让这两种情况下，豁免遵守三年锁定期的规定。
新《上市规则》第 5.1.6 条规定：“自发行人股票上市之日起一年后，ft现下列情形之一的，经控股股东或实际控制人申请并经本所同意，可豁免遵守上述承诺：(一)转让双方存在实际控制关系，或均受同一控制人所控制;(二)因上市公司陷入危机或者面临严重财务困难，受让人提ft的挽
救公司的重组方案获得该公司股东大会审议通过和有关部门批准，且受让人承诺继续遵守上述承诺;(三)本所认定的其他情形”。
2、上市公司并购重组完成后控股股东所持股份的转让
《上市公司收购管理办法》第六十二条规定：”有下列情形之一的，收购人可以向中国证监
会提ft免于以要约方式增持股份的申请：……(二)上市公司面临严重财务困难，收购人提ft的挽
救公司的重组方案取得该公司股东大会批准，且收购人承诺3 年内不转让其在该公司中所拥有的
权
益;(三)经上市公司股东大会非关联股东批准，收购人取得上市公司向其发行的新股，导致其在
该公司拥有权益的股份超过该公司已发行股份的30%，收购人承诺3 年内不转让其拥有权益的股份，且公司股东大会同意收购人免于发ft要约……”。此外，《上市公司重大资产重组管理办法》第四十三条规定：“特定对象以资产认购而取得的上市公司股份，自股份发行结束之日起12 个月内
不得转让;属于下列情形之一的，36 个月内不得转让：(一)特定对象为上市公司控股股东、实际
控制人或者其控制的关联人：(二)特定对象通过认购本次发行的股份取得上市公司的实际控制权;(三) 特定对象取得本次发行的股份时，对其用于认购股份的资产持续拥有权益的时间不足12 个月”。
上市公司并购重组完成后，在同一实际控制人控制之下不同主体之间转让上市公司股份，是否可以豁免遵守上述规定? 《上市公司收购管理办法》和《上市公司重大资产重组管理办法》均未作明确规定。
2009 年5 月19 日，中国证监会经过认真研究后专门发布了《证券期货法律适用意见第4 号》，对上述问题进行了厘清：(1)适用《收购办法》第六十二条第一款第(二)项、第(三)项及《重组办法》第四十三条规定时，在控制关系清晰明确，易于判断的情况下，同一实际控制人控制之下不同
主体之间转让上市公司股份，不属于上述规定限制转让的范围，可以豁免遵守上述规定。(2)前述在同一实际控制人控制之下不同主体之间转让上市公司股份行为完成后，受让方或实际控制人仍应当按照诚实信用原则忠实履行相关承诺义务，不得擅自变更、解除承诺义务。(3)律师和律师事务所应当就上市公司的股份转让是否属于同一实际控制人之下不同主体之间的转让ft具法律见书。邱永红本文仅代表作者个人的观点
上市公司并购重组课后测验 一、单项选择题 1. 按照《上市公司重大资产重组管理办法》的要求，上市公司发 行股份的价格不得低于本次发行股份购买资产的董事会决议公告 日前20个交易日公司股票（）。 A. 最高成交价 B. 最低成交价 C. 交易均价 D. 最后收盘价 您的答案：C 题目分数：5 此题得分：5.0 2. 按照《上市公司收购管理办法》的要求，通过证券交易所的证 券交易，收购人持有一个上市公司的股份达到该公司已发行股份 的（）时，继续增持股份的，应当采取要约方式进行，发出全面 要约或者部分要约。 A. 20% B. 30% C. 50% D. 60% 您的答案：B 题目分数：5 此题得分：5.0 3. 以上市公司为平台的产业整合，交易成本相对（），交易效 率和市场化程度相对（）。 A. 较高较高 B. 较高较低 C. 较低较高 D. 较低较低 您的答案：C 题目分数：5 此题得分：5.0 4. 按照《上市公司重大资产重组管理办法》的要求，上市公司应 当在重大资产重组实施完毕后（）年内的年度报告中单独披露相 关资产的实际盈利数与评估报告中利润预测数的差异情况。 A. 3 B. 5
C. 7 D. 10 您的答案：A 题目分数：5 此题得分：5.0 5. 以（）为特征的第一次并购浪潮，在实现规模化经营的同时， 也带来了行业垄断问题，为保持市场公平竞争，美国政府出台了反垄断法。 A. 横向并购 B. 纵向并购 C. 混合并购 D. 杠杆并购 您的答案：A 题目分数：5 此题得分：5.0 6. 按照《上市公司重大资产重组管理办法》的要求，上市公司破 产重整，涉及公司重大资产重组拟发行股份购买资产的，其发行股份价格由相关各方协商确定后，需提交（）作出决议。 A. 股东大会 B. 董事会 C. 管理层 D. 中国证监会 您的答案：A 题目分数：5 此题得分：5.0 7. 按照《上市公司重大资产重组管理办法》的要求，上市公司股 东大会就重大资产重组事项作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的（）以上通过。 A. 1/3 B. 40910 C. 2/3 D. 全部 您的答案：C 题目分数：5 此题得分：5.0 二、多项选择题 8. 按照《上市公司收购管理办法》的要求，有下列（）情形之
企业并购重组方式及流程(本文为word格式，下载后可直接编辑)
目录 企业并购重组方式选择 (3) 企业并购路径 (3) 企业并购交易模式 (4) 并购流程 (6) 一、确定并购战略 (6) 二、获取潜在标的企业信息 (7) 三、建立内部并购团队并寻找财务顾问 (8) 四、建立系统化的筛选体系 (9) 五、目标企业的初步调查 (13) 六、签订保密协议 (13) 七、尽职调查 (19) 八、价格形成与对赌协议 (22) 九、支付手段 (22) 十、支付节点安排 (25)
企业并购重组方式选择 企业并购路径 企业并购的路径解决如何与交易对手达成并购意向，也就是交易借助的渠道或者程序。主要分为四种途径。 一、协议并购：是指并购方与目标企业或者目标企业的各股东以友好协商的方式确立交易条件，并达成并购协议，最终完成对目标企业的并购。根据目标企业的不同又可以分为上市公司的协议并购和非上市公司的协议并购，二者无实质不同，只是上市公司的协议并购还需遵循《上市公司并购管理办法》（证监会令第35号）等特别规定。 二、要约收购：是指并购方通过向目标公司的股东发出购买所持有公司股份的书面意见，并按照公告的并购要约中的并购条件、价格、期限以及其他事项，并购目标公司的股份。 要约收购和协议收购的核心区别在于所有股东平等获取信息，自主做出选择。更具有公开性和公平性，有利于保护小股东的利益，实践中一般为上市公司的并购采用。 三、竞价收购：目标企业通过发布出售公告的形式，邀请具有一定实力的潜在购买方，通过递交密标的方式进行公开竞价，价优者获得并购资格。 竞价并购是被并购企业主导的并购模式，根据招标形式
公司并购法律实务 时下 ,资本运营、资产重组成为新的热点 ,兼并、收购、合并、并购成为律师业务的一个重要板块。对中国律师而言，更多的是要理解什么是并购，知道并购业务在哪里以及如何找到并购业务。对企业来讲，就要了解并购的实质是什么、为什么要并购。今天小编带大家走进公司并购法律实务。 重大资产重组有关问题很有讲头，由于公司有结构，有架构，有资产，相当于一个小社会。一次重组中包括六大重组，即资产重组、债务重组、业务重组、财务重组、机构重组以及人员重组。所以并购是多重法律的综合运用。几乎民商领域所涉及的法律，从事并购业务的律师都得非常熟悉，而且还可以进行交叉运用。 并购的实质是在市场经营中企业资源配置的最有效手段，是价值链的对接。并购在法律上是股权、资产转移的一种方式。并购有资产并购、股权并购两大类，从并购形式上，可以分成善意并购和恶意并购，横向并购和纵向并购，还有混合并购。 我一开始是当诉讼律师。能打好官司，能做好一个诉讼律师，就能做好一个并购律师。因为诉讼是产权争议发展到极致，双方无法协商解决的时候到法庭解决，是律师智慧和能力的综合体现。 诉讼最核心的东西就是合同。在并购过程中，风险防范和控制最终是体现在合同上。在起草并购合同每一个条款的时候，都要想一想这一条在法庭上的结果。 一个资深的并购律师在合同的设计过程中，就已经考虑到未来当事人发生争议，它是一种什么样的法律结果。能做出这种力透纸背的合同的律师才是高手。 律师从事并购业务，首先把有关并购的法律，如公司法、合同法，以及各种商务经营的知识吃透。其次，作为一个好的并购律师，仅仅懂法律是不够的，还要懂财务，最起码对资产负债表很熟悉。再次还要懂经营，能看出企业的症结在哪里。最后，对经济的走势和大局得有所了解。
上市公司并购重组流程 (一)、申报接收和受理程序 证监会办公厅受理处统一负责接收申报材料，对上市公司申报材料进行形式审查。申报材料包括书面材料一式三份(一份原件和两份复印件)及电子版。证监会上市公司监管部(以下简称证监会上市部)接到受理处转来申报材料后5个工作日内作出是否受理的决定或发出补正通知。 补正通知要求上市公司作出书面解释、说明的，上市公司及独立财务顾问需在收到补正通知书之日起30个工作日内提供书面回复意见。逾期不能提供完整合规的回复意见的，上市公司应当在到期日的次日就本次重大资产重组的进展情况及未能及时提供回复意见的具体原因等予以公告。收到上市公司的补正回复后，证监会上市部应在2个工作日内作出是否受理的决定，出具书面通知。受理后，涉及发行股份的适用《证券法》有关审核期限的规定。为保证审核人员独立完成对书面申报材料的审核，证监会上市部自接收材料至反馈意见发出这段时间实行“静默期”制度，不接待申报人的来访。 (二)、审核程序 证监会上市部由并购一处和并购二处分别按各自职责对重大资产重组中法律问题和财务问题进行审核，形成初审报告并提交部门专题会进行复核，经专题会研究，形成反馈意见。 1、反馈和反馈回复程序：在发出反馈意见后，申报人和中介机构可以就反馈意见中的有关问题与证监会上市部进行当面问询沟通。问询沟通由并购一处和并购二处两名以上审核员同时参加。按照《重组办法》第25条第2款规定，反馈意见要求上市公司作出解释、说明的，上市公司应当自收到反馈意见之日起30个工作日内提供书面回复，独立财务顾问应当配合上市公司提供书面回复
意见。逾期不能提供完整合规回复的，上市公司应当在到期日的次日就本次重大资产重组的进展情况及未能及时提供回复的具体原因等予以公告。 2、无需提交重组委项目的审结程序：上市公司和独立财务顾问及其他中介机构提交完整合规的反馈回复后，不需要提交并购重组委审议的，证监会上市部予以审结核准或不予核准。上市公司未提交完整合规的反馈回复的，或在反馈期间发生其他需要进一步解释或说明事项的，证监会上市部可以再次发出反馈意见。 3、提交重组委审议程序：根据《重组办法》第27条需提交并购重组委审议的，证监会上市部将安排并购重组委工作会议审议。并购重组委审核的具体程序按照《重组办法》第28条和《中国证券监督管理委员会上市公司重组审核委员会工作规程》的规定进行。 4、重组委通过方案的审结程序：并购重组委工作会后，上市公司重大资产重组方案经并购重组委表决通过的，证监会上市部将以部门函的形式向上市公司出具并购重组委反馈意见。公司应将完整合规的落实重组委意见的回复上报证监会上市部。落实重组委意见完整合规的，予以审结，并向上市公司出具相关批准文件。 5、重组委否决方案的审结程序：并购重组委否决的，予以审结，并向上市公司出具不予批准文件，同时证监会上市部将以部门函的形式向上市公司出具并购重组委反馈意见。上市公司拟重新上报的，应当召开董事会或股东大会进行表决。 二、上市公司并购的方式 按照证券法的规定，投资者可以采取要约收购、协议收购及其他合法方式收购上市公司。采取要约收购方式的，收购人必须遵守证券法规定的程序和规
Finance and Accounting Research 财会研究 | MODERN BUSINESS 现代商业 263 四、会计人员的《小企业会计准则》的掌握程度 问题五:会计人员对《小企业会计准则》的掌握程度。通过培训之后,初级企业会计人员完全掌握了《小企业会计准则》,占3.70%,基本掌握占20%,大部分掌握占51.11%,少部分掌握占25.19%;中级的比例分别为5.55%,23.02%,57.94%, 13.49%(见表3) 一方面,会计人员大部分掌握了《小企业会计准则》,较高的测试题正确率,说明了继续教育的培训的效果不错。另一方面,中级职称的会计人员比初级职称的会计人员掌握程度较好。但是第4个测试题中级的正确率低于初级,可能的原因是传统上的会计处理是将出租包装物和商品的收入计入其他业务收入,两者之间的差异较大,衔接有难度,这使会计人员难以接受。第1题的正确率偏低,关于现金流量表的编制还不是普遍被认同,因为很大一部分小企业会计人员认为小企业提供会计信息主要给税务部门纳税环节中使用,而对其他方面用处不大,况且小企业会计人员的职业水平不高,编制现金流量表有一定难度。 五、结论 通过这个调查,我们得出了以下结论: 1.《小企业会计准则》和《企业会计准则》共同构成了我国会计准则体系,《小企业会计准则》与《小企业会计制度》相比更加的简化了会计核算要求,而且实现了与《企业会计准则》有序衔接,体现了实施《小企业会计准则》的必要性。 2.继续教育是一个很有效的培训渠道,能够普遍被认可接受的。如果今后有关会计政策出台,可以借助继续教育宣传和培训。 3.会计人员接受的培训效果是明显的,并基本掌握了《小企业会计准则》相关内容,2013年1月1日大部分小企业能够有效地执行《小企业会计准则》。 4.《小企业会计准则》并非完全简化,有一些规定使得企业的会计处理更加规范,提高了会计信息的质量,因此这方面也是小企业会计人员执行《小企业会计准则》的难点所在。 对企业并购审计关键环节的梳理 刘娟 江西济民可信医药集团有限公司 江西南昌 330096 摘要:企业并购作为资本运营的一种方式,可以帮助企业在其发展过程中,迅速实现低成本扩张,达到扩张产业规模、寻找新的产业增长点、占稳市场等目的,以实现股东财富最大化、企业利润最大化。然而,企业并购涉及交易繁多,潜在的风险也多,因此并购又是一项高风险的经济活动。在企业并购过程中,内审人员积极参与并购活动,可以有效降低并购成本,减少并购过程中的不确定性因素,进而降低并购风险。本文对企业并购审计关键环节进行了梳理。 关键词:企业并购;审计;并购风险 一、并购前的审计 在并购准备阶段,企业并购参与者能否收集到充分的信息,能否采取有效的验证措施保证信息的可靠性．能否采用适当的方法评价和分析这些信息,是企业并购决策成功与否的关键,也是企业并购准备阶段审计的关注点。主要包括前期可行性调查、立项审批、开展实质性调查、确定并购方案。 1、可行性调查及立项审批:内审需重点关注,在可行性调查中,是否适当评估与并购相关的环境风险、与企业战略目标及规划的协同效应。其中环境风险包括企业进行生产经营所处的宏观环境(经济环境、政治环境、法律环境、政策环境、行业环境等)、企业内部环境(包括企业组织结构、企业管理水平、企业文化、企业控制监督系统等)。 2、实质性调查:主要包括财务尽职调查、法律尽职调查、业务尽职调查及其他,内审需重点关注,各项调查是否存在重大遗漏事项,如表1: 在尽职调查中,需关注“硬”的财务指针,花钱的数据最真实:对并购企业真实经营情况进行判断,需要学会利用那些经过第三方验证的“硬数据”,也就是一些经常可能被忽视的非主流信息。如:通过工资表判断企业的人才竞争优势:将项目企业的员工薪酬与行业平均水平比较,可看出其吸引人才的能力,对于技术型企业,员工的报酬和相关的激励机制,更是反映团队稳定性的重要指标;通过水电费、运费单判断企业的生产、销售能力。对制造型企业,水电费和运费是甑别其生产规模、产 能、销售能力的试剂,可用于辅助判断企业的真实生产和销售情况; 通过银行借款,判断企业的诚信度和财务弹性。企业如果对自己的发展有信心,其融资首选一般是债务融资。因此,在企业有可抵押资产的情况下,不选择银行融资是需要关注的,反之,如果银行给予信用借款,而从未产生逾期还款的企业,相对是值得信任的。 3、确定并购方案:重点关注并购方式的确立,是否充分权衡各项方式间的利弊、是否判断并解决对并购所形成障碍的因素(见表2、表3) 二、并购中的审计 1、价值评估:由于并购审计的风险主要存在于价值评估风险,因此应重点防范。内审人员在并购审计中,应对评估机构的独立性、评估假设前提的合理性及可实现性、评估方法与评估目的的相关性、评估定价的公允性等进行重点关注。 对被并购企业价值的评估方法有很多,国际通行的评估方法包括收益现值法、市场法、清算价格法、重置成本法等。如果企业并购的目的是利用被并购企业的资源进行长期经营,则可以使用收益现值法;如果被并购企业是上市公司,且其市价比较公允,则可以采用市盈率法;如果企业并购的动机是为了将被并购企业转手出售,获取增值,则可以使用清算价格法;如果被并购企业可以作为单一资产的独立组合,则可以使用重置成本DOI:10.14097/https://www.doczj.com/doc/f56047033.html,ki.5392/2013.18.131
12个上市公司并购重组典型案例 一、东方航空吸收合并上海航空 东航、上航两个难兄难弟实在有太多的相似点了，在2008年的金融危机的寒流中都分别披 星戴帽，而这两家公司的业务均立足上海，放眼全国，业务上存在颇多重叠之处，重组是个双赢的选择。但实际中，由于东航属于国务院国资委下属企业，上航属于上海国资委下属企业，这两个属于不同娘家的国有企业最后能够走上重组之路，这与上海对局部利益的放弃和 打造一个国际航运中心的迫切需求是分不开的。 (一)交易结构 1、东航发行股份吸并上航，上航注销法人资格，所有资产和负债人员业务均并入东航设立 的全资子公司上海航空有限公司中。 2、双方的换股价格均按照停牌前20个交易日均价确定，对接受换股的上海航空股东给予 25%的风险溢价作为风险补偿。 3、方案赋予东航和上航的异议股东由国家开发投资公司提供的现金选择权，包括H股和A 股股东，异议股东可以按照换股价格行使现金选择权，无风险补偿。行使现金选择权的股东 要求： ①在股东大会上投反对票； ②持续持有股票至收购请求权、现金选择权实施日。 4、由于国务院国资委等领导要求东航需要非公发行融资，方案采取换股吸收合并和A+H非公开发行两个项目并行操作，且相互独立，不互为条件，达到"一次停牌、同时锁价"的目标 (二)几点关注 1、上航被吸收合并的资产东航由东航通过其设立全资子公司上航有限来接收原上海航空主 业资产及债权债务，并重新领域新的行政许可证照。上海有限为东航的全资子公司，这我就不理解了，为何不干脆直接采取控股合并上航的方式，反而绕了一圈却需要重新办理几乎所 有的经营许可证照？难道是吸收合并有强制换股的味道但控股合并可能不能干干净净的换 股，可能个别股东因这那原因不会办理换股手续？这可能也是某一个全面要约案例中的原因， 在那个案例中，有部分股东就是没有接受控股股东发出的要约收购，控股股东在要约收购取 得90%左右的股权后没有办法，只能将公司注销后重新设立一个公司将相关资产装进去。 2、在日常业务中，有几个优先权需要充分注意，以免造成不必要的差错，股东优先购买权，承租方优先购买权等。 3、2009年11月4日，发审委审核通过了非公开发行不超过13.5亿股A股股票事宜，2009年11月30日，重组委审核通过关于吸收合并事宜。这两次审核独立分开办理。这里有一个问题被有意无意回避了，东航发行股票吸并上航，发行股份的数量已逾十人，构成公开发行A股，这种情形下是否仅由重组委审核而无需发审委审核即可发行？ 二、友谊股份发行股份购买资产及换股吸收合并百联股份 友谊股份和百联股份均为上海国资委下属从事百货超商类业务上市公司，友谊股份由友谊复星和百联集团分别持有20.95%和6.31%的股份，同时发行有B股。百联股份由百联集团持有 44.01%的股份。这两家公司在百货业务上存在一定的同业竞争。 (一)交易结构 1、友谊股份发行股份购买八佰伴36%股权和投资公司100%股权 2、友谊股份换股吸并百联股份 3、由海通证券向友谊股份异议股东提供收购请求权，向百联股份异议股东提供现金选择权
C12014 上市公司并购重组课后测验100分答案--2016 一、单项选择题 1. 以上市公司为平台的产业整合，交易成本相对（），交易效率和市场化程度相对（）。 A. 较高较高 B. 较高较低 C. 较低较高 D. 较低较低 您的答案：C 题目分数：5 此题得分：5.0 批注： 2. 按照《上市公司重大资产重组管理办法》的要求，上市公司发行股份的价格不得低于本次发行股份购买资产的董事会决议公告日前20个交易日公司股票交易均价，其中，交易均价的计算公式为：（）。 A. 董事会决议公告日前20个交易日公司股票交易均价＝决议公告日前20个交易日公司股票交易总额/决议公告日前20个交易日公司股票日平均交易量 B. 董事会决议公告日前20个交易日公司股票交易均价＝决议公告日前20个交易日公司股票日平均交易额/决议公告日前20个交易日公司股票交易总量
C. 董事会决议公告日前20个交易日公司股票交易均价＝决议公告日前20个交易日公司股票交易总额/决议公告日前20个交易日公司股票交易总量 D. 董事会决议公告日前20个交易日公司股票交易均价＝决议公告日前20个交易日公司股票交易总量/决议公告日前20个交易日公司股票交易总额 您的答案：C 题目分数：5 此题得分：5.0 批注： 3. 第三次并购浪潮的特点是并购的主要形式是（），即并购与被并购的企业分别属于不同的产业部门，且这些部门之间没有特别的生产技术联系，进行并购的主要目的是谋求生产经营多样化，降低经营风险。 A. 横向并购 B. 纵向并购 C. 混合并购 D. 杠杆并购 您的答案：C 题目分数：5
此题得分：5.0 批注： 4. 按照《上市公司重大资产重组管理办法》的要求，上市公司破产重整，涉及公司重大资产重组拟发行股份购买资产的，其发行股份价格由相关各方协商确定后，需提交（）作出决议。 A. 股东大会 B. 董事会 C. 管理层 D. 中国证监会 您的答案：A 题目分数：5 此题得分：5.0 批注： 5. 按照《上市公司重大资产重组管理办法》的要求，上市公司股东大会就重大资产重组事项作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的（）以上通过。 A. 1/3 B. 40910 C. 2/3 D. 全部
XXXX有限公司重组计划 并购文件范本2004年6月21日
目录 公司简况 (2) 公司员工安置计划 (3) 股东会决议-股权转让 (4) 股权转让合同 (5) 关于成立外商独营企业-**********有限公司的申请报告.9可行性报告 (10) 章程 (17)
公司简况 （参考格式，请按此另行充实、完善和打印） 1.公司成立 公司成立于****年**月，是一家从事*************的****企业, 主要*********[经营范围]。 2.公司发展 经过数年发展，**************** 三、公司优势 四、市场背景 五、人力资源 六、公司计划 **********有限公司 2004年**月**日
公司员工安置计划 （参考格式，请按此另行充实、完善和打印） 根据《外国投资者并购境内企业暂行规定》、《中华人民共和国外资企业法》和《**********股权收购合同》的有关规定，经与*****有限公司协商后，同意原在**********有限公司的全体员工全部转入外商独资企业**********有限公司，外商独资企业公司员工安置计划实施后，各部门的工作照年度计划进行。 **********有限公司 2004年**月**日
股东会决议-股权转让 会议时间： 2004年**月**日 会议地点：本公司会议室 出席会议股东： 根据《中华人民共和国公司法》及外商独资企业的有关规定，本次会议所议的下列事项已经公司全体股东一致通过： 一、根据**********有限公司截止****年**月**日的财务报告，经****资 产评估事务所出具的***评报字（2004）第**号资产评估报告书，以 公司净资产****万元为依据，一致同意将内资公司股东****所持[*]% 股份、****所持[*]%股份、*****所持[*]%股份一同转让给***控股有 限公司，总价[****]万元，以现金收购。 二、完成公司股权转让后，公司变更为外商独资企业，公司名称变更 **********有限公司。 三、根据《中华人民共和国公司法》及外商独资经营法的修改公司章程，并 向工商局申办变更登记。 股东签署： 2004年**月**日
目录 企业并购重组方式选择 (2) 企业并购路径 (2) 企业并购交易模式 (2) 并购流程 (3) 一、确定并购战略 (3) 二、获取潜在标的企业信息.........................................错误!未定义书签。 三、建立内部并购团队并寻找财务顾问.....................错误!未定义书签。 四、建立系统化的筛选体系.........................................错误!未定义书签。 五、目标企业的初步调查.............................................错误!未定义书签。 六、签订保密协议 (6) 七、尽职调查 (6) 八、价格形成与对赌协议 (8) 九、支付手段 (10) 十、支付节点安排 (11)
企业并购重组方式选择 企业并购路径 企业并购的路径解决如何与交易对手达成并购意向，也就是交易借助的渠道或者程序。主要分为四种途径。 一、协议并购：是指并购方与目标企业或者目标企业的各股东以友好协商的方式确立交易条件，并达成并购协议，最终完成对目标企业的并购。根据目标企业的不同又可以分为上市公司的协议并购和非上市公司的协议并购，二者无实质不同，只是上市公司的协议并购还需遵循《上市公司并购管理办法》（证监会令第35号）等特别规定。 二、要约收购：是指并购方通过向目标公司的股东发出购买所持有公司股份的书面意见，并按照公告的并购要约中的并购条件、价格、期限以及其他事项，并购目标公司的股份。 要约收购和协议收购的核心区别在于所有股东平等获取信息，自主做出选择。更具有公开性和公平性，有利于保护小股东的利益，实践中一般为上市公司的并购采用。 三、竞价收购：目标企业通过发布出售公告的形式，邀请具有一定实力的潜在购买方，通过递交密标的方式进行公开竞价，价优者获得并购资格。 竞价并购是被并购企业主导的并购模式，根据招标形式不同，可以分为公开招标、拍卖、竞争性谈判、议标等形式。一般用于国有企业的并购。为股权并购提供了一个竞争的环境，有利于股东利益最大化。 四、财务重组并购：是指对陷入财务危机，但仍有转机和重建价值的企业，根据一定程序进行重新整顿，使公司得以复苏和维持的处置方法。财务重组式并购主要有三种类型 （一）承担债务式：在被并购企业资不抵债或者资产和债务相当的时候，并购方以承担被并购方全部债务或者部分债务为条件，获得被并购方的控制权。 （二）资产置换式：并购方将优质资产置换到被并购企业中，同时把被并购企业原有的不良资产连带负债剥离，依据资产置换双方的资产评估值等情况进行置换，以达到对被并购企业的控制权与经营管理权。具体在实践操作中又分为先并购后置换和先债务重组后置换 （三）托管式并购：是指通过契约形式，将法人财产经营管理权限、权益和风险转让给受托者，受托者以适当名义有偿经营。采取托管方式进行并购主要是因为目标企业的经营现状不具备实施企业并购的条件，需要采取先托管后并购的操作方式。 企业并购交易模式 交易模式主要解决企业并购的对象问题。如果选择目标企业的资产作为交易对象，就是资产并购；如果选择目标企业的股权作为交易对象就是股权并购；如果选择目标企业的股权和资产并且以消灭目标企业主体资格为目的，就是合并。 （一）资产收购：资产收购的客体是目标企业的核心资产。对于资产的要求：
09审计第二小组 考试作业：案例分析与实训项目 科任老师：袁睿老师 组长：冯能乐 组员：蔡佳燕陈淑婷陈婉琼 黄秀媚黄雪冰沈虹珊吴语静
第七章案例分析 1、针对事项1，审计师应当提出什么建议？ 答：注册会计师应当建议华兴公司把占款与长期股权投资的冲销原渠道冲回，因为华兴公司不能随意冲减长期股权投资，且不同性质的科目不能随意冲销，并且需要在财务报表附注中披露关联方占用资金的事项。（蔡佳燕 090408101）2. 针对事项2，审计师应当考虑发表什么意见类型？为什么？ 答：审计师应当发表无法表示意见的审计报告。因为E公司2009年度财务报表未经任何注册会计师审计且在海外，审计师无法获取充分、适当的审计证据证实2009年度财务报表中采用权益法确认了该项投资收益1620万元，审计范围受到限制。华兴公司的年利润才1800万元，而确认投资收益1620万元，占了年利润的90% 。所以审计师考虑发表无法表示意见的审计报告。（陈淑婷 090408106）3、针对事项3，审计师下一步应当采取什么措施？ 答：注册会计师应出具保留意见或否定意见的审计报告。由于尚未办理产权转让手续，不知道股权转让是否完成。注册会计师应当追加审计程序，以查明A公司长期股权是否完成转让。如果查明股权确实已完成转让（对Ｋ公司的控制和收益权已经丧失），应当建议华兴公司对该长期股权投资进行会计处理；如果股权转让尚没有真正完成（仍享有对Ｋ公司的控制和收益权），应建议华兴公司根据长期股权投资的可收回性计提相应减值准备。（陈婉琼 090408107）4. 针对事项4，判断华兴公司已经确认的投资收益能否确认，若尚不能确认，请列出调整分录。 答：不能确认收益。因为M公司经审计后，净利润和所有者权益分别变为-750万和750万，冲减已经确认的投资收益，并且按经审计后的报表确认投资收益。 调整分录为： （1）冲销 借：投资收益2 250 000 贷：长期股权投资—损益调整 2 250 000 （2）确认亏损： 借：投资收益 2 250 000 贷：长期股权投资—损益调整 2 250 000 （冯能乐090408111）
公司并购重组相关法律法规、规范性文件汇总（201705） 一、法律： 1、《中华人民共和国公司法》（2006年1月1日起施行） 2、《中华人民共和国证券法》（2006年1月1日起施行） 3、《中华人民共和国企业破产法》（2007年6月1日起施行） 4、《中华人民共和国反垄断法（2008年8月1日起施行） 二、行政法规和法规性文件： 1、《国务院关于经营者集中申报标准的规定》（2008年8月3日实施，国务院令第529号） 2、《国务院办公厅关于当前金融促进经济发展的若干意见》（2008年12月8日） 3、《国务院关于促进企业兼并重组的意见》（2010年8月28日实施，国发[2010]27号） 4、《国务院关于进一步优化企业兼并重组市场环境的意见》（2014年3月7日实施，国发[2014]14号） 三、部门规章及规范性文件： （一）中国证券监督管理委员会 1、部门规章 1.1《上市公司并购重组财务顾问业务管理办法》（2008年8月4日实施，证监会令第54号） 1.2《非上市公众公司收购管理办法》（2014年7月23日实施，证监会令第102号） 1.3《非上市公众公司重大资产重组管理办法》（2014年7月23日实施，证监
会令第103号） 1.4《上市公司收购管理办法》（2014年10月23日修订，证监会令第108号）1.5《上市公司重大资产重组管理办法》（2016年9月8日修订，证监会令第127号） 2、部门规范性文件 2.1《<上市公司收购管理办法>第六十二条及<上市公司重大资产重组管理办法>第四十三条有关限制股份转让的适用意见－－证券期货法律适用意见第4号》（2009年5月19日实施，证监会公告[2009]11号） 2.2《中国证券监督管理委员会公告(2011)1号――<上市公司收购管理办法>第六十二条有关上市公司严重财务困难的适用意见——证券期货法律适用意见第7号》（2011年1月10日，证监会公告[2011]1号） 2.3《中国证券监督管理委员会公告[2011]3号――<上市公司收购管理办法>第七十四条有关通过集中竞价交易方式增持上市公司股份的收购完成时点认定的适用意见－－证券期货法律适用意见第9号》（2011年1月17日实施，证监会公告[2011]3号） 2.4《中国证券监督管理委员会公告[2011]2号――<上市公司收购管理办法>第六十二条、第六十三条有关要约豁免申请的条款发生竞合时的适用意见――证券期货法律适用意见第8号》（2011年1月17日实施，证监会公告[2011]2号）2.5《中国证券监督管理委员会关于在借壳上市审核中严格执行首次公开发行股票上市标准的通知》（2013年11月30日实施，证监发[2013]61号） 2.6《上市公司监管指引第4号――上市公司实际控制人、股东、关联方、收购人以及上市公司承诺及履行》（2013年12月27日实施，证监会公告[2013]55号）
上市公司并购重组中的法律实务问题研究 邱永红 【摘要】并购重组是上市公司通过资本市场做大做强的最重要和最主要的途径之一。近年来，我国上市公司并购重组风起云涌，日趋增多。但是，在上市公司并购重组的过程中，也凸显了诸多亟需解决的法律问题。本文尝试从纯实务的角度对我国当前上市公司收购和重大资产重组中的若干法律问题进行了研究和探讨，并提出了解决这些问题的意见、建议和对策。【关键词】收购；重大资产重组；股份协议转让；法律实务问题 【全文】 一、上市公司收购中的法律实务问题 （一）特殊机构投资者持股变动的信息披露和交易限制问题 在当前我国证券市场上，活跃着诸如全国社会保障基金、证券投资基金、合格境外机构投资者、境外BVI公司等一大批特殊的机构投资者。这就引发了如果这些特殊机构投资者买卖上市公司股票触及到了我国《证券法》和《上市公司收购管理办法》的权益变动或者收购披露标准时，如何进行监管和处理的问题。兹缕析如次。 1、全国社会保障基金 （1）信息披露 ①委托投资持股变动的信息披露 早在2002年，全国社会保障基金（以下简称全国社保基金）理事会专门就其委托投资上市公司股票的信息披露和交易限制等问题两次致函中国证监会，[①]要求提高全国社保基金持有一家上市公司股份的信息披露的比例或采用定期公告的信息披露方法，并且放松其投资者管理人股票交易限制。对此，中国证监会和中国证监会发行监管部分别于2002年8月6日、10月11日给全国社保基金理事会发送了《关于全国社会保障基金委托投资若干问题的复函》（证监函〔2002〕201号）和《关于社保基金行投〔2002〕22号文的复函》（发行监管函〔2002〕99号），就上述问题予以了明确。 上述两份《复函》指出，鉴于股权分布及其变动信息，对投资者的投资决策具有较大影响。因此，全国社保基金理事会有义务了解其各投资管理人所持股票的情况并在其直接或间接持有上市公司5%以上股份时，严格依照《证券法》和《上市公司收购管理办法》的有关规定及时披露信息。根据上述规定，2005年3月5日和3月22日，全国社保基金分别举牌了大商股份（600694）和佛山照明（000541）。佛山照明（000541）于
上市公司并购重组：一种纯实务视角的法律解读 目录 、上市公司收购中的法律实务问题 (3) （一）...................................................... “收购”的法律界定问题3 1、“收购”的法律含义 (3) 2、投资者取得一上市公司股份比例低于30%!成为第一大股东的情形是否构成收 购和适用〈〈证券法》第九十八条规定问题 (4) 3、收购完成时点的认定问题 (5) （二）................................................ “一致行动人”的法律界定问题6 1、上市公司股东减持股份是否适用“一致行动人”问题 (6) 2、关于配偶、兄弟姐妹等近亲属是否界定为“一致行动人”问题 (7) 3、控股股东通过协议与其他投资者达成“一致行动”后解除“一致行动”协议的 时间间隔问题 (8) （三）................................................................ 要约豁免问题9 1、................... 国有股协议转让中对上市公司实际控制人未发生变化的认定问题10 2、“国有资产无偿划转、变更、合并”中的“无偿”认定问题 (11) 3、“上市公司面临严重财务困难”的认定问题 (11) 4、有关要约豁免申请的条款发生竞合时的处理问题 (12) 5、发行股份认购资产涉及的要约豁免问题 (12) 6、外资企业直接或间接收购境内上市公司，触发要约收购义务或者申请要约豁免 问题 (13) （四）.................................... 权益变动报告书和收购报告书的披露时点问题13（五）................................ 投资者违规超比例增持或者减持上市公司股份问题15 1、通过证券交易所竞价交易系统违规超比例增持或者减持上市公司股份 (16) 2、通过证券交易所大宗交易系统违规超比例增持或者减持上市公司股份 (16) 3、持股30%A下的投资者通过竞价交易系统或者大宗交易系统违规超比例增持上 市公司股份 (17) （六）............................... 持股30姆上的投资者继续增持股份的信息披露问题19 1、................................. 增持前投资者已经为上市公司第一大股东的情形19 2、................................... 增持前投资者不是上市公司第一大股东的情形19 （七）实际控制人与控股股东之间的主体被注销或者变更是否要履行要约豁免和信息 披露义务问题 (19) 1、中间层主体被注销或者发生变更涉及到所持上市公司股份过户的情形 (20) 2、中间层主体被注销或者发生变更不涉及到所持上市公司股份过户的情形 (20) （八）.............................. 特殊机构投资者持股变动的信息披露和交易限制问题21 1、全国社会保障基金 (21)
企业并购重组的六大原则 在西方发达国家，并购重组由来已久，并随着工业革命、互联网技术、金融创新、管理制度变革和经济结构调整掀起了一波又一波的高潮。2012年4月17日，中国铝业公告，蒙古国矿产资源局宣布暂停南戈壁敖包特陶勒盖煤矿的勘探和采矿活动，其正在评估上述事宜对本次并购的影响 在西方发达国家，并购重组由来已久，并随着工业革命、互联网技术、金融创新、管理制度变革和经济结构调整掀起了一波又一波的高潮。如何顺应世界经济一体化的发展趋势，运用并购重组手段，加快发展步伐，增强国际竞争能力，已成中国企业的当务之急。 并购重组既可能是企业做大做强的利器，也可能是企业走向深渊的噩梦，企业只有掌握好其中的科学性和艺术性，方能趋利避害，最终取得成功。 01.强化战略竞争优势，增大市场垄断势力 垄断理论认为，并购重组主要用于获取特定市场的垄断地位，从而获得强大的市场势力。强大的市场势力就是垄断权，有利于企业保持垄断利润和原有的竞争优势。垄断理论还认为，并购重组可以有效地降低进入新市场的障碍。 【案例】雀巢并购辉瑞营养品公司 2012年4月23日，瑞典食品巨头——雀巢公司宣布斥资118.5亿美元，以现金方式收购美国知名制药商——辉瑞公司旗下的辉瑞营养品公司，以扩大其在全球婴幼儿食品市场，特别是新兴市场的份额。同日辉瑞发布公告称，已与雀巢就出售营养品公司达成协议。 雀巢首席执行官保罗·巴尔克表示，自1866年公司成立以来，婴幼儿食品一直是其核心业务。辉瑞营养品公司与公司战略契合，此次收购能够强化公司在全球领先地位。 根据辉瑞提供的数据，其营养品公司在2011年销售收入达到21亿美元，较2010年增长15%，雇员遍布全球约60个国家，其中在中东、非洲和亚太市场占有较大份额。另据市场监测机构Euromonitor的统计，2010年辉瑞是全球第五大婴幼儿食品供应商，仅次于雀巢、美赞臣、达能和雅培。该机构还预计，2011年至2016年全球婴幼儿食品销量将年均增长6%。
控股股东对上市公司并购重组行为及效果的影响研究 我国并购重组交易始于上世纪九十年代,并购重组是企业进行产业整合升级、快速增长、实现战略目标的重要方式之一,已经成为我国企业进行快速扩张的重要途径。近几年,我国上市公司并购重组市场持续活跃,2011至2016年A股市场重大资产重组分别发生61、85、134、246、437、365单,尤其是2014年以来增长迅猛。与此伴随出现的是,我国并购重组市场上“高估值高业绩承诺”的现象(即“双高现象”)愈演愈烈。一方面,上市公司重大资产重组标的资产的估值增值率逐年上升,2011年至2016年平均并购溢价率分别为81%、201%、518%、525%、743%和991%。 其中,高估值公司的占比也呈上升趋势,2015年和2016年估值增值率超过1000%的重大资产重组方案占比均接近四分之一。其中,高估值的类型化特征较为明显,关联交易、跨界并购、以股份为支付方式的重组交易估值增值率明显高于其他类型。另一方面,为了使得并购后并购方的利益受到保障,也为了使得并购交易能够获得证券监管机构的同意以及投资者的认可,并购溢价率高企的同时经常伴随着较高的业绩承诺。在我国证券市场实践中,并购重组活动往往被看成是难得的热点题材而使得上市公司股票被二级市场炒作。 “双高”现象的出现,一方面更加增大了重组并购活动对上市公司的影响本身,另一方面也由于高业线承诺的出现而提高了市场对上市公司未来业绩的预期,而一旦承诺业绩未达标,则由此带来的业绩预期落空以及上市公司并购商誉减值准备的计提都会对上市公司带来非常大的不利影响。事实上,由于不同的股权结构决定了不同的企业治理结构,最终决定企业的行为和绩效,而在我国目前上市 公司股权集中度普遍偏高的背景下,我们更不能忽视公司的股权结构在并购决策中发挥的重要作用。从近些年不断补充出台的相关规定来看,我国证券监管机构已经在关注“双高”现象的出现可能对证券市场带来的不利影响。但是在学术研究领域,从“双高”现象视角出发基于控制权私有收益对于并购重组行为及并购重组效果进行研究的文献还比较少。 在此背景下,本文详细梳理了并购动机、并购绩效、并购定价、关联关购、大股东代理等国内外文献,基于信息不对称与委托代理理论,系统分析了控股股 东如何通过并购重组获取控制权私有收益的机制,并以我国上市公司并购重组市
关于上市公司重大资产重组操作流程的简要介绍 - 投行部关于上市公司重大资产重组操作流程的简要介绍 ——结合万丰奥威重组案例一、基本概念与法规适用 (一)定义 上市公司及其控股或控制的公司在日常经营活动之外购买、出售资产或者通过其他方式进行资产交易达到规定的比例，导致上市公司的主营业务、资产、收 入发生重大变化的资产交易行为。 要点1、日常经营活动之外; 要点2、资产层面的购买与出售，与上市公司股权层面的重组(上市公司收 购)不同，但一般情况下资产层面的重组与股权层面的重组结合进行; 要点3、达到一定比例，50%。 (二)标准 指标:资产总额、营业收入、资产净额 比例:变化达到50%， 基准:以上市公司最近一年度、经审计、合并报表为基准。 (三)类型 1、单纯资产重组型 (1)资产出售型;(2)资产购买型;(3)资产置换型(资产购买与出售)。 2、资产重组与发行股份组合型 (1)非公开发行股份购买资产;(2)换股吸收合并;(3)其他组合型。注:发行股份购买资产与换股吸收合并的区别点: , 非公开发行股份购买资产的发行对象不得超过10人，换股吸收合并可
以; , 换股吸收合并需要设计债权人保护和异议股东选择权机制，发行股份购 买资产不需要。 (四)发行部与上市部的分工 1 1、所有的单纯资产重组型，都是上市部审核; 2、关于上市公司非公开发行股份的审核，上市部与发行部分工如下: 序号类型审核部门 1 以重大资产认购股份的上市部 2 以重大资产+25%以下现金认购股份的上市部 3 上市公司存续的换股吸收合并上市部 4 上市公司分立上市部 5 非上市公司(含非境内上市公司)存续式换股吸上市部 收合并上市公司 6 全部以现金认购股份的(包括募投项目为重大资发行部，但发行对象与资产出售 产购买的) 方为同一方或受同一控制除外 7 非重大资产+现金认购股份的发行部 8 非重大资产认购股份上市部和发行部均有审核先例， 保代培训强调的是发行部 9 重大资产+25%以上现金认购股份不明确 (五)由上市部审核的部分，需要上重组委的有如下类型: 1、上市公司出售和购买的资产总额均达到70%; 2、上市公司出售全部经营性资产，同时购买其他资产的; 3、上市公司实施合并、分立的; 4、发行股份的; 5、证监会认为的其他情形 (六)上市部内部的审核分工
证监会释疑并购重组16项问题 (一) 在涉及上市公司收购的相关法律法规中，有哪些关于应当提供财务报告、评估报 告或估值报告的规定？ (3) (二) 在涉及上市公司重大资产重组的相关规范中，对财务报告、评估报告的有效期有 什么要求？ (5) (三) 在涉及上市公司重大资产重组的相关法律法规中，有哪些关于应当提供财务报告 及备考财务报告的规定？ (5) (四) 在涉及上市公司重大资产重组的相关法律法规中，有哪些关于应当进行资产评估 并提供资产评估报告的规定？ (6) (五) 在涉及上市公司重大资产重组的相关法律法规中，有哪些关于应当提供盈利预测 的规定？ (7) (六) 在上市公司重大资产重组中，对于军工资产进入上市公司、豁免披露涉密军品信 息是否应当经国防科工局批准？ (8) (七) 收购人收购上市公司后其对上市公司的持股（包括直接和间接持股）比例不足30% 的，也需要锁定12个月吗？ (9) (八) 重大资产重组方案被重组委否决后该怎么办？ (9) (九) 外资企业直接或间接收购境内上市公司，触发要约收购义务或者申请豁免其要约 收购义务时有何要求？ (10) (十) 公布重组预案时能否不披露交易对方？重大资产重组过程中调整交易对方应履行 什么样的程序？ (11) (十一) 证监会对短线交易的处理措施是什么？ (12) (十二) 上市公司并购重组中涉及文化产业的准入有什么特别要求？ (13)
(十三) 上市公司并购重组过程中，有哪些反垄断的要求？ (15) (十四) 上市公司收购中，在哪些情况下应当聘请独立财务顾问？ (16) (十五) 《上市公司收购管理办法》第六十三条第一款第（一）项有关“国有资产无偿划转、变更、合并”中的“无偿”怎么理解？ (17) (十六) 重组方以股份方式对上市公司进行业绩补偿，通常如何计算补偿股份的数量？补偿的期限一般是几年？ (18)