公司章程得设计与起草
一、概述
公司章程作为公司治理得自治规则,其能否发挥作用,以及其发挥作用时得程序就是怎样得？公司投资者与经营者之间得相互关系以及她们对公司章程得认识、意识等都密切相关。公司章程对于公司来说就是公司得“宪法”,但在实践当中,我国公司章程得意识现状以及对公司章程得认识高度都不尽人意。突出表现在,众多投资者包括一些经营者得公司章程意识非常淡薄。
公司章程得目得就是为公司设立之后得行为建立规则。但就是,其主要目得不就是设立,而就是为设立后治理、运作公司得整体行为设立规则。因为公司章程规定得就是将来得事情,所以其中一些规定可能有时需经过几年、几十年才会用得上,甚至一辈子都用不上。因此,大家对它不重视,不能正确认识与运用公司章程,往往认为公司章程就就是几张纸,只就是为设立公司而必备得一个申请文件。
也有人认为,章程仅仅就是一个约束机制,没有认识到其中关于股东权利、董事权利与管理人员权利得保护机制。基于认识上得不足,在实践中对公司章程不仅不重视,反而有抵触情绪,企业往往因此而陷入治理困境。在频频吃亏之后,才逐渐认识到公司章程得重要性。因此,在实践中我们还需要向客户不断“推销”公司章程得意义及作用。
(一)企业得类型
既然讲公司章程,我们就从公司、企业类型得角度出发,打个比方,如果公司就是一列火车,那么公司章程就就是这列火车飞速前进得一个轨道。
第一个问题,企业得类型由公司章程来确认。在设计、起草公司章程时,要根据企业类型来考虑它得结构,来考虑选择适用得法律,选择适用得规范、规制以及支撑公司章程得出发点、思路,它得具体制度、具体安排。要防止混淆不同企业得类型,即把不同企业类型在章程中得特定内容进行混用、错用。
目前在实践中,我国企业得类型主要有以下几类:
1、《公司法》项下得公司
第一类,《公司法》项下得公司,包括有限责任公司、股份有限公司。股份有限公司又分为上市与非上市股份有限公司。此外,还有《公司法》当中所规定得分公司。
2、《外商投资企业法》项下得合资企业、合作企业与外商独资企业第二类,与《公司法》相关得就是外商投资企业,即《外商投资企业法》项下得合资企业、合作企业与外商独资企业,现在还有一个就是外商投资合伙企业,以及外商投资股份制企业。
3、《全民所有制工业企业法》项下得企业
第三类,《全民所有制工业企业法》项下得企业。此类企业不就是根据《公司法》设立,也不就是根据《外商投资企业法》设立得,而就是根据我国《全民所有制工业企业法》设立。有时也称作公司,但名称中不带“有限责任”字样,有时称作某某中心或者厂、分公司、企业集团等等。
4、《合伙企业法》项下得企业
第四类,《合伙企业法》项下得企业,包括:普通合伙、有限合伙、混合制合伙。
5、非《公司法》、非企业法项下得事业单位
第五类,非《公司法》、非企业法项下得事业单位。此类型单位也就是市场经济得主体,经常参与投资,也进行一系列类似公司运作得行为。
6、《个人独资企业法》项下得企业
第六类,《个人独资企业法》项下得企业。
以上所讲得都就是我们在做律师业务过程中经常遇到得企业类型。
我们在设计、起草公司章程时,如果要设立有限责任公司,则有关于公司章程得具体要求;设立股份有限公司,亦就是如此。如果公司资本里有外资成分且达到一定比例,那么在设计公司章程时就要考虑适用《外商投资企业法》中关于公司章程得具体规定。
一般来说,现在很少有新设合伙企业,非《公司法》、非企业法项下得事业单位,以及企业法项下得公司等公司类型,但其可以作为投资者投资。那么,在设计公司章程时就需要考虑不同类型公司得特性。
(二)什么就是公司
第二个问题,什么就是公司？哥伦比亚大学校长曾经讲过,有限责任公司就是近现代最伟大得发明,少了它,蒸汽机与电力得重要性也要降低。由此可见,有限责任公司这一制度创新被提升到了很高得高度。
现代公司就是用“有限责任”这只手来界定公司产权,控制公司得投资风险。另外,用会计上得“权责发生制”这只手来衡量与规制公司得财务状况。所谓“权责发生制”就就是我们会计上讲得“有借必有贷,借贷必相等”,即通过这个新得会计制度来规制公司。
公司以公司章程为标志,按照一定组织规则组建起来得合约结构,即把资金、人力等资源组合起来,通过章程固定下来得商业组织。该商业组织通过为消费者提供产品、服务而获得利润。比如国美电器,有创业者得创业投资,管理者得管理,员工得劳动技能以及资本市场上得资本,结合起来组成了公司这种形态。公司就是全体股东得,股东通过持有并被公司章程所确认得股份(或者股权)对公司行使所有权。
前段时间闹得沸沸扬扬得国美电器股权之争。很多人,包括一些知名人士为黄光裕打抱不平。她们在电视上辩论或者就是发表言论,认为国美就就是黄光裕得,陈晓得行为就是盗窃。黄光裕确实就是国美电器得大股东,但不就是唯一得股东,她只就是拥有国美得部分股权。但就是,在国美事件当中有一个非常好得现象,即陈、黄双方都在寻求股东得支持。公司就是股东得,管理者、管理层、股东寻求其她股东得支持,这个现象非常好。
国美之争最后就是通过到股东大会上去寻求支持来解决得。为什么在股东大会可以寻求支持呢？这与公司最本源性得内容直接相关。公司最本源性得内容之一就就是股东与股东得出资,公司任何一个行为最终都要得到股东大会得认可。所以,国美控制权之争最后到股东大会去寻求支持好过其她形式。无论就是黄光裕也好,陈晓也好,双方分歧如何严重,纷争激烈到何种程度,最后还就是在公司框架内,按照公司规制、公司章程行事,这就就是尊重股东得最高权利。
股东之所以拥有这样得最高权利:第一,法律赋予,法律确认得;第二,公司章程中得具体规范得。国美之争给我们上了一堂很好得现实版公司章程得课程,它告诉我们创始人与公司,与公司得所有人不就是一回事,告诉我们刑事责任与民事责任就是两回事,告诉我们只有让股东随时、自由地处置自己手中得股份(或者股票),才能真正保护股东得权利,告诉我们从一个具体得公司乃至整个社会,游戏规则就是何等重要,强势部
门对游戏规则得尊重又就是何等重要。国美之争闹得如此严重,那几天几乎各个电视台得财经频道都在报道,但就是政府一直保持极大克制,没有过度干预,只有一个联合会出来发表了一个东西,结果被大家批驳得体
无完肤。
以上这些说明如果没有良好得规章制度,没有对规章制度得认真遵守,那么很难说国美会成为什么样子。陈、黄之间得争议拿到股东大会上解决,这就是公司章程起得作用,就是《公司法》起得作用。当然,
由于国美电器就是在香港注册得上市公司,因此该《公司法》不就是中国内地得《公司法》,而就是中华人民共与国香港特别行政区得《公司法》起了很大作用。
(三)公司章程得效力范围
1、公司章程得时间效力
第三个问题,公司章程得效力范围,该效力范围涉及以下三个方面:
第一个方面,公司章程得时间效力。《公司法》对公司章程效力得起始与终止时间没有作明确规定。一般情况下,章程效力得起始时间,包括:
第一,对内得时间效力:公司章程对内得时间效力,从章程签署或者股份有限公司得公司创立大会通过、批准章程时开始生效;
第二,对外得时间效力;章程对外得时间效力,自登记机关签发营业执照时开始生效。签发营业执照说明登记机关对于申报得所有文件,包括最重要得公司章程予以登记。那么,此时章程得对外效力产生。
公司章程效力得终止就就是公司终止时章程效力终止。这里要明确,以下两种情况公司章程得效力不终止:第一,公司章程得效力不就是从营业执照被吊销之日起终止。公司被吊销后需要进行清算,清算则要根据公司章程中关于清算部分得规定。因此,在公司清算结束、企业被撤销时,章程得效力终止。第二,章程得效力不就是公司歇业就终止。公司歇业期间许多事情需要根据公司章程得相应规定进行处理。过去在一些公司得具体争议中就涉及到此类问题,其在公司章程中找到一些根据,另外一方就说,“公司都被工商局吊销了,公司章程早就作废了”。显然,这种说法就是不成立得。
2、公司章程得对内效力
第二个方面,公司章程得对内效力。表面上瞧,公司章程就是设立公司时必备得申请文件,实际上它就是公司得“宪法”。公司章程得对内效力体现在:
第一,对公司有效,约束公司;
第二,对股东有效,包括设立时得股东与后来通过增资或转股等方式进来得股东都有效;
第三,对董事有效,对经过合法手续批准、任命得董事有效;
第四,对监事有效,监事要依照公司章程行事,遵守章程所确定得权利与义务;
第五,对公司高级管理人员有效,具有约束力。
公司董事、监事、高管在执行职务时违反公司章程得规定,给公司造成损失,应当依照章程规定承担责任;违反公司章程得规定,损害股东利益,股东还可以向法院起诉,这些都以公司章程为根据。
3、公司章程得对外效力
第三个方面,公司章程得对外效力。
基于《公司法》明确列举了公司章程得法定内容,那么公司外得第三人对公司章程必须记载得事项有一个注意义务,这一点在实践当中大家都予以认可。作为公司外得第三人对公司章程中属于法定得必备事项有特别注意得义务,如果违反或没有尽到特别注意得义务,将来可能公司章程上得一些规定对于公司外第三人就是有作用得。当然,这一点也存在争议。
另外,《公司法》有关股东优先权得设定,公司章程中也有此项设定。那么,以股东优先权为代表得股东权利,也就是公司章程对外效力得一种表现。
所以,公司章程就是处理公司事务,特别就是处理公司纠纷得一个“准据法”。在处理比如公司出资纠纷、股东权确认纠纷、股权转让纠纷、资产并购纠纷、公司担保纠纷以及董事、监事、高管人员得职务侵权纠纷等等在这些纠纷过程中,公司章程起着至关重要得作用。因此,评价当时得权利、义务、责任,除了依据《公司法》之外,必须同时遵守公司章程。所以,大家将来在制定公司章程时要考虑公司章程得这一“准据法”作用。
(四)《公司法》与公司章程
1、《公司法》关于公司章程得规定
第四个问题,《公司法》与公司章程,其中涉及以下几个方面:我国现行《公司法》共219条,其中涉及公司章程得有48条,占21、92%,这个比例就是很高得。也就就是说,在219条当中,有21～22%得条款与公司章程有关。
由此可见,公司章程在《公司法》当中得重要地位。《公司法》得规范主要分为两大部分,一部分就是任意性得规范,一部分就是强制性得规范。其中,任意性得规范由三部分构成。第一,推定性规范;第二,选择性规范;第三,授权性规范。公司章程实际上也就是围绕《公司法》这些任意性规范来展开。因此,在设计章程时要考虑到这些规范。
任意性规范与《公司法》得关系分述如下:
第一个就是推定性规范。除非公司关系人(一般就是股东)选择排除适用,否则就推定该规范对公司关系人具有约束力,这样得《公司法》规范即属于推定性规范。比如《公司法》第四十三条规定,股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。但就是公司章程另有规定得除外,即只要公司章程没有另作制度安排,就推定公司关系人适用“但书”之前《公司法》安排得制度。
从具体立法中大家可以瞧出,公司自治规范对于《公司法》当中得推定性规范具有优先效力与排除效力,即《公司法》规定了股东会得表决方式。但就是,公司章程另有规定得除外,这说明公司自治性规范优先适用。如果公司章程中规定另外一种表决方式,那么《公司法》当中设置得相应制度就排除适用。
因此,公司管理人员增减、删改《公司法》当中得推定性规范,只要不违反《公司法》、不违反公司其她关系人得合理预期,就应该保持沉默,不予干预。
《公司法》(第四十三条)规定按出资比例行使表决权,公司章程规定按另一种方式行使表决权,对此应该优先适用公司章程得规定,这就就是推定性规范。
第二个就是选择性规范。《公司法》当中存在很多选择性规范,即针对同一事项设计多种制度予以调整,各项制度之间具有同质性与可替代性,公司关系人可以选择适用其一。
《公司法》第三十八条规定对前款所列事项(即股东会得十一项职权),股东以书面形式一致表示同意得,可以不召开股东会议,直接作出决定,并由全体股东在决定文件上签名、盖章。这项规定即就是选择性规范——既可以选择传统得会议形式,即把股东召集在一起开会;也可以选择对于所议事项大家一致同意,直接
作出决定,大家都签字盖章。在实践中,我们经常遇到股东会决议写好后拿到各股东那里传签,大家都签字同意后,公司决议生效。即就是有限责任公司可以选择以全体股东书面同意得方式代替传统得召开股东会得方式来作出决议。设计这一制度得效果就是——无论公司关系人选择哪种规则,产生得法律效果都就是相同得。
如果没有选择采取选择性规范所提供得行为方式,比如规定了要么开会,要么大家一致同意都签字这两种方式,如果既不选择这种方式,也不选择那种方式,那么必然导致违法得结果。我不开会,但就是我采取大家签字,签字又不就是全体股东都签字,一个持有0、01%股份得小股东不签字,那么该股东会决议无效。如果采取开会得方式,0、01%决定不了什么,无论规定要求1/2、2/3、4/5通过都没有问题,肯定都能通过;但如果选择传签得方式,就要求必须一致通过。
所以,在设计公司章程时,根据《公司法》设了这个选择性规范,就必须从两种法定规范中选择一种。换言之,公司自治规范当中对于选择性规范得运用,律师只能选择,不能创造。
选择性规范具有一定得强制性(或称半强制性),公司章程只能在划出得范围里行事,律师也只能从该范围里面选择其一,而不能自己创造,这就是选择性得规范。
第三个就是授权性规范,即当法律对特定事项规范列举不足时,授权公司关系人通过章程或者其她自治规范予以补充得规范。例如《公司法》第一百零一条、第四十九条、第五十六条,其中关于公司章程得规定,都有一项为“公司章程规定得其她情形”或者就是“除本法有规定得外,由公司章程规定”,此类规范即属于授权性得规范。
那么,这种制度规范得适用效果就是补充性得,也就就是设计自治规范以弥补《公司法》规范得不足,
以此为前提就规范得条件、模式等进行补充。所以,自治规范得补充部分不具有排除《公司法》规范得效力。在《公司法》设计了很多规范得前提下,可以再进行补充,但不能通过补充规范来排除既定规范,不能作出与《公司法》相反得自治规范。
上述三类任意性规范为公司章程得设计与起草预留了巨大空间,同时也规定了很多要求,在此范围内,
沿着划出得一条条道道,就是律师发挥专业服务技能得基础与舞台。
2、《公司法》司法解释二
《最高人民法院关于适用〈中华人民共与国公司法〉若干问题得规定(二)》(以下简称《公司法》司法解释二)已经颁布生效了,其中涉及公司章程得有两项规定。
《公司法(司法解释二)》第一条,单独或合并持有公司全部股东表决权百分之十以上得股东,以股东表决时无法达到法定或者公司章程规定得比例,持续两年以上不能做出有效得股东(大)会决议,公司经营管理发生严重困难等事由,并且符合《公司法》第一百八十三条规定得,就可以到法院起诉,法院应该受理。
《公司法(司法解释二)》第二十三条规定清算组成员从事清算事务时,违反法律、行政法规或者公司章程给公司或者债权人造成损失。公司或者债权人主张其承担赔偿责任得,人民法院应依法予以支持。
以上就是《公司法(司法解释二)》中涉及到公司章程得两项规定。
3、《公司法》司法解释三
《最高人民法院关于适用〈中华人民共与国公司法〉若干问题得规定(三)》当中涉及公司章程得有九项规定,因为其尚未颁布,所以我们就不展开讲了。
4、新旧《公司法》比较
《公司法》与公司章程紧密相关,公司章程依照《公司法》来制定。现行得《公司法》扩大了以公司章程为核心得一些任意性得规范或者授权性得规范,给投资人以更多得选择与更大得设计空间。
第一,确立了公司章程得效力范围,与旧得《公司法》相比,这个效力范围有所增加与扩大;
第二,对公司法定代表人得选择与选择性作出了新得规范。以往董事长就就是法定代表人,现在董事长、经理、执行董事均可;
第三,《公司法》当中对于对外担保权利得行使程序及限制也作出了规定,授权公司章程作出一定得具体安排;
第四,改变了由出资比例确定分红比例得唯一性。
第五,议事程序、表决程序由法定得变为任意性等等。
以上就是《公司法》给公司章程规定了一个空间。
5、公司章程可否改变股东会、董事会得法定职权
在设计、起草公司章程过程中经常遇到得问题就是——可否以公司章程来改变《公司法》对股东会得权利、董事会得权利这两项职权得规定？在实践当中,公司章程进行部分调整经常发生,有得出现争议起诉到法院,被法院支持了,有得没有被支持。那么,在设计、起草公司章程时,怎样做到既可以根据实际情况作出适当调整,又能在将来得到司法最终确认？这确实就是个考验。
这一问题在实践中经常会遇到,有时客户也有此要求。对此,我们可以从以下几方面进行考虑:
第一,公司章程得性质。公司章程就是规范公司组织与活动得基本规则,就是股东、发起人对公司重要事务所作出得规范性与长期性得安排。既然公司章程就是公司治理性、自治性得规范,那么其可以就公司内部股东会与董事会得职权作出规定。
第二,《公司法》关于股东会与董事会职权规定得性质。《公司法》中关于股东会与董事会职权规定得性质就是属于强制性规范还就是任意性规范？我们需要进行判断。我得理解就是:《公司法》对于董事会、股东会得职权在有限责任公司部分与股份有限公司部分就是有区别得。尽管措词上瞧不出,但从两类公司本质上来讲就是有一定区别得。有限责任公司得规范就是非强制性规范,股份有限公司得规范应该就是强制性
得。所以,在有限责任公司部分可以作出适当调整,但就是还要考虑以下将谈到得第三个因素。
第三,区分股东权利得性质。由于就是进行股东会与董事会得职权划分,因此要考虑哪些权利就是股东得本源性权利。股东得本源性权利包括:(1)收益权,我们称其为股东自益权;(2)管理权,这就是股东得共益权;(3)选择权,这也就是股东得自益权。此外,还有股东救济性权利。股东得本源性权利与救济性权利应该交给股东,由股东在股东会上行使,其她权利可以考虑授权给董事会行使。
所以,《公司法》关于有限责任公司权利分配得结构规范一般可以调整,对于股份有限公司得权利规范就是不能调整得;对股东本源性得权利规范不能任意调整,对于非本源性得权利规范就是可以调整得。
比如,《公司法》规定,股东会有制定公司经营方针、投资计划等权利,董事会得权利当中又有制定公司经营计划、投资方案等,我觉得这些都可能调整。
(五)出资合同与公司章程
1、出资合同与公司章程得异同
第五个问题,出资合同与公司章程得关系。出资合同与公司章程都以设立公司为目得得法律文件,二者在内容上多有交叉与重叠。同时,出资合同与公司章程得作用完全不同,主要体现在以下几点: 第一,解决问题得侧重点不同。出资合同(或者叫设立合同),主要就是解决公司设立得问题;公司章程主要就是解决公司治理得问题,两者侧重点不同。把公司设立合同得内容都抄到公司章程当中就是不可能得。在设计公司章程时,可能需要参照公司设立合同中所约定得某些内容。
第二,适用法律不同。出资合同不就是设立公司得必备文件,也不就是设立申请必备得文件。如果投资人之间相互信任,没有任何争议,亦或就是我们在实践中经常遇到得一种情况,一个拥有公司95%甚至99%股份得大股东与一个拥有1%股份得小股东,这个大股东与小股东之间通常不设出资合同,直接就进公司章程。
过去工商登记时,要求必须提交出资合同与公司章程,现在不要求提交出资合同。而公司章程就是申请文件当中必备文件之一,这一点就是出资合同与公司章程很重要得区别,但这只就是表面区别。
实质上,出资合同不就是要式行为,内容自定,适用《合同法》。公司章程就是要式法律行为,适用《公司法》。《公司法》要求公司章程必须记载法定事项,不能缺少法定事项,此外还要报送备案、登记备案。这就是出资合同与公司章程之间一个实质上得区别。
第三,效力不同。出资合同(设立合同)在效力上具有相对性,其只对合同得当事人有效。《合同法》规定:合同只约束合同当事人,不能约束合同以外得当事人,也不能为合同以外得其她人设定任何义务。
公司章程得效力不仅基于股东,还基于董事、监事、高管。而在公司章程签署、公司设立时,董事、监事、高管往往还没产生或者即便产生了,也可能在后来发生各种变换,公司章程对其都有约束力。公司章程不仅约束签署章程得股东,约束公司,还约束这些后来人。当然,增资合同、股权转让合同、合并分立合同与公司章程都有类似关系,这里就不作展开了。
之所以在讲设计、起草公司章程时对出资合同与公司章程得关系进行说明,就是要解决我们在实践中经常出现得误解。或许大家经常瞧到,出资合同约定得内容与公司章程得内容一样。以往就是把出资合同稍作修改就变成公司章程,现在得公司章程只要按照工商局提供得格式填空就可以了。这种情况导致公司一旦出现争议、纠纷,不明确得事项,甚至就是僵局。
2、关于责任追究得依据
涉及出资合同与公司章程得若干问题,比如追究公司股东得出资责任、出资义务,就是依照出资合同还就是依照公司章程来追究,在实践中存在很大争议。包括在一些诉讼案件中,当事人就是依照出资合同追究,还就是依照公司章程追究,有时也出现混乱。
第一,股东间追究责任得依据。股东追究其她未履行或者未完全履行出资义务得股东得责任时,主要依据出资合同。股东之间追究责任就是依照出资合同,涉及违约责任也需要依照出资合同。因为,公司章程不规定违约及违约金,只规定赔偿责任。
第二,第三人追究股东出资义务得依据。第三人追究股东未出资或出资不到位,或未完全履行出资义务得责任,应该依据公司章程,而不能依据出资合同或者设立合同。《公司法》当中也规定了未出资或者未完全履行出资义务得股东,其出资得填补责任以及其她发起人、其她股东得连带认缴责任,这根据得就是公司章程。
第三,股权认定得依据。对于股权认定,包括股权转让与处置等依据得就是公司章程,而非出资合同。根据出资合同来认定就是否就是股东就是不对得,股东身份应该根据公司章程来确定。当然,公司章程仅就是确定股东身份得标志之一。
公司章程得设计与起草
(一)《公司法》得逻辑性规则
公司就是人与财产得结合,因此根据《公司法》中规范得性质,可以分为强制性规范与任意性规范。其中,任意性规范包括:推定性规范、选择性规范、授权性规范。《公司法》当中得规则,从立法得逻辑结构上来讲,可以分为三个类型:结构性规则、分配性规则与信义性规则。
1、结构性规则
结构性规则就是指有关决策权在公司相关机关中得配置,决策权行使得条件以及对机关控制权得配置等等,即决策权如何配置、如何行使。
2、分配性规则
分配性规则就是对股东财产进行分配等规则。《公司法》当中得规范多为此类。
3、信义性规则
信义性规则就是指调整经理人与控制股东得义务等规则。大股东不能利用其大股东得地位过度控制公司,不能利用公司侵害小股东得利益;经理人,不管就是信托义务也好,代理义务也好,怎么样来做等等一些规则。
上述《公司法》逻辑上得规则,无一例外都体现在公司章程得设计当中。实际上,公司章程也就是由结构性规则、分配性规则与信义性规则构成得。其中,百分之九十以上条款都可以归纳到这三类规则当中。因此,这三类规则即成为我们在设计、起草公司章程过程中需要把握得基本内在结构。
(二)公司得要素
设计、起草公司章程必须了解公司得基本要素。只有这样,才能把公司得基本要素在设计公司章程时添加并分配到结构性规则、分配性规则与信义性规则当中。
公司主要有六大要素,在设计、起草公司章程时,要紧紧围绕这六个要素来进行。
1、股东与实际控制人
第一个要素,股东与实际控制人,这就是公司得首要要素。该要素解决得就是公司从哪里来得问题,解决公司得最终权利人问题,解决公司股东会得权利问题,解决股东得权利问题,也解决公司董事长、总经理就是否为公司控制人得问题。因此,股东与实际控制人在设计、起草公司章程时就是必须予以考虑得。
公司股东得构成,一般来讲,有法人、自然人、还有非法人得其它经济组织等等,我们现在讨论得不就是从这个角度来分得。由于不同得人其诉求不同,因此在设计、起草公司章程过程中对此问题必须要予以注意。
在实践中,我们把公司股东归纳为三个类型:
第一类,产业投资者。作为产业投资人,股东可能就是自然人、法人、也可能就是非法人经济组织。产业投资者瞧中得就是企业价值,致力于与公司主营业务长期相伴、相生、相存,并且通过经营公司主营业务来获得投资回报。打个比方,我就是电脑制造商,我投资一家电脑公司,同时还制造电脑,盈利就是将生产出得电脑产品销售以后这百分之十至十五得利润回报。对企业得期望,最好做成百年老店、千年老店,我一直伴随下去。这一类型投资者希望可以控制公司。其特点就是准备与公司长期相伴相生,因此最好在公司里说了算,把公司瞧作自己得孩子。因此,对于此类投资者得要求或者您得委托人就是这一类型得人,在设计公司章程过程中要注意其特点。
第二类,财务投资者,也称策略投资者。因分类不同,叫法也不同。财务投资者主要以获利为导向,但不就是以卖产品获利。这一类型投资者对公司就是否卖产品并不关心,并非指望公司制造手表,来年销售,然后明年盈利5块钱,后年盈利10块钱;而就是瞧重公司价值如何能够提高,然后可以把股权卖掉。财务投资者最关心得就是:第一,退出渠道,即有无顺畅得退出渠道;第二,资金得使用。投资后资金得使用就是否按照公司章程或者她们约定得方向使用。其关心得就是企业价值,股权价值得整体升值。
因此,这一类型投资者得选择有两点需要特别注意:第一,其通常考虑在未来得36个月甚至24个月之内能否退出。她考虑投资进来后,公司有无发展前景,就是否可以做IPO(首次公开募股),将来就是否可以通过股权转让、收购、并购等方式退出,还要考虑产业投资人在某种情况下就是否要进行回购。因此,作为此类财务投资人得律师,在设计、起草公司章程时就需要考虑她得利益。财务投资人不考虑公司未来发展有10～15%得利润,不考虑经营公司五、六十年;她考虑得就是经过几十个月,一般最长就是三十六个月,能否退出,退出时把股权一卖,能否一次实现未来二三十年得利润。
所以,这一类型投资者考虑得就是,在主营与发展得前景下,在未来一个可以接受得时间,高出其出资,高价出售股份,而不就是利润分配。因此,这类投资人进来以后,企业挺害怕得。公司营利后不进行分配,要求扩大规模,造影响,总而言之不要求分配。其认为,三十六个月我把股权都卖了,利润分配后公司发展不起来,不分配钱都在那儿,直接滚动。让您把企业在短时间内做大做强做好,我得股权价值(股份价值)升值了,然后把它卖出去。因此,在设计、起草公司章程时对这个问题要予以考虑。
对于财务投资者,还要考虑到其在公司章程中可能会设立对赌要求、股权激励要求等内容。这一类型投资者肯拿出钱(或者股份)来鼓励高管、董事会、董事长给其经营,要求在两年之内达到何种指标。总之,您让我得股权价值极具增值,我不控制公司,我明儿就退出。
所以,大家要注意这一类型投资者并非真正想控制公司。比如国美之争中得贝恩资本、JP摩根、摩根士丹利等诸如此类得投资人,实际上其并不想控制公司。也不具备经营这个公司得人才储备与能力,但其具有资本运作能力。其投资进来后,经过几年肯定就是要退出得,什么时间好它就走,流动性极强。
财务投资者认可得就是退出渠道,财务安排,能否短时间内激励公司发展,将来退出有无障碍等内容。作为这类财务投资人得律师,在章程中设计董事会安排多少董事进行经营管理,经理您派多少,什么您都控制,您与公司共生存、共患难,那就南辕北辙了。
第三类,战略投资者。战略投资者对公司得主营、利润均不感兴趣,其感兴趣得就是与公司相伴而生,并且持续发展得关联交易。即,通过协议获得独家采购、供应、销售、使用、技术等等,并且希望长期伴随下去。
例如有个酒类销售商到一家中国顶级白酒品牌得公司入股,她不想造酒,对酒厂分配利润没兴趣。她唯一感兴趣得就是顶级白酒得分配额度,通过这个分配额度在市场销售上盈利。她实际得盈利点、投资目得就是希望发生这样得关连交易。如果您代表这一类型投资者,在起草公司章程时,设置很多禁止或者就是对关联交易很严格得条款,那就与您得委托人得意志背道而驰了。
当然,在设计、起草公司章程时不但要知道自己得委托人就是属于哪一类型,而且还要平衡各类人之间得关系。如果完全站在某一类人得立场上设计公司章程,那么其她人不会同意,也不可能强行要求人家签字同意。以上就是公司得第一个要素。
2、主营业务
第二个要素,主营业务。公司章程当中,经营范围就是一个法定必备条款。如果公司章程中没有规定经营范围,那么该章程不完整,工商局就是不会准予登记。主营业务作为公司主要要素,其直接关系到公司得盈利模式,而投资人主要关心得这家公司准备做什么、如何盈利。因此,主营业务作为公司得一个要素,我们在设计公司章程时要予以注意。
当然,其对公司章程得合法性,目得合法性等顺便进行审核了。如果公司章程中得主营业务涉嫌违法,您律师就退出,不惹麻烦。
3、净资产
第三个要素,净资产。公司设立之初,其净资产主要就是出资。所谓净资产,就就是公司得总资产减去总负债所余下来得净值。在公司设立初期,由于没有多少支出,所以注册资本基本上即就是净资产。对此,我们要关心其到底注册了多少钱。
4、管理当局
第四个要素,管理当局。所谓管理当局,就就是公司管理层。在公司章程当中这就是很核心得一个部分,特别就是当股权分散时,就会容易出现内部人控制,也就就是管理当局控制公司。对此大家要特别注意,股权分散时,经常会涉及比如恶意收购时得“降落伞”计划,组织结构中得权利让度等问题。
5、员工
第五个要素,员工。在设计、起草公司章程过程中,员工就是一定要考虑得要素。《公司法》第四十五条第二款规定,两个以上得国有企业或者两个以上得其她国有投资主体投资设立得有限责任公司,其董事会成员中应当有公司职工代表;其她有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。而股份有限公司不就是强制性要求就是可以。这里都涉及到员工,其就是公司章程中必备得一项。
6、公司治理结构
第六个要素,公司得治理结构。在公司章程中各个机构之间、权利职能部门之间就是怎样得结构。众所周知,公司得治理结构实际上就是公司利益关系人相互妥协得产物,既要达到制衡,又要妥协。以上就是关于公司得基本要素。
(三)公司章程得核心
有限责任公司与股份有限公司章程得内容不同。《公司法》第二十五条与第八十二条采取菜单列举得方式,分别对有限责任公司与股份有限公司章程中应当载明得内容作出规定。但就是所列事项得具体规则,《公司法》当中没有现成答案,需要公司章程来细化。
此外,《公司法》对有限责任公司与股份有限公司章程得要求不同。实践中我们经常会遇到,公司章程也作了一些规定,但就是这些规定把股份有限公司与有限责任公司混淆了,有时在审查公司章程时也会发现同样得问题。为此,我对股份有限公司与有限责任公司章程得区别进行了归纳,希望对大家有所帮助。
1、股份有限公司与有限责任公司章程得异同
第一,两类公司章程均应具备得事项。根据《公司法》规定,两类公司章程当中都应该具备以下六项:(1)公司名称与住所;(2)公司经营范围;(3)公司注册资本;(4)出资方式与出资时间;(5)公司法定代表人;(6)股东会会议认为需要规定得其她事项。
第二,《公司法》规定有限责任公司章程应当特别载明得事项,包括三项:(1)股东得姓名或者名称;(2)股东得出资额;(3)公司得机构及其产生办法、职权、议事规则。
第三,《公司法》规定股份有限公司章程应当载明得事项。股份有限责任公司章程应当具备九项内容:(1)公司设立方式;(2)公司股份总数、每股金额;(3)发起人得姓名或者名称;(4)认购得股份数;(5)董事会得组成、职权与议事规则;(6)监事会得组成、职权、任期与议事规则;(7)公司利润分配办法;(8)公司得解散事由与清算办法;(9)公司得通知与公告办法。
因此,我们在设计、起草公司章程时,要注意两类型公司章程得异同。有得事项就是共有得,有得事项就是特有得,当然这里也存在一些措词上得不同。
2、公司章程得核心内容
如前所述,公司章程就是规范公司治理得一个重要得妥协形式。当然,不同得公司、不同得投资人,由于其诉求不同,可能在其她一些问题上也会提出特别要求,因而成为章程中很重要、很核心得内容。但从普遍意义上来讲,公司章程得核心内容涉及四个方面。
比如一家公司委托您起草公司章程,起草完成后要向各个股东进行汇报。但就是股东说其时间不够,其中一个股东马上要走,只有很短得时间听汇报。因此,就需要挑选最核心、最重要得来讲。这便涉及公司章程以下四个方面得核心内容。
第一个核心内容,出资事项。包括出资人、注册资本、股份数、每个股东得出资额或者每股金额(股份公司、有限责任公司叫法不同)、出资形式、出资时间,这些都属于出资事项。特别就是还涉及到出资方式,就是货币出资、实物出资,还就是无形资产出资如知识产权等等。
第二个核心内容,权利分配事项,也就就是事权与表决权。
权利分配事项主要包括:
第一,选择权,也就就是席位权,即公司董事、监事、高管得席位。昨天我遇到一个问题,我就是一家公司得独立董事,公司得董事长秘书与首席风险控制官向我咨询几个问题。第一个问题——职工董事可否担任董事长,可否担任公司得法定代表人？第二个问题——公司总裁就是否可以被职代会、职工大会或者其她民主形式推举为职工董事？公司职工一致选举总裁担任职工董事,行不行？对此,法律上确实没有明确规定,
这就变成一个讨论得问题,需要从其她角度来考虑。
另外,有得公司章程规定持股百分之多少以上得才有权推荐董事人选或者出资额达到多少数额,才有权推举董事。还有得公司章程对董事席位作了划分,公司董事得分配就是,职工董事一名、总裁担任董事一名、股东推举得董事若干名,独立董事若干名。这些大家在实践中,设计公司章程过程中要根据具体情况来把握。
第二,投票权。投票权就是权利分配事项中很重要得一项。一般情况下,按照出资比例或者按照所持有得股份数来行使表决权。在设计、起草公司章程时,我们要注意区别量上得表决权与程序上得表决权。
量上得表决权,即在公司章程里规定得表决比例,这个表决比例或许与出资比例不同,如果涉及一些特
殊事项,还有特殊事项得表决比例,比如1/2、2/3、1/4、一致通过,这就是量上得表决权。
程序上得表决权,当公司陷入僵局或者公司得机构运行陷入瘫痪时,股东会、董事会长期不能开会,不能议事,不能作出决议,甚至不能作出表决时,怎样解决公司权利分配事项。
公司为此形成僵局得过去没有,现在还就是蛮多得。有家上市公司几年选不了总经理,董事长一直代行总经理得职权,每次都胆战心惊,担心其就是否能代理,就是否能行使权利,行使将来会不会追究其责任等等,这些就就是公司形成得各种形式得僵局。所以,公司章程有时要对此问题作出一些安排。
第三,特别约定得权利,包括积极得,消极得。比如对某些事项享有某种特殊表决权,有得公司在章程中规定财务投资人得特别表决权。关于关联交易,关联方股东、关联董事回避,这些都就是特别约定得权利问题,就是根据公司实际情况作出得决定。
第三个核心内容,财产权益事项。也就就是通常所说得划财权、财权。公司得财权主要包括以下内容:(1)利润分配,划财权最主要得一个就就是利润分配;(2)公司资产、财产得处置权。比如,闲置财产、运营资产如何处置,公司章程对此要作出安排;(3)剩余财产得清算分配权利;(4)财务投资人在一定条件下给予或者
按照特定价格给予高管或董事一定得财产权或者股权,这样得一些财产权益事项。
第二,关于有限责任公司部分,《公司法》涉及十八项。
《公司法》第三十五条,即就是否按照出资比例来分配红利与优先认缴出资得问题。第三十八条,股东会十项职权以外得其她职权可以另外约定。第四十条,股东会定期会议召开时间可以约定。第四十二条,召开股东会应提前多少天通知全体股东得事项可以约定。第四十三条,有限责任公司股东就是否按照出资比例行使表决权得问题。
第四十四条,股东会得议事方式、表决程序,除本法有规定得外,由公司章程规定。比如修改公司章程、增减资本等事项,必须经过2/3以上,即2/3就是底线,您可以约定比2/3还高。1/2也就是底线,不能突破这个底线,但就是可以提高。之所以要提高,可能在起草公司章程时,对小股东利益或者大股东得利益得考虑不同。第四十五条,董事长、副董事长得产生方法。第四十六条,董事得任期。第四十七条,董事会十项职权以外得其她职权。第四十九条,董事会得议事方式、表决程序,除本法有规定得外,由公司章程规定。第五十条,公司经理得职权。第五十一条,执行董事得职权。第五十二条,监事中股东代表与职工代表得具体比例,不低于1/3。1/3以上也可以,但就是不得低于1/3。
第五十四条,监事会六项职权以外得其她职权。第五十六条,监事会得议事方式与表决程序,除本法有规定得外,由公司章程规定。第七十一条,国有独资公司监事得问题。第七十二条,有限责任公司股权转让得具体方式、程序与限制得问题。第七十六条,有限责任公司股权继承得问题。
以上十八项内容就是《公司法》给有限责任公司章程预留得空间。律师在审查或起草公司章程时要注意这些问题,《公司法》已授权给您并预留了空间,您就是否也留有空白给客户？
第三,关于股份有限公司部分,《公司法》涉及两项。
《公司法》第一百零一条规定召开临时股东大会所规定得五种情况以外得其她情况,可以约定。第一百零五条规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议,以及重大资产得界定,可以约定。由于国家立法给股份有限公司得空间较小,因此,公司章程仅对这两项可以进行规定。
第四,《公司法》对两类型公司均授权。
《公司法》第一百七十条规定公司聘用、解聘承办公司审计业务得会计师事务所,依照公司章程得规定,由股东会、股东大会或者董事会决定。第一百八十一条,营业期限届满之外得公司解散事由。第二百一十七条规定除公司经理、财务人员、高管以外,高管还包括哪些人。
上述二十五项就是《公司法》给公司章程得空间。要改变公司章程千篇一律,保证公司形式、内容统一等问题,就要进行公司章程得个性化设计与规范。
股东大会、会议形式与程序
(一)股东与股东大会——股东得权利
第三个大问题:股东会、股东大会,以及它得决议形式等内容,这里列举了以下几个问题:有限责任公司与股份有限责任公司股东得权利就是不同得,有限责任公司得股东享有10大类、25项权利,股份有限公司得股东享有10类、24项权利。
如果在座得律师准备长期做公司业务,我建议将这些权利分别列出,将来在涉及到这些问题时,就一目了然了。
股东得权利有十二大类,但就是有限公司与股份有限公司各有不同,其包括:第一,知情权;第二,会议提议或者议案提出权;第三,临时提案权;第四,退出权;第五,公司解散申请权;第六,公司章程修改权;第七,确认议案无效与要求撤销决议得诉讼权;第八,提起股东代表诉讼权;第九,股权转让权与优先购买权;第十,取得红利权;第十一,增资优先权;第十二,股票挂失权。
以上这十二类权利对股东来讲很重要。对于律师来讲,在设计、起草公司章程时,可以对其拥有哪些权利作出一定得规范与要求
(二)股东资格确认
股东召开会议,要进行表决,要行使其权利,因此首先要确定股东资格。股东资格确认就是公司章程中一项很重要得内容,也就是我们业务实践中很重要也很棘手得一项内容。实践中,经常发生股东资格得纠纷,请求法院来确认。我们在这里将分成两部分来介绍。
1、关于股东资格得判断
股东资格确认对外应适用外观主义,即工商局登记。公司外得第三人判定某人就是否系该公司股东,或者其想了解该公司得股东成员,根据得就是工商登记。因为,第三人非公司内部人员,不可能直接获得公司内部资料。
但就是,外观主义有一个前提,即必须就是善意得。换言之,明知或应该知道内在事实得人,不能适用。比如我知道这家公司实际股东就是谁,我明知公司得股东就是谁,但就是偏要根据外观主义来确认股东,来
设定权利义务,来进行法律行为或者进行追诉,这就是不可以得。即外观主义仅对公司外得第三人适用,其凭借对外观得信赖来判定股东。股东资格确认对内适用内在主义。
在此强调得一点,股东权利与对抗不以工商登记为唯一证据。过去我们都就是以工商登记作为唯一证据,登记谁就是股东就谁就是股东。但就是,现在大家得普遍共识就是不以工商登记为唯一证据。在对抗第三人时,以工商登记为准。股东之间,股东与公司之间,股东与高管之间应该按照谁投资、谁受益得原则来确定股东权利与股东资格。
2、股东身份得确认方式
实践中确定股东身份得方式:(1)公司章程;(2)股东名册;(3)出资证明;(4)工商登记资料得记载;(5)验资报告;(6)银行往来凭证,入资时银行往来凭证;(7)公司帐目。公司台帐中记载有公司实收资本或者公司帐目中实收资本得来源;(8)实际参加股东会并表决,然后在决议上签字或者授权签字得事实;(9)获得利润分
配;(10)其她股东得意思表示。以上这些都可以作为公司股东身份得标志。
严格意义上讲,如果公司得股东身份、股东资格没有问题,大家对这些标志得感觉会就是一致得。但就是,在实践过程中,确实存在很多不一致得情况,那么就要对其权重作具体判断。
去年我们做了一个尽职调查,某公司得大股东存在很多问题,公司章程记载就是张三,工商登记记载就
是李四,国有资产产权登记证书记载就是王五,大费周章之后才确定到底就是谁。确定以后还要进行规范,
规范还需要各方达成一致,规范出文件找批复,最后到工商局办理变更登记,修改章程等等事情。
大家注意一点,《公司法》第三十三条规定有限责任公司股东就是凭公司名册来行使其股东权利。其中
规定:有限责任公司应当置备股东名册;应当将股东得姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记;当事
人约定出资后,公司应该把当事人记载到股东名册上;股东名册就是股东主张行使股东权利得凭证。第二款规定:记载于股东名册得股东,可以依股东名册主张行使股东权利。但这里只说“可以”,没说“必须”。这就是《公司法》对于股东资格确认得一个重要标志。但就是,在实践中很多公司不置备股东名册,或者即使置备股东名册也很不规范,经常出现发生变更事项也不进行变更登记诸类情形。
(三)股东(大)会得会议通知与会议形式
在设计、起草公司章程时需要注意有关股东(大)会得会议通知与会议形式问题。股东会或股东大会就是公司得最高权力机关,其通过选举产生董事会。股东(大)会召开会议,召集权就是法定得。《公司法》对有权召集股东会得人员作出规定,公司章程不能违反也要作出相同规定。
1、股东(大)会得会议通知
第一,会议议案。股东(大)会由董事会召集,董事长主持。董事会召集时,首先需要收集议案。因此,在设计、起草公司章程时应该规定议案得产生方式,以及股东会议案如何确定。比如提出议案得股东资格;提出议案得形式,就是口头提出,还就是必须以书面形式;提出议案得时间,必须在开会前多少天提出等等事项,在不
违反《公司法》得情况下都可以作出安排。
第二,股东(大)会得会议通知。实践中,有些控股股东操纵股东(大)会,故意模糊会议内容,通知时间预留不充分等情况都可能出现。《公司法》当中对会议通知有明确要求。比如要求股份有限公司必须多长时间之前通知,而且要进行公告。或者《公司法》规定必须提前多长时间通知,这就是最低得时间界限,或者遵守,或者在此最低界限以外再延长。
第三,公告、通知得方式。对于公告、通知得方式,就是公告,还就是书面签收、传真、电话、邮件等方式,这在公司章程中都要作出规定。
第四,会议内容、时间、地点等事项。公司章程要首先规定会议得内容、时间、地点。同时,对会议通知当中应该具备得内容作出规定。
2、股东(大)会得会议形式
《公司法》规定会议召集,没有规定具体会议形式。公司章程确定得还就是传统得会议形式,即一个时间、一个地点大家聚到一起去开会。但就是,在实践中,除了有限责任公司得股东一致作出决议得,大家签字盖章即可得形式之外,这种传统得会议形式已经有很多突破。
现在出现许多新得会议形式,比如电话会议、视频会议,传签决议等形式。甚至在有些公司中,尽管还存在一些争议,但这些形式已经变成一种常态。那么,在公司章程当中就是否要对这些会议形式作出一些规定,这些问题也就是我们在设计、起草公司章程时需要进行考虑得。
(四)股东(大)会得职权
公司章程要确认股东会或股东大会得法定职权。股东(大)会得法定职权有:
第一,选任权与报酬决定权。比如选举与更换非职工代表出任得董事、监事,决定有关董事、监事得报酬事宜。
第二,审议批准权。审议批准董事会、监事会得报告,财务预算、决算方案,利润分配方案,亏损弥补方案等等。
第三,公司重大事项决定权,特别就是涉及到公司结构得重大事项决定权。比如公司资本得增减、合并分立、变更公司形式、解散清算、修改公司章程等等。当然,修改公司章程不一定就是变更公司结构。
第四,经营事务决定权。决定公司得经营方针、投资计划等,对外借款、买卖重大资产、发行债券、提供担保等。
第五,批准权。批准董事、高管得关联交易、同业竞争。
上述权利就是股东(大)会得权利。公司章程要对这些权利进行细化,作出具体安排。另外,章程对法定职权以外得其她权利亦要作出安排。
(五)股东(大)会职权得让渡
公司所有权利来源于股东(大)会授权,来源于股东授权。董事会得权利严格讲也就是来源于股东授权。归根结底,公司就是股东得,股东通过股东(大)会行使其权利。一般情况下,公司得股东(大)会一年开不了几次。如果频繁召开股东会,则说明公司得治理水平不高,考虑不周全。一般情况,召开一次股东年度会议,然后召开几次临时会议。
由于很多日常事情需要做决策,因此股东会或股东大会必须进行权利让渡,把权利让渡给董事会。特别就是一个企业当其组织达到一定规模时,这个问题就显现出来了。公司有很多事情需要作决定,这时就必须让渡更多权利。例如国美控制权之争,即涉及到一个非常典型得股东大会得职权让渡问题。
还有关于一般授权,原本就是股东会得权利,授权董事会来决定就是否增发,这就就是一个权利让渡。当然,这个权利让渡后来通过决议又收回了。在实践中,这种事情还就是很多得。有得让渡就是一种制度性让渡,一直让渡下去;有得就是通过特别授权方式进行让渡。比如我们在做业务时经常会遇到,股东会决议就就是关于某某事项原则上同意进行增资,具体增资事宜授权董事会进行谈判并签署相关文件,这也就是个权利让渡。
另外,公司内部得治理文件、议事规则、权利划分规则当中规定,公司对外投资多大金额得由股东会决定,多大金额得投资在什么范围内由董事会决定,这就就是股东会对董事会得授权。
有得让渡之所以说就是一种规则性得长期让渡,比如国美电器,其董事得产生,如果按照《中华人民共与国公司法》规定,一般情况下就是由股东大会来决定,经过选举才就是董事。但就是,国美在香港注册,其公司章程中就规定有一个特殊事项。贝恩资本得董事要进来,股东大会没有通过,但就是按照公司章程规定这项权利让渡给董事会,然后董事会通过了,贝恩资本得三个董事进来了。所以,在实践中,权利让渡还就是需要注意。
(六)董事会得会议形式与程序
1、董事与董事会——构成、产生与解聘
第一,公司董事得任职资格。关于公司董事得任职资格,有积极得资格要求与消极得资格限制。积极得资格要求有几条,消极得资格限制也有一些。《公司法》第一百四十七条关于不得担任高级职员得情形即就是禁
止性规定,就就是不能担任公司董事、监事与高管得情形,有贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产等等。与此同时,第一百四十七条对期限也做了一些规定。
但就是,实践中有一个问题,法人可否担任董事？《公司法》对此没有规定。根据《公司法》第一百四十七条推定,担任董事得就是自然人。但就是有人提出,我今天推荐她担任董事,并且通过选举选上了,她就是代表我公司,还就是不代表我公司？人就是最善变得,如果她将来变了,不听我得话怎么办？如果我既就是公司法人又担任董事,每次开会都通过授权得方式,就就是作为董事我出个授权,授权给谁,谁就代我表决、代我开会。每次我都通过授权得方式参会,但就是董事这个席位就是我公司得。我国《公司法》对此没有规定,国外《公司法》有得明确表示不行,有得规定可以,对此我们也不作过多讨论。
第二,董事得构成。董事会要组成,就要有关于董事得构成。根据我国《公司法》规定,董事得法定名称就是董事、执行董事与独立董事。有得企业自定义很多名称,例如执行董事、非执行董事、独立董事,按照这套系统来制定,也有制定为全职董事、非全职董事、独立董事。
有时,某家公司得某个人递上得名片,称其就是该公司得执行董事。一般人对“执行董事”不知道会理解成什么样,因人而异。但就是作为专业人士,律师得理解必须统一。按照《中华人民共与国公司法》得规定,执行董事意味着公司不设董事会,设执行董事。所以,她就是执行董事,同时也就是法定代表人。
但就是,实际上不完全就是这样。有公司把全职董事作为执行董事,把非全职董事作为非执行董事,如此分类。当然,独立董事就是独立董事,这个比较明确。就就是前面这个有所不同,所以我们在公司章程中如果进行划分,就需要明确定义,否则乱用董事名称容易造成误解。
第三,董事得产生。《公司法》规定,董事经选举产生。
但在具体实践过程中,在设计、起草、修改公司章程时要注意,职工董事就是经选举产生,但不就是由股东会选举产生,而就是由职代会、职工大会或者其她民主形式推举产生。有许多公司章程把此问题搞错了,规定“股东会选举某某董事、职工董事”如此这样,甚至形成决议,决议上说“某年某月某日开会,多少议事事项,其中第二项选举产生公司得董事与职工董事”,这就就是搞错了。
对此问题,外人瞧不出无所谓,但作为律师一定要注意。如果咱们律师起草股东会决议,起草会议议案,把职工董事选举列到议案中去,公司股东瞧不懂也就通过了,如果有懂得,说付了律师费却误导我犯错误,设陷井。人家会提意见,您得律师费也要打折,甚至人家就不请您了。
还有关于董事产生得问题,董事长就是否可以由职工董事担任？总裁就是否可以作为职工董事进入董事会？
《公司法》第四十五条规定,两个以上得国有企业或者两个以上得国有投资主体投资设立得有限责任公司,其董事会成员中应当有公司职工代表。比如三个国有股东,一个非国有股东,这种情况下公司得董事会成员中就是否要有职工董事？三个国有股东都不绝对控股时,就是否要有职工董事？相对控股时,就是否要有职工董事？三个国有股东都就是小股东时,就是否要有职工董事等等这些问题。
实践中可能都要探讨,当然各种不同得认识,包括我们见过得一些判决,因为我们公司法委员会经常对各地法院作出得判决进行研究。这次我们到安徽合肥召开公司法研讨会,专门有一个沙龙针对这些瞧似很小得问题。但就是,实践中经常困扰我们律师得一些问题进行讨论。
第四,董事得罢免。实践中,董事产生后还可以由股东会罢免。股东会撤换、解聘董事得根据,一个就是
到期,没有到期得有两种方式罢免:第一种,根据《公司法》第一百四十七条,不适合担任董事就换掉;第二种,权利斗争,股东之间有争议,对某些董事不满,要罢免她。
在公司章程中,除了法定罢免事项之外,就是否还需要设定解除董事职务得其她原则、规范或规定。比如董事实施了何种行为,股东会就可以罢免。这个情形当然比法定得情形轻很多,但就是也不能容忍,那么,对此就是否要在公司章程中作出规定。
2、董事会得职权
董事会就是公司具有独立性得法定得常设机关,其行使经营决策与相关业务得执行权,就是对外代表机关。
董事会具有一定职权,比如召集股东(大)会、向股东(大)会报告工作。《公司法》对此也做了一些规定,其中有几项与设计公司章程有关,因此在这里需要特别指出。董事会得职权,涉及以下几个方面: 第一,决定公司经营计划与投资方案。《公司法》关于董事会部分规定得第一个职权,就是决定公司得经营方针与投资计划,而股东会也有经营方针与投资计划得职权。因此,需要公司章程具体做一个划界,即董事会与股东会得划界。在实践中,到底就是属于经营方针,就是五字方针、八字方针、三句话方针,还就是叫方案？还就是我做了一个大得方案、大得计划,算方针？另外,把投资方案做得详细一点,算方案还就是算计划？
有时这个权利就很难划分,因此需要在公司章程中进行规定。所以,很多公司就通过公司得三大议事规则——股东会、董事会、监事会得议事规则——来确定。比如关于投资得问题,多少金额以上得归谁。根据公司规模、公司性质,有得规定500万以上归股东会、500万以下归董事会;有得规定5个亿以下归董事会,5个亿以上归股东会。有些大公司得公司章程,比如某房地产开发公司就规定,40个亿以上归股东会,40个亿以下归董事会。
所以,公司到各地去拿地,拿地您要拍,拍下来以后要交钱,要决定,很方便。尽管小型房地产公司也就是上市公司,就很困难,其职权归股东大会,因此需要召开股东大会。而召开股东大会需要提前公告,公告确定时间,还有时间限制。那边挂牌有通知了,说这块儿地要招拍挂了。您这边做得可严了,最后因为开会来不及了,来不及就拍不了,公司得法律顾问让我想想办法,
正好我有个客户就是个大公司,我就把那个公司章程拿出来一瞧,这家公司规模大、权限大,这项职权就在董事会,而董事会开会相对灵活。后来我就跟她讲,那个公司可能权限大,董事会就能决定,咱们这个公司权限小。她说把这个权限让渡给董事会,不就行了？我得建议就是:让渡可以,召开股东大会修改章程,修改议事规则。但就是这家公司得股东又不同意修改章程,所以这件事就无法解决。
第二,决定公司内部管理机构得设置,这也需要公司章程作出具体安排。公司内部管理机构很多,哪些机构设置由股东会来决定,哪些机构设置由董事会来决定,需要公司章程做一个明确划界。
第三,制订公司得基本管理制度。公司得基本管理制度有很多,比如三大议事规则,属于股东会得权利还就是董事会得权利？其她一些基本制度,到底就是谁得权利,这要与股东会有一个划界。对于其她权利《公司法》都就是明确规定得,没有太多空间。
3、董事会得会议形式与程序
董事会得会议通知与会议形式,在前面讲股东会得内容时已经介绍了,就不再重复。但就是,大家注意《公司法》第一百一十一条对于股份有限公司董事会得会议通知制度就是作出基本安排得。其要求就是:第一,会议召开得次数;第二,最低次数;第三,每次召开会议应当提前十天通知;第四,关于临时会议如何召开等,都作出要求。对此,在设计、起草公司章程时需要注意。其她得与股东会有许多相近之处。
4、公司对外行为就是否需要董事会决议
在实践中经常遇到得一个问题——公司对外行为就是否需要董事会决议？根据《公司法》得相关规定,公司法定代表人对外就是代表公司,承担对外代表公司得职权。对外代表公司得职权就是一项法定职权,就是法律直接赋予,不需要授权。
在《公司法》得实践当中,公司业务实践中经常遇到不少公司通过公司章程、内部决议或者内部议事规则得形式,对法定代表人对外代表公司得行为加以限制。比如公司章程规定,如果公司对外交易达到一定金额时,公司得法定代表人或者称董事长、总经理,必须经过董事会作出相关决议后才能对外代表公司,否则董事长、总经理或者法定代表人得行为公司不予承认。
公司章程中作出得此项规定对外就是否有效？因为公司章程就是自治性规范,大家都要遵守,如果越界,谁造成得损失由谁赔偿。如果您越界了,我根据规则可以处罚,甚至罢免您。但就是,法定代表人对外代表公司就是法定职权,无需另外授权。此外,公司法定代表人或者董事长、总经理对外作出一个行为,对于公司相对人就是有效得。尽管公司内部可能有这样或那样得规定,但就是对公司外部得相对人就是有效得,除非她明知其无权或者明知其越权,还与其进行相应得法律行为。。
以上就是关于公司对外行为就是否需要董事会决议得问题。当然,对于属于公司法定代表人职权以外得事项,还就是需要公司董事会作出决议。
5、董事会职权得让渡
董事会得职权让渡,就就是公司董事会得职权让渡给经理层。该职权让渡也涉及到公司得董事会与管理层得职权划分。在公司章程中,对于这部分职权划分也应有所界定,特别就是大一些得公司。如果没有界定,至少也应该写一句“关于公司总经理得职权由具体得议事规则来确定”,就就是给它留个空间,将来它还有一个职权划分。或者“关于公司得股东会、董事会、总经理得职权范围由具体得股东会议事规则与董事会议事规则来确定”,这就预留出一个空间,否则容易导致职权不清。
将来说这就是属于股东会得职权、董事会得职权,还就是总经理得职权,容易产生争议。产生争议时,大家就从公司章程里找根据,有时能找到,有时找不到。找不到时,争议就不好解决。有时虽然找到一些蛛丝马迹,但就是大家又存在不同理解,问题照样无法解决。
(七)公司章程与议事规则
1、程序性得规则
《公司法》对议事规则做了一些规定,但就是更多得具体规则需要通过公司章程来细化。公司章程得议事规则分为以下几类,公司章程中规定得程序性规则主要有三部分:第一,会议程序。包括,会议通知、召集、主持得方式,公司章程要规定股东会、董事会、监事会等等。第二,议事程序。如何确定议案,如何审议,如何
最新公司章程范本 公司相当一部小型的宪法，载明了公司组织和活动的基本准则，那么，下面是特地为大家整理收集的最新公司章程范本，供大家阅读参考。 最新公司章程范本1 第一章总则 第一条为规范公司的行为，保障公司股东的合法权益，根据《中华人民共和国公司法》和有关法律、法律，结合公司的实际情况，特制订本章程。 第二条公司名称：
第三条公司住所： 第四条公司由共同投资组建。 第五条公司依法在**工商行政管理局登记注册，取得法人资格，公司经营期限为年。 第六条公司为有限责任公司，实行独立核算，自主经营，自负盈亏。股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。 第七条公司坚决遵守国家法律、法规及本章程规定，维护国家利益和社会公共利益，接受政府有关的监督。 第八条公司宗旨：
第九条本公司章程对公司、股东、执行董事、监事、经理均具有约束力。 第十条本章程经全体股东讨论通过，在公司注册后生效。 第二章公司的经营范围 第十一条本公司经营范围： (以公司登记机关核定的经营范围为准) 第三章公司注册资本 第十二条本公司注册资本为万元人民币。
第四章股东的姓名 股东甲： 股东乙： 第五章股东的权利和义务 第十四条股东享有的权利 1、根据其出资份额享有表决权; 2、有选举和被选举执行董事、监事权; 3、查阅股东和财务会计权;
4、依照法律、法规和公司章程规定分取红利; 5、依法转让出资，优先购买公司其他股东转让的出资; 6、优先认购公司新增的注册资本; 7、公司终止后，依法取得公司的剩余财产。 第十五条股东负有的义务 1、缴纳所认缴的出资; 2、依其所认缴的出资额承担公司的债务;
起草有限公司章程需要注意是事项 起草有限公司章程需要注意是事项 一、分红权、优先认购权及表决权 股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资;股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。上述情况为有限责任公司行使分红权、优先认购权、表决权的常态。此种状态下考量，现实中放大了有限责任公司资合性的因素，而忽视了人合性的特点。股东之所以结社创设有限责任公司，基于人的了解及独立法人财产权形成的有限责任应是主要动力。相比于是否创办公司、与谁合作创办公司，有限责任公司的财务分配应是下位的概念，因此修订后的《公司法》注意到上述问题，赋予全体股东约定不按照出资比例行使分红、优先认股及表决的权利。为了避免事发时股东决议形成的困难，更为了公司的持久稳固，公司结合自身实际，如果需要对不按照出资比例分红、优先认股、行使表决权做出约定，应明确载于公司章程之上。 二、股东会的召集次数和通知时间 有限责任公司股东定期会议召集的次数属于公司章程必须规定的事项。针对次数的限定，应结合公司规模、股东人数、股东出任董事的人数等因素确定。一般情况下，股东人数少，且居住集中的，可以适当规定较多的会议次数;股东人数多，且居住分散的情况，董事会成员多由主要股东出任的情况，可以适当减少会议次数。但股东会作为决定公司重大事项的权力机构，定期会议多者不亦超出二个月一次，少者亦不应低于半年一次，
建议每季度一次为宜。 至于召开股东会会议，通知全体股东的时间。定期会议，一般于会议召开前10天为宜;临时会议，因是在非正常情况下的特殊安排，应规定为会议召开前较短的时间，可考虑3至5天为宜。总之，召开股东会会议，《公司法》会议召开15日前通知全体股东的一般性规定较漫长、僵化，因此公司章程很有必要在《公司法》的授权性规范下进行适宜调整。 三、股东会的议事方式和表决程序 按照《公司法》的规定，股东会的议事方式和表决程序，除该法有规定的外，由公司章程规定。由于股东会议事规则涉及内容较多，放在公司章程正文中易引发各部分内容的失衡和过分悬殊，建议作为公司章程附件，综合股东会议事方式和表决程序、会议的次数和通知等内容，单列“股东会议事规则”专门文件。 作为公司章程附件的“股东会议事规则”，一般应涵盖以下内容： 1、股东会的职权; 2、首次股东会; 3、会议的次数和通知; 4、会议的出席; 5、会议的召集和主持; 6、会议召集的例外; 7、决议的形成; 8、非会议形式产生决议的条件; 9、会议记录。
公司章程 总则 为了适应社会主义市场经济体制的需要，建立现代企业制度，明晰产权产系，促进企业发展，根据《中华人民共和国公司法》及国家有关法律法规，经全体股东协商，制定本章程。 1、本公司是依据《公司法》经设立的有限责任公司，具有企业法人资格。 2、公司享有股东投资形成的全部法人财产权并以其全部资产对公司的债务承但责任。 3、公司以其全部法人财产，依法自主经营、自负盈亏。 4、公司实行权责分明，科学管理，激励和约束相结合的内部管理体制。 5、公司从事经营活动，必须遵守纪律，遵守职业道德加强社会主义精神文明建设，接受政府和社会公众的监督。公司的合法权益受法法律保护，不受侵犯。 一、公司名称和住所 1、公司名称： 2、公司住所： 二、公司经营范围 公司经营范围： 三、公司注册资本 1、公司的注册资本万元。 2、注册资本如有虚假和在公司成立后抽逃出资，按国家有关法律、法规规定承担责任。 四、股东名称和姓名 1、法人： 2、自然人：
五、股东的权利和义务 1、股东的权利： （1）公司股东作为出资者按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等权利。 （2）股东有权查阅股东会会议记录和公司财务会计报告。 （3）股东按照出资比例分取红利，公司新增资本时，股东可以优先认缴出资。 （4）有权在股东会上依其出资比例行使表决权。 （5）公司终止后，有权依法取得公司剩余财产。 （6）有权依法取得出资证明书。 （7）有权转让出资。 2、股东的义务 （1）股东应当足额缴纳公司章程中规定各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入公司准备设立的临时银行帐户，以实物、工业产权、非专利利技术或者土地使用权出资的，应当依法办理财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳所认缴的出资，应当对已足额缴纳出资的股东承担违约责任。 （2）股东在公司登记后，不得抽回出资。 （3）公司成立后，发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额，显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补交其差额，公司设立时的其它股东对其承担连带责任。 六、股东的出资方式和出资额 1、法人股东名称出资方式出资额出资比例
有限责任公司章程制定范本 有限责任公司一般会制定一个章程，以下是的有限责任公司章程怎么制定，欢迎阅读， 依据《 * 公司法》（以下简称《公司法》及有关法律、法规的规定，由方（人）共同出资，设立有限责任公司，并制定本章程。 第一章公司名称和住所 第一条公司名称：有限责任公司（以下简称公司） 第二条公司的地址： 第二章公司经营范围 第三条经公司登记机关核准，公司经营范围： 第三章公司资本 第四条公司资本：人民币万元整。
公司增加或减少资本，必须召开股东会并由持有2/3以上表决权的股东通过并作出决议。公司减少资本，还应当自作出决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上至少公告3次。公司变更资本应依法向登记机关办理变更登记手续。 第四章股东的姓名、出资方式、出资额 第五条股东的姓名、出资方式及出资额如下： 股东一： 姓名： 出资方式 出资金额（元）： 出资比例： 签章： 股东二：
姓名： 出资方式 出资金额（元）：出资比例： 签章： 股东三： 姓名： 出资方式 出资金额（元）：出资比例： 签章：
（依据实际情况按情况添加股东信息） 第六条公司成立后，应向股东签发出资证明书。 第五章股东的权利和义务 第七条股东享有如下权利： （一）参加或推选代表参加股东会并根据其出资份额享有表决权； 风险提示： 公司的出资情况千差万别，如果由于某些特殊情况不能完全按照出资比例行使表决权，或者股份出资比例特殊，比如各占50%将导致表决权无法行使。如果有这些情况，股东出资人可以在公司章程中约定不按照出资比例行使表决权，赋予某些特定股东特别表决权，或者在无法表决时按照特定比例通过表决或者由特定股东直接决定。 比如在章程中约定“股东不按持股比例行使表决权，由一方持有较多表决权”或“股东会普通决议需半数以上(含半数)表决权通过”
永久存续有限责任公司章程参考范文 依据《 * 公司法》(以下简称《公司法》及有关法律、法规的规定，由___等___方(人)共同出资，设立___有限责任公司，并制定本章程。 第一章公司名称和住所 第一条公司名称：___有限责任公司(以下简称公司) 第二条住所：___ 第二章公司经营范围 第三条经公司登记机关核准，公司经营范围：(略) 第三章公司资本 第四条公司资本：___万元人民币 公司增加或减少资本，必须召开股东会并由持有2/3以上表决权的股东通过并作出决议。公司减少资本，还应当自作出决议之日起
10日内通知债权人，并于30日内在报纸上至少公告3次。公司变更资本应依法向登记机关办理变更登记手续。 第四章股东的姓名、出资方式、出资额 第五条股东的姓名、出资方式及出资额如下： (股东姓名、出费方式、出资额) 第六条公司成立后，应向股东签发出资证明书。 第五章股东的权利和义务 第七条股东享有如下权利： (一)参加或推选代表参加股东会并根据其出资份额享有表决权; (二)了解公司经营状况和财务状况; (三)选举和被选举为董事会或监事会成员;
(四)依照法律、法规和公司章程的规定获取股利并转让; (五)优先购买其他股东转让的出资; (六)优先购买公司新增的资本; (七)公司终止后，依法分得公司的剩余财产; (八)其他权利。 第八条股东承担以下义务： (一)遵守公司章程; (二)按期缴纳所认缴的出资; (三)依其所认缴的出资额承担公司的债务; (四)在公司办理登记手续后，股东不得抽回投资; (五)法律、行政法规规定的其他义务。
第六章股东转让出资的条件 第九条股东之间可以相互转让其全部或者部分出资。 第十条股东转让出资由股东讨论通过。股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意;不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。 第十一条股东依法转让其出资后，由公司将受让人的姓名、住所以及受让的出资额记载于股东名册。 第七章公司的机构及其产生办法、职权、议事规则 第十二条股东会由全体股东组成，是公司的最高权力机构，行使下列职权： (一)决定公司的经营方针和投资计划; (二)选举和更换董事，决定有关董事的报酬事项; (三)选举和更换由股东代表出任的监事，决定有关监事的报酬事项;
起草或修改有限责任公司章程注意事项 欢迎来到，下面是给大家介绍的起草或修改有限责任公司章程应特别注意的事项，希望对大家有帮助。 在起草或修改有限责任公司章程时，首先要进行整体考察和判断，如股东人数，资本额，总投资额，行业、投资者经济实力、经历、知识结构和个性，投资者之间以往的合作关系和私人关系等。下列是应特别注意的事项。 (一)公司章程对人的效力范围 《公司法》第11条规定，公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。 关于“高级管理人员”，公司法没有界定，可以在章程中约定，如：包括公司总经理、副总经理、财务负责人、人力资源负责人、产品销售部门负责人等。 (二)关于营业范围 营业范围有市场识别的功能。在交易活动中，章程有界定公司能力和责任范围的功能，从而使与公司交易的相对人识别公司。公司
的外部表象具有重要作用。而这些外部表象最明显的形式就是公司对外公示的章程。 虽然各国已经先后废除了“越权无效原则”，但公司目的范围条款(营业范围条款)仍然相当重要。公司章程所规定的目的范围条款是公司法对公司权利能力的限制。设立的公司一般都在章程中规定目的范围条款，这也是各国公司法的要求。 1、它是公司对外行为能力的表征，也向世人宣传公司的能力。 2、在对外功能上，目的条款一方面保护公司的出资人，他们愿意投资这个公司，是基于知道资金运用的领域和目的，是基于对章程所订明的营业项目的兴趣、了解和信任，知道资金投向，譬如他们相信电子领域赚钱而投资，如果却今天将钱投入房地产，明天将钱投入航海，对公司出资人保护是没有保障的。 3、通过告知与公司交易的第三人来保护该第三人，第三人也因此更相信公司及愿意与公司交易，这样公司才能发展。 4、更重要的是，公司目的范围条款(营业范围条款)是公司董事、经理是否越权的重要依据，各国公司法均规定，董事、经理超越公司
XX有限公司 章程 为适应社会主义市场经济体系的需要，建立现代企业制度，明确产权关系，促进企业发展，根据《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）及国家相关法律、行政法规的规定，经全体股东协商，特制订本章程。 一、公司名称和住所 公司名称：XX有限公司 公司住所： 二、公司经营范围 公司经营范围：建筑工程施工、公路工程施工、水利水电工程施工、电力工程施工、市政公用工程施工、机电工程施工总承包、地基基础工程、消防设施工程、防水防腐保温工程、钢结构工程、建筑装饰装修工程、建筑机电安装工程、建筑幕墙工程、城市及道路照明工程、环保工程专业承包；建筑劳务分包。（凭企业资质经营）。 三、公司注册资本 1、公司的注册资本：人民币陆仟陆佰陆拾陆万圆整。 2、注册资本如有虚假和在公司成立后抽逃出资，按国家有关法律、法规规定承担责任。 四、股东的名称和姓名 股东A、股东B 五、股东的权利和义务 股东的权利： （1）公司股东作为出资者按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等权利。 （2）股东有权查阅股东会会议记录和公司财务会计报告。 （3）股东按照出资比例分取红利，公司新增资本时，股东可以优先认缴出资。 （4）有权在股东会上依其出资比例行使表决权。 （5）公司终止后，有权依法取得公司剩余财产。 （6）有权依法取得出资证明书。 （7）有权转让出资。 2、股东的义务： （1）遵守公司章程； （2）股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限公司在银行开设的账户；以非货币
财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。； （3）在公司办理等级注册手续后，股东不得抽回投资； （4）公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。 六、股东的出资方式和出资额 1、有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书，出资证明书应当载明下列事项： （1）公司名称； （2）公司成立日期； （3）公司注册资本； （4）股东的姓名或者名称，缴纳的出资额和出资日期； （5）出资证明书的编号和核发日期；出资证明书由公司盖章。 七、股东转让出资的条件 1、股东之间可以相互转让其全部出资或者部分出资。 2、股东向股东以外的人转让出资，应当经其他股东过半数同意；不同意的股东应当购买该转让的出资，不购买的，视为同意转让。 3、经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。 4、股东依法转让其出资后，由公司将受让人的姓名或名称，住所及受让出资额记载于股东名册
制定公司章程范文(基础版) Draft model articles of Association (Basic Edition)
制定公司章程范文(基础版) 前言：本文档根据题材书写内容要求展开，具有实践指导意义，适用于组织或个人。便于学习和使用，本文档下载后内容可按需编辑修改及打印。 第一章总则 第一条根据《中华人民共和国公司法》和其它有关法律、法规的规定由_________和_________共同出资设立 _________公司，特制定本章程。 第二条公司名称为：_________公司（以下简称公司）。 第三条公司住所：________________________。 第四条公司的组织形式为有限责任公司，具有企业法 人资格，股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。 第二章经营范围 第五条公司经营范围为：设计、制作、发布、代理国 内外各类厂广告；商标、标识、包装；装演及其它印刷品等设计制作、影视制作、中介服务等市场调查及信息咨询。 第三章注册资本、股东出资方式与出资额
第六条公司注册资本人民币_________元 第七条股东名称 甲方：_________，法定代表人_________。 乙方：_________，法定代表人_________。 第八条股东以现金方式出资 其中：甲方出资_________元人民币占注册资本的 _________％。乙方出资_________元人民币占注册资本的_________％。 第四章股东的权利与义务 第九条股东享有以下权利： 1．参加股东会、并按出资比例行使表决权； 2．选举和被选举、执行董事会和监事会成员的权利； 3．按出资比例分取红利； 4．公司新增资本时，优先认缴出资权； 5．依法转让出资权； 6．对公司其他股东转让出资的优先购买权；
有限公司章程 为适应社会主义经济的要求，发展生产力，依据《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）及其他有关法律、行政法规的规定，特制订并签署本章程。本章程如与国家法律、法规相抵触的，以国家法律、法规为准。 第一章公司名称和住所 第一条公司名称： 第二条公司住所： 第二章公司经营范围 第三条公司经营范围： 第三章公司注册资本 第四条公司注册资本：万元 公司增加或减少注册资本，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过并做出决议。公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照设立有限公司缴纳出资的有关规定执行。公司减少注册资本，还应当自做出决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应担保。公司变
更注册资本应依法向登记机关办理变更登记手续。 第四章股东的名称、出资方式、出资额 第五条股东的名称、出资方式及出资额如下： 第六条公司成立后，应向股东签发出资证明书。 第五章股东的权利和义务 第七条股东享有如下权利：⑴参加或推选代表参加股东会并根据其出资份额享有表决权；⑵了解公司经营状况和财务状况；⑶选举和被选举为执行董事或监事；⑷依照法律、法规和公司章程的规定获取股利并转让；⑸优先购买其他股东转让的出资；⑹优先购买公司新增的注册资本；⑺公司终止后，依法分得公司的剩余财产；⑻有权查阅股东会会议记录和公司财务报告。 第八条股东承担以下义务：⑴遵守公司章程；⑵缴纳所认缴的出资；⑶依其所认缴的出资额承担公司的债务；⑷在公司办理登记注册手续后，股东不得抽回投资。 第六章股东转让出资的条件 第九条股东之间可以互相转让其全部或者部分出资。 第十条股东向股东以外的人转让其出资时，应当经其他股东过半数同意；股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起三十日未答复的，视为同意转让。其
公司章程起草和修改中应当注意的问题 ---------------------------杨芳 公司章程是关于公司的组织结构、内部关系和开展公司业务活动的基本规则和依据。设立公司必须依法制定公司章程。公司章程首先是规范股东之间及公司内部关系的准绳，相当于公司发起人或股东间的合同，不仅对股东和由股东利害关系所派生的股东会、董事会、监事会等公司机关及其成员均具有约束力，而且对公司董事、监事、高级管理人员都具有约束力。其次，公司章程是规范公司与第三人的关系和政府对公司进行监督管理的依据。为了维护第三人的利益和社会交易安全，公司的住所、法定代表人、注册资本、经营范围、股东或发起人的姓名等章程主要内容，应可供公众查阅。工商管理机关也可根据依法登记的公司章程来对公司进行监督管理。新的公司法对公司章程作了宽松的规定，允许公司在不违反法律、行政法规的前提下进行自由约定，体现意思自治。 一、公司章程中可以解决的问题 公司章程的内容从法律效力看，包括绝对记载事项、相对记载事项和任意记载事项；从内容性质上看主要包括以下几类：第一类是公司的基本情况；第二类是股东的权利和义务；第三类是公司治理结构中的关系；第四是公司运营中的一些规则等。总之，公司章程规定了各方的权利和义务，规范了公司治理中各类关系，规定了公司的内部管理和对外运营等有关的重要制度。新公司法更注重公司的意思自治，在公司运营过程中将会发生的各类问题都可以在公司章程中予以规定。 1、《公司法》第25条是法律明确规定必须予以记载事项，也就是绝对记载事项，缺一不可，否则将会导致章程的无效，公司注册不能。 2、纵观公司法，在很多条款上都允许章程可以自行约定，不约定不会导致章程的无效，可以按照法律规定的办理，这些就是所谓的相对必要记载事项，下面就对这些事项作一个简单的说明： 《公司法》第四十二条规定：“召开股东会会议，应当于会议召开十五日以前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。” 《公司法》第四十三条规定：“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。” 《公司法》第四十四条规定：“股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。” 《公司法》第四十九条规定：“董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。” 《公司法》第五十一条规定：“执行董事的职权由公司章程规定。” 《公司法》第五十六条规定：“监事会的议事方式和表决程度，除本法有规定的外，由公司章程规定。” 《公司法》第七十二条规定：“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。” 《公司法》第七十六条规定：“自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。”
2020最新工商版公司章程（范本） 依据《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）及其他有关法律、行政法规的规定，股东、于年月日制订并签署本章程。本章程如与国家法律、法规相抵触的，以国家法律、法规为准。 第一章公司名称和住所 第一条公司名称： 第二条公司住所： 第二章公司经营范围 第三条公司经营范围: 第四条公司可以修改公司章程，改变经营范围，但是应当办理变更登记。公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准。 第三章公司注册资本与实收资本 第五条公司注册资本：人民币万元。 股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，该出资需未设定任何担保、质押或抵押，已依法办理其财产权的转移手续，并经评估作价。 股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。 第六条公司增加注册资本，股东应当自足额缴纳出资之日起30日内申请变更登记。公司以法定公积金转增为注册资本的，公司所留存的该项公积金不得少于转增前公司注册资本的25％。 公司减少注册资本，应当自公告之日起45日后申请变更登记，并应当提交公司在报纸上登载公司减少注册资本公告的有关证明和公司债务清偿或者债务担保情况的说明。公司减资后的注册资本不得低于法定的最低限额。 第七条公司实收资本：人民币万元。 第八条公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。公司变更注册资本或实收资本，应当依法向公司登记机关办理变更登记。 第四章股东的姓名或者名称 第九条股东的姓名或者名称如下：
股东： 住所： 身份证号码： 股东： 住所： 身份证号码： 第五章股东的出资方式、出资额和出资时间 第十条股东的出资方式、出资额和出资时间如下： 第十一条股东以其认缴的出资额对公司承担责任。公司成立后，应向股东签发出资证明书。第六章公司组织机构及其产生方法、职权、议事规则 第十二条股东会由全体股东组成，是公司的权力机构，行使下列职权： （１）决定公司的经营方针和投资计划； （２）选举和更换非由职工代表担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（３）审议批准执行董事的报告； （４）审议批准监事的报告； （５）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案； （６）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案； （７）对公司增加或者减少注册资本作出决议； （８）对发行公司债券作出决议； （９）提案权； （10）对公司合并、分立、解散、清算或变更公司形式作出决议； （11）修改公司章程 对前款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接做出决定，并由全体股东在决定文件上签名、盖章。
有限责任公司章程由股东共同制定，经全体股东一致同意，由股东在公司章程上签名盖章。修改公司章程，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。有限责任公司的章程，必须载明下列事项：公司名称和住所；公司经营范围；公司注册资本；股东的姓名和名称；股东的权利和义务；股东的出资方式和出资额；股东转让出资的条件；公司机构的产生办法、职权、议事规则；公司的法定代表人；公司的解散事由与清算办法；股东认为需要规定的其他事项。 股份有限公司章程中应载明下列主要事项：公司名称和住所；公司经营范围；公司设立方式；公司股份总数，每股金额和注册资本；发起人和姓名或者名称、认购的股份数；股东的权利和义务；董事会的组成、职权、任期和议事规则；公司的法定代表人；监事会的组成、职权、任期和议事规则；公司利润分配方法；公司的解散事由与清算办法；公司的通知和公告办法；股东大会认为需要规定的其他事项。 股份有限公司章程由发起人制定，经出席创立大会的认股人所持表决权的半数以上通过；修改公司章程，必须经出席股东大会的股东所持表决权的三分之二以上通过。 公司章程缺少上述必备事项或章程内容违背国家法律法规规定的，公司登记机关应要求申请人进行修改；申请人拒绝修改的，应驳回公司登记申请。 如何制定公司章程 在公司自治空间拓展的同时，公司章程的重要性在公司成立和运作中日益显现。新《公司法》有很多“但是，公司章程另有规定的除外”的条款，赋予公司章程极大的灵活性，章程可以约定红利分配比例；约定有限责任公司股东会议表决权行使方式；约定有限责任公司股权的转让办法；约定公司分配方式等等，增加了股东之间的博弈和公司章程的个性，制作章程不再是枯燥的“填空题”，而成为一项极具艺术性和专业性的工作，公司章程的制定必须考虑周全，才能尽可能的避免投资风险。 首先了解一下公司章程的记载事项 公司章程的记载事项是指公司章程的记载内容，即公司章程需要在那些方面进行规定，即章程记载的对象，但不涉及对象本身记载的内容。 公司章程的记载事项根据法律规定是否必须记入，分为法定记载事项和任意记载事项。法定记载事项，是指公司章程在拟定过程中依法必须要记载的事项。公司章程没有记载入法定事项，意味着公司的章程记载存在瑕疵。任意记载事项自然是指非法律明文规定，公司根据公司法的倡导和公司治理的实际需要决定是否在公司章程中记载的事项。 下面，我们以普通的有限责任公司和股份有限公司为例，根据新公司法的规定和相关司法实践，就公司章程的法定记载事项和任意记载事项简要阐述。 根据修正后的公司法25条的规定。有限责任公司的章程的法定记载事项为：公司名称和住所；公司的经营范围；公司的注册资本；公司的股东姓名或者名称；股东的出资方式、股东出资金额和出资时间；公司的机构及其产生的办法、职权、议事规则；公司法定代表人。鉴于公司的机构及其产生的办法、职权、议事规则为有限责任公司章程的法定记载事项。因此，公司法第38条规定的股东会的法定职权，41条、42条、43条、43条规定的股东会的议事规则事项应当作为公司章程的法定记载事项予以记载（但内容可以根据公司法的授权予以一定的变通）。公司法45条、46条规定的董事会的产生办法、任期，47条规定的董事会的职权，48条、49条规定的董事会的议事规则等事项应当作为必要记载事项予以记载（但内容可以根据公司法的授权予以一定的变通）。其他有关经理、监事会的组成、产生、职权、议事规则的公司法规定事项也应当作为法定事项加以记载。 根据修正后的公司法82条的规定。股份有限公司章程法定记载事项为：公司名称和住所；公司经营范围；公司设立方式；公司股份总数、每股金额和注册资本；发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间；董事会的组成、职权和议事规则；公司法定
干货起草、修改公司章程的注意要点汇总 活着的法律 一、公司章程可自由约定的内容 1、公司对投资或者担保总额或单项投资或担保的数额加以限定 《公司法》第16 条：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事 会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限 额规定的，不得超过规定的限额。 2、股东会议（包括定期和不定期）召开的通知时间 《公司法》第42 条：召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章 程另有规定或者全体股东另有约定的除外。 3、股东会表决权 《公司法》第43 条：股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的 除外。 4、董事长、副董事长的产生办法 《公司法》第45条：有限责任公司设董事会，............ 董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。 5、对公司经理职权的规定 《公司法》第50条：有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘.............. 公司章程对
经理职权另有规定的，从其规定。 6、执行董事的职权 《公司法》第51 条：股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一名执行董事，不设 董事会。执行董事可以兼任公司经理。执行董事的职权由公司章程规定。 7、有限责任公司的股权转让 《公司法》第72条：有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权............. 公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 8、继承股东资格 《公司法》第76 条：自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另 有规定的除外。 9、有限责任公司向股东递交财务会计报告的期限 《公司法》第166 条：有限责任公司应当依照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。 10、股份有限公司对税后利润的分配 《公司法》第167条：公司分配当年税后利润时............ 股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。 11、公司解散的事由 公司法》第181 条：公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程
珠海兴业新能源科技尼日利亚 有限公司 Zhuhai Singyes Renewable Ener g y Technology Nigerina Co.,Ltd FZE 章 程 regulations 2011年 1 月 20日
珠海兴业新能源科技尼日利亚 有限公司章程 Zhuhai Singyes Renewable Ener g y Technology Nigerina Co.,Ltd FZE regulations 本公司是依照尼日利亚联邦共和国《公司和相关事务法令》及《尼日利亚广东-奥贡自由贸易区》相关政策设立的公共责任有限公司。为规范本公司的组织和行为，保护公司股东的正当权益，根据尼日利亚联邦共和国《公司和相关事务法令》及《尼日利亚广东-奥贡自由贸易区》相关政策和国家有关法律、法规制定本章程。本章程为本公司行为准则，公司全体股东和员工必须严格遵守。 Our company is the commonality responsibility Limited company ,that sets up in accordance with the Federal Republic of Nigeria of《Corporation And Business statute》 and 《Nigeria and Guangdong -Augu Free-trade zone》 relevant policy . For consummate organization of regulation and policy, protect shareholder's legitimate rights and interests, according to 《Corporation and business statute》and 《Nigeria and Guangdong - Augu Free-trade zone》 relevant policy constitutes this regulation, which is our company standard of conduct, and all shareholder and personnel must observe it strictly. 第一条：公司名称和住所 错误！未找到引用源。：company name and address 1.公司名称：珠海兴业新能源科技尼日利亚有限公司（中文名） （1）．Company name :Zhuhai Singyes Renewable Ener g y Technology Nigerina Co.,Ltd FZE ( english name) 2.公司住所：尼日利亚奥贡-广东自由贸易区内。 （2）. company address: Ogun Guangdong free-trade zone, Nigeria 第二条：公司经营范围 错误！未找到引用源。：corporation scope of management 太阳能电池组件、太阳能电站、太阳能户用电源、太阳能水泵、太阳能海水淡化系统、太阳能生态屋、太阳能路灯照明系统、空气源热泵热水系统、太阳能路灯
公司章程起草范本 "╳╳有限公司"章程 第一章总则 第一条为适应建立现代企业制度的需要，规范本公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，根据《中华人民共和国公司法》、《公司登记管理条例》制定本章程。 第二条本公司(以下简称公司)依据法律、法规和本章程，在国家宏观政策指导下，依法开展经营活动。 第三条公司的宗旨和主要任务是通过合理有效地利用股东投入到公司的资产，使其人民代表大会创造出最佳经济效益，目的是发展经济，为国家提供税利，为股东奉献投资效益。 第四条公司依法经公司登记机关核准登记，取得法人资格。 第二章公司名称和住所 第五条公司名称：╳╳有限公司 第六条公司住所：贵阳市╳╳路╳╳号； 第七条公司经营场所：贵阳市╳╳路╳╳号 第三章公司经营范围 第八条公司的经营范围：╳╳。 第九条公司的经营范围以登记机关依照有关法律核准为准。 第十条公司的经营范围中有法律法规规定必需报经审批和须领取经营许可证的，已经批准，并领取了经营许可证。 第四章公司注册资本 第十一条公司的注册资本为人民币╳╳万元； 第十二条公司的注册资本全部由股东投资； 第十三条公司的注册资本中：货币╳╳万元，占注册资本总额的╳╳%。 第五章股东姓名或名称 第十四条公司由以下股东出资设立： ╳╳公司
╳╳单位 第十五条公司的股东人数符合《公司法》的规定。 第六章股东的权利和义务 第十六条公司股东均依法享有下列权利： (一)分配红利； (二)股东大会的表决权； (三)优先购买其实股东转让的出资； (四)依法及依照公司章程规定转让其出资额； (五)查阅公司章程、股东大会会议记录和财务帐目，监督公司的生产经营和财务管理，并提出建议或质询； (六)被推选担任董事长、副董事长、董事、监事及高级管理人员(法律、法规另有规定的除外)； (七)在公司清算时，对剰余财产的分享； (八)法律、法规和本章程规定享有的其它权利； 第十七条公司股东承担下列义务： (一)遵守本章程，执行股东大会决议； (二)依其所认购出资额和出资方式按期缴纳股金； (三)法律、法规及本章程规定承担的其他义务。 第十八条公司设置股东名册，记载下列事项： (一)股东的名称(姓名)、住所、出资方式、出资数额； (二)登记为股东的日期； (三)其他有关事项。 第七章股东出资方式和出资额 第十九条公司股东出资方式和出资额如下： 姓名出资方式出资额签名 ╳╳公司货币╳╳万元 ╳╳单位货币╳╳万元 第二十条公司经公司登记机关注册后，股东不得抽出投资
有限责任公司 章程 第一章总则 第一条为维护公司、股东和债权人的合法权益，规范公司的组织和行为，根据《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）和其他有关规定，制订本章程。 第二条本公司章程自生效之日起，即成为规范公司的组织与行为、公司与股东、股东与股东之间权利义务关系的，具有法律约束力的文件。股东可以依据公司章程起诉公司；公司可以依据公司章程起诉股东、董事、监事、经理和其他高级管理人员；股东可以依据公司章程起诉股东；股东可以依据公司章程起诉公司的董事、监事、经理和其他高级管理人员。本章程所称其他高级管理人员是指公司的董事会秘书、财务负责人。 第三条公司可以根据实际情况，在章程中确定属于公司高级管理人员的人员。 第二章公司情况 第一节公司名称和住所 第四条公司名称： 第五条公司住所： 第六条公司类型： 第七条公司系依照《公司法》和其他有关规定成立的有限责任公司（以下简称“公司”） 第八条登记机构： 第九条法定代表人: 本公司法定代表人由董事长 [也可总经理] 担任。 第十条营业期限：公司经营期限自执照签发之日算起，经营期满前 6 个月应视情况办理继续经营或解散手续。。 第二节公司注册资本及股本结构 第十一条注册资本： 第十二条公司股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任。公司共有股东个，其中自然人个，企业法人个，社会团体个。
第十三条股本结构：公司股东共个，各股东出资额和出资方式为： 第十四条股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。如有证据证明股东存在虚假出资或者高估、低估作价的情况，其他已足额缴纳出资的股东有权要求该名股东缴足所认缴的出资，追究相应的违约责任及由此引起的一切经济损失。 第十五条土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。 第十六条股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入准备设立的有限责任公司在银行开设的临时帐户；以实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳所认缴的出资，其他已足额缴纳出资的股东有权要求该名股东缴足所认缴的出资，追究相应的违约责任及由此引起的一切经济损失。 第十七条公司成立后，如有股东发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于公司章程所定价额的，其他已足额缴纳出资的股东有权要求该名股东补交其差额，追究相应的法律责任及由此引起的一切经济损失。公司设立时的其他股东对其承担连带责任。必须召开股东会并由全体股东通过并作决议。 第十八条公司增加或减少注册资本，应当自作出决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上至少公告三次。 第十九条公司变更注册资本应依法向登记机关办理变更登记手续。
拟定有限责任公司章程的注意事项 修订后的《公司法》顺应时代潮流，尊重公司自身规律，进一步放宽和拓展了公司自治的内容。鉴于有限责任公司兼具资合性及人合性的特征，其公司自治内容较股份有限公司要宽泛许多，而公司自治又集中体现为公司章程的法律自治。现将专属于有限责任公司的章程自治内容进行探析。 一、分红权、优先认购权及表决权 股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资;股东会会议由股东按照出资比例行使表决权。上述情况为有限责任公司行使分红权、优先认购权、表决权的常态。此种状态下考量，现实中放大了有限责任公司资合性的因素，而忽视了人合性的特点。股东之所以结社创设有限责任公司，基于人的了解及独立法人财产权形成的有限责任应是主要动力。相比于是否创办公司、与谁合作创办公司，有限责任公司的财务分配应是下位的概念，因此修订后的《公司法》注意到上述问题，赋予全体股东约定不按照出资比例行使分红、优先认股及表决的权利。为了避免事发时股东决议形成的困难，更为了公司的持久稳固，公司结合自
身实际，如果需要对不按照出资比例分红、优先认股、行使表决权做出约定，应明确载于公司章程之上。 二、股东会的召集次数和通知时间 有限责任公司股东定期会议召集的次数属于公司章程必须规定的事项。针对次数的限定，应结合公司规模、股东人数、股东出任董事的人数等因素确定。一般情况下，股东人数少，且居住集中的，可以适当规定较多的会议次数;股东人数多，且居住分散的情况，董事会成员多由主要股东出任的情况，可以适当减少会议次数。但股东会作为决定公司重大事项的权力机构，定期会议多者不亦超出二个月一次，少者亦不应低于半年一次，建议每季度一次为宜。 至于召开股东会会议，通知全体股东的时间。定期会议，一般于会议召开前10天为宜;临时会议，因是在非正常情况下的特殊安排，应规定为会议召开前较短的时间，可考虑3至5天为宜。总之，召开股东会会议，《公司法》会议召开15日前通知全体股东的一般性规定较漫长、僵化，因此公司章程很有必要在《公司法》的授权性规范下进行适宜调整。 三、股东会的议事方式和表决程序(股东会议事规则
新《公司法》第十一条规定：设立公司必须依法规定公司章程。公司章程对公司、股东、 董事、监事、高级管理人员具有约束力。”这是公司法将公司章程的约束范围予以扩展，引 入了高级管理人员这一概念。纵观目前大部分企业的章程，并未对高级人员的权利义务作出 任何规定，所以本人认为为了适应新公司法的要求，完全有必要在公司章程中对高级管理人 员的职责权限作出规定，以此来约束。 公司的副经理、财务负责人、董事会秘书等其他高级管理人员是公司机关的成员，负责公司日常经营决策，执行和监督，在公司的组织和活动中扮演着十分重要的作用，特别是财务负 责人、董事会秘书。 财务的特点是理财，会计的特点是核算和监督，内部审计的特点是监察，而财务、会计和内部审计之间的联系主要是企业的经济活动及其形成的会计信息，从它们三者之间各自的特点 来看，它们又是存在差别的，这种差别也是围绕企业的经济活动及其形成的会计信息体现出来的，这使企业建立财务、会计和内部审计三权分设的内部控制体系成为必然。财务负责人的地位，是由财务和会计在企业经济活动中的重要性决定的，也是国家宏观调控和管理需要 所决定的，中外有很多不成功案例可以看出，由于财务负责人的原因而导致公司最终陷于僵 局，所以公司在制定章程时就非常有必要把这一部分内容予以明确，可以在章程中规定财务 负责人的准入制度、分级管理制度以及相对独立制度。 1994年，国务院颁布了《国务院关于股份有限公司境外募集股份及上市的特别规定》，明确规定董事会秘书为公司高级管理人员。1994年8月，国务院证券委员会和国家体改委发 布了《到境外上市公司章程必备条款》，专章规定公司设董事会秘书，董事会秘书为公司高 级管理人员，由董事会委任，主要职责是保管文件、向国家有关部门递交文件、保证股东名册妥善设立、确保有关人员及时得到有关记录和文件。从目前我国有关规章来看，董事会秘 书仅仅是上市公司所特有的，未上市的股份有限公司和有限责任公司对此并没有规定。所以董事会秘书的职责权限的规定仅仅是上市公司章程应该予以规定的。如华北高速公路股份有 限公司的章程在结合自身特色的基础上对董事会秘书作了详细的规定，比如董事会秘书的准 入制度，董事会秘书的职责权限等等。 公司章程所涉及的问题是非常广泛的，比如股东会的议事规则，表决程序，董事会的议事规 则，表决程序等等，这里边都会涉及到各股东之间、董事之间、监事之间、高级管理人员之间以及他们相互之间的权利义务的制约和平衡，而且公司章程解决的不仅仅是现有股东之间 的权利义务关系问题还将对今后有可能加入的股东产生同样的约束，所以章程的制定是一项 后续性很强的工作，要考虑的问题是千变万化和错综复杂的。由于才疏学浅只能就部分相关 性问题作一个简要的概述。 三、章程设计的艺术性 章程设计包括很多方面，章程的结构排序，语言的精炼，条款内容的适当等等。而条款内容 的适当是最为关键的，这主要体现在权利义务的设计和风险控制的设计上。 1、有这么一则案例：某公司共有两名股东，其中大股东持股66%，小股东持股34%。公司 章程规定，股东会决议的作出须经持股三分之二以上的股东同意。后来，公司因业务扩张 需要增加资本时，小股东自己既不认购新股，也不允许大股东认购新股，更不同意引进第三 投资方。走投无路的情况下，大股东只好诉诸股东会决议。可惜，大股东虽然持股高达66%，但离三分之二仍有半步之遥，致使股东会的增资决议迟迟不能做出。公司无法正常增资的结 果直接束缚了公司的发展，牺牲了公司的效率。究其事实公司章程乃由小股东起草，大股东没有仔细研究。 这个案例展现了小股东的智慧，展现了大股东的粗心大意，更展现了不经意的细微条款对