司法考试民法重要考点汇编
一、物权与债权的关系
特别提示：物权与债权的区别，乃是学好物权法以及整个民法的基础之基础。具体考点集中在一物多卖与无权处分两个点上。
（一）物权作为绝对权、支配权、对世权；债权作为相对权、请求权、对人权绝对权，是指无须通过义务人实施一定的行为即可实现并可对抗不特定人的权利，如人身权、物权、知识产权等。由于绝对权的义务主体不特定，故又称对世权。
物权同时也是支配权：直接支配标的物并实现其利益的权利，无需他人的积极义务协助。
相对权，是必须通过义务人实施一定的行为才能实现并只能对抗特定人的权利，最典型者莫过于债权。由于相对权的义务主体是特定的，故又称对人权。
债权也属于请求权：请求特定对方为或者不为一定行为的权利。
二者的区别在于：
1 前者的义务人不特定；后者的义务人特定。
2 前者法律关系中的权利义务不对应，权利人享有权利但无义务，义务人负有义务但不因此而享有权利；在后者法律关系中，双方主体的权利义务具有相对性。
3 前者具有排他性，在遭受侵害时可以针对任何第三人提出主张与提起诉讼；但相对权只能是针对特定人产生效力的权利。
4 绝对权大多是公开的，故适用权利公示原则，并应当受到侵权法的保护；相对权都是一种不公开的权利，仅在特定当事人之间具有约束力，故不具有公示性，所以债权人一般不得向第三人主张侵权责任。
5 绝对权受到侵害，其救济方法首先要考虑恢复原状，而后才是赔偿损失；而对相对权的侵害通常采用损害赔偿的补救方式。
举例：作为地役权的通行权的理解:积极义务与消极义务
（二）物权的排他性、优先性与与债权的相容性、平等性
1．“一物多卖”的考点之一
——所有权的强烈排他性：同类绝对排斥
——债权的完全相容性与一物多卖合同的有效性
合同法解释二第15条出卖人就同一标的物订立多重买卖合同，合同均不具有合同法第五十二条规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，请求追究出卖人违约责任的，人民法院应予支持。
结论：
——合同（债权）都有效
——只有一人能够取得所有权
——在“一物多卖”场合（“一物多卖”的考点二）
甲→→→乙（6.1）100万
房屋
→→→丙（6.2，恶意？）120万
→→→丁（6.3，恶意？）150万
甲丁未办理过户手续的三人：相容；平等；都有机会得到履行。
一旦办理过户手续？：乙丙的请求：
——确认甲丁合同无效？
——否认丁的所有权？
——请求丁承担侵权责任？
——请求甲承担违约责任！
2．物权效力优先
物权＞物权；
物权＞债权；
债权//债权。
含义及其应用——
其一，在破产场合
（资产）1000万甲→→→乙（3年前）1000万债权
→→→丙（2年前）1000万债权
→→→丁（1年前）1000万债权
设置抵押？
思考三个问题：
1．三个普通债权？：债权平等性
2．三个抵押债权？：物权之间的优先性、顺位性
3．一个抵押债权，两个普通债权？：物权优先于债权其二，人保与物保的区别之一：
举例： 1000万元借款
甲→→→乙（主债权人，当事人）（主债务人,第三人）
X
↗
↖丙↗（保证人，当事人）
Y
(房1000万，车200万、股票800万元，其他1000万元)
思考问题：从乙的角度，希望丙提供人保还是物保？
结论：债权人只享有一般债权vs 优先受偿权
（2）两个例外：
——买卖不破租赁
在合同转让中理解买卖不破租赁
甲→→→乙（承租，余３年）
转让↓↙
↓↗（租金？）
丙
就以后3年的房屋占有、使用，谁优先？
——债权物权化：预告登记：效力及其适用期间
物权法第20条当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。
预告登记后，债权消灭或者自能够进行不动产登记之日起三个月内未申请登记的，预告登记失效。
3．1签约买房→→→→→→→→→→→→→→→明年4.1登记过户
↓
3月（12.1可办理
→→明年3.1）
思考问题:
1.预告登记的对象是物权还是债权；
2.预告登记后该权利的性质发生变化了吗？
3.预告登记的真正效力在于对抗，对抗的实质含义是什么：不阻止债权发生，
但阻止物权发生。
【例1】甲公司开发写字楼一幢，于2008年5月5日将其中一层卖给乙公司，约定半年后交房，乙公司于2008年5月6日申请办理了预告登记。2008年6月2日甲公司因资金周转困难，在乙公司不知情的情况下，以该层楼向银行抵押借款并登记。现因甲公司不能清偿欠款，银行要求实现抵押权。下列哪一判断是正确的？（09-3-8，单）
）
A．抵押合同有效，抵押权设立 B．抵押合同无效，但抵押权设立
C．抵押合同有效，但抵押权不设立 D．抵押合同无效，抵押权不设立
【例2】
（1）甲父向乙开发商购买预售房屋一套，支付部分价金。为防止开发商再处分该屋，甲父办理了预告登记。后房价大涨，乙开发商又将该房屋出售与不知情的丙，并交付了房屋钥匙，丙随即入住。一个月后，甲父查知实情。下列说法不正确的是：（）
A、乙开发商又将该房屋出售与丙，属于无权处分，所签订房屋买卖合同效力待定
B、由于丙是善意，且该房屋已经交付，丙可善意取得该房屋
C、假设该房屋由于遭雷击起火而毁损灭失，风险由丙承担
D、由于甲父已经办理了预告登记，故甲父可以要求丙返还该房屋
（2）假设两年以后，甲父死亡，甲继承其父该屋所有权，但未办理产权变更登记，现甲将房屋出售与丁，下列说法正确的是（）
A、由于未办理产权变更登记，故甲实际未取得房屋所有权
B、由于未办理产权变更登记，故甲将房屋出售与丁的房屋买卖合同效力待定
C、尽管未办理产权变更登记，甲将房屋出售与丁的房屋买卖合同有效，但丁不能取得房屋
所有权
D、只有甲办理了产权变更登记，甲将房屋出售与丁的房屋买卖合同才有效，丁才能取得房屋所有权
（三）物权的追及效力与债权的相对性
——追及效力受合法取得、有权占有的阻断
——债权的相对性决定其被动性
[例1] 王进在商场购物时，丢失手表一块。顾客程才拾得后出售给张军，后将其送给女友杜兰。杜兰在一次公园旅游中借给闺蜜姚红，姚红游园中不小心该手表被一小偷偷去，小偷在路边将这块表以低价格卖给下夜班回家路上的工人陈平。问：陈平与王进是同事，王进发现手表，王进可否向陈平请求返还手表？
【例2】甲公司将自己所有的10台机器出租给了乙公司，乙公司未经其同意，将其低价出售给知情的丙公司，丙公司又将其出租给丁公司。丁公司对上述交易过程完全不了解。下列哪些选项是正确的？
A．丙、丁之间的租赁合同有效
B．甲公司有权请求丁公司返还机器，并且无须补偿其任何损失
C．甲公司有权请求丁公司返还机器，但是应补偿其损失
D．甲公司无权请求丁公司返还机器，但是丁公司应当补偿甲公司的损失
【例3】下列案件，哪些适用返还原物？（2000年卷二43题，多选）
A 张某借了王某的手表并把它卖给刘某，刘某以为是张某自己的手表而买之，王某要求刘某返还
B 宋某偷了李某的金项链送给女友王某，王某在不知情的情况下收下，李某要求王某返还
C 贺某借给宋某一支金笔，宋某谎称丢失，贺某要求宋某返还
D 赵某向钱某购羊两只，钱某将羊交付赵某后，赵又将羊卖给孙某，赵某得款后迟迟不付钱某的羊款，钱无奈要求赵某返还两只羊
【答案】1，是。2，AB。3，BC
《合同法》
第58条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。
第97条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。
《物权法》第242条占有人因使用占有的不动产或者动产，致使该不动产或者动产受到损害的，恶意占有人应当承担赔偿责任。
（四）权利救济的区别
1. 物上请求权的体系与债权请求权的双重保护
——返还原物
——排除妨害；
——消除危险；
——恢复原状
——损害赔偿请求权 （适用于物权/债权的保护，但债权仅依赖于它）
2. 诉讼时效适用上的区别：
——物权请求权无时效限制
——占有请求权有除斥期间的限制
——债权请求权有诉讼时效期间限制
《物权法》第33条因物权的归属、内容发生争议的，利害关系人可以请求确认权利。第34条无权占有不动产或者动产的，权利人可以请求返还原物。
第35条妨害物权或者可能妨害物权的，权利人可以请求排除妨害或者消除危险。
第36条造成不动产或者动产毁损的，权利人可以请求修理、重作、更换或者恢复原状。
第37条侵害物权，造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，也可以请求承担其他民事责任。
第245条占有的不动产或者动产被侵占的，占有人有权请求返还原物；对妨害占有的行为，占有人有权请求排除妨害或者消除危险；因侵占或者妨害造成损害的，占有人有权请求损害赔偿。
占有人返还原物的请求权，自侵占发生之日起一年内未行使的，该请求权消灭。
《诉讼时效规定》
第一条当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持：
(一)支付存款本金及利息请求权；
(二)兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；
(三)基于投资关系产生的缴付出资请求权；
(四)其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。
总结：物权在被保护的优势——
1.保护手段的多样性与单一性；
2.保护力度的深刻：时效的期间的适用与不适用
二、侵权责任法
（一）一般侵权责任的构成要件
《侵权责任法》第二条侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。
本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。
1.有侵害行为
有侵害行为的存在，又叫法益损害，是构成侵权责任的行为要件。需要强调的是，此处的侵害行为，是指只要客观上侵害了他人的民事权益就行，此与既往民法理论上所强调的“行为的违法性”要件截然不同。所谓行为的违法性，是指对法律禁止性或命令性规定的违反。但第2条未要求侵害行为具有违法性。
【例】某化工厂排放的废水流入某湖后，发生大量鱼类死亡事件。在是否承担赔偿责任问题上，该化工厂的哪些抗辩理由即使有证据支持也不能成立？（06-3-65，多选）
A 其排放的废水完全符合规定的排放标准
B 另一工厂排放的废水足以导致湖中鱼类死亡
C 该化工厂主观上没有任何过错
D 原告的赔偿请求已经超过2年的诉讼时效
2．有损害事实的客观存在
无损害无侵权。如果没有损害后果，也就不会构成侵权责任。在这一点上，侵权责任不同于违约责任，违约责任的构成并不以损失的存在为要件。
（1）民事权益，首先在“民事”二字。
举例：选举权的侵害？
（2）此处的权益，包括民事权利与利益
民事权利，既包括民法上的法定权利或绝对权利，而不包括债权之类的相对权。此处的绝对权利就是指物权、人身权、知识产权等，具体来说就是第2条第2款详细列举的十八项权利但不限于此。
第2条所列举的实际上都是民事权利，没有列举民事利益，但实际上也包括法律所保护的利益（法益），如占有人基于占有物的事实所享有的利益等。
【例1】《物权法》第245条第1款规定：“占有的不动产或者动产被侵占的，占有人有权请求返还原物；对妨害占有的行为，占有人有权请求排除妨害或者消除危险；因侵占或者妨害造成损害的，占有人有权请求损害赔偿。”此处所保护的正是占有人对占有物所享有的占有利益。
【例2】《精神损害赔偿解释》第3条自然人死亡后，其近亲属因下列侵权行为遭受精神痛苦，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理：
(一)以侮辱、诽谤、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉；
(二)非法披露、利用死者隐私，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害死者隐私；
(三)非法利用、损害遗体、遗骨，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害遗体、遗骨。
（3）此处的损害事实，包括财产权益损失1，也包括非财产损害如人身权益损害
（4）此处的民事权利唯独不包括债权
从第2条看，我国没有承认第三人侵害债权制度。因为而债务不履行行为侵害的是相对权，这种权利主要是因合同产生的债权，不成其为侵权行为，即债权不能成为侵权行为的侵害对象。以合同债权举例来说，
《合同法》第121条规定：“当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。”此处所彰显的法理请看下面案例：
甲→→→（送货合同）乙（债权人）
（债务人）
（追尾）
↖丙↗（第三人，故意或者过失）
1就财产损失而言，包括财产的积极损失与消极损失；。前者，指现有财产的减少，如人身伤害中受害人所支出的医疗费、护理费、交通费、营养费，都属于积极损失；后者，指应该增加的财产没有增加。如因误工减少收入，或因丧失劳动能力导致收入减少或丧失。
【例】甲欠乙1万元到期未还。2003年4月，甲得知乙准备起诉索款，便将自己价值3万元的全部财物以1万元卖给了知悉其欠乙款未还的丙，约定付款期限为2004年底。乙于2003年5月得知这一情况，于2004年7月决定向法院提起诉讼。乙提出的下列哪一项诉讼请求能够得到法院支持？（2005-3-9，单）
A请求宣告甲与丙的行为无效 B请求法院撤销甲与丙的行为
C请求以自己的名义行使甲对丙的1万元债D请求丙承担侵权责任
3 侵害行为与损害事实间的因果关系
只要损害造成他人人身或财产利益受损的结果也就是存在因果关系，同时损害本身又具有可补救性和确定性，即可追究责任。否则，不构成侵权责任。
【例1】某歌手到某地参加通俗歌曲大奖赛，赛前不幸被甲骑车撞伤，住院3天。出院时，大奖赛已经结束。经查实，该歌手多次参加大奖赛，且多次获奖。如果他起诉甲，下列他的诉讼请求哪些应予支持？（99-2-48，多选）
A 住院费
B 医药费
C 大奖赛参赛费
D 可能获得大奖赛的奖金
4 行为人主观上具有过错
与刑法上区分过错为故意与过失不同，民法上将过错区分为故意、重大过失与一般过失，区分标准是过错程度的大小。
故意，是指明知损害发生危险的存在而希望或者放任其发生。
过失，是指对损害的发生具有主观上的疏忽或者过于自信。在司法实践中，衡量行为人的行为的预见标准一般分为普通预见水平和专业预见水平。前者是指一般人通常对事务应具备的预见能力，后者是不同专业的人对其专业范围内的事务通常具有的中等预见水平。一般认为，一个专业人士违反了普通预见水平的，即构成重大过失。由此，重大过失与一般过失的区别，一般场合下看行为人的身份，如果专业人员未尽到普通人的注意义务，则认为构成重大过失。来看两例：
【例2】甲搬家公司指派员工郭某为徐某搬家，郭某担心人手不够，请同乡蒙某帮忙。搬家途中，因郭某忘记拴上车厢挡板，蒙某从车上坠地受伤。本例中，就郭某“忘记拴上车厢挡板”的行为肯定具有过失，再考虑到郭某作为搬家工人的专业背景，应当认定为构成重大过失。
【例3】甲将数箱蜜蜂放在自家院中槐树下采蜜。在乙家帮忙筹办婚宴的丙在帮乙喂猪时忘关猪圈，猪冲入甲家院内，撞翻蜂箱，使来甲家串门的丁被蛰伤，经住院治疗后痊愈。本案中，丙的过失属于一般过失。
重要补充
关于特殊侵权责任的构成要件
最后要说明的是，上述一般侵权责任的四个构成要件，对于特殊侵权责任而言，唯一的区别即在于第四个要件不需要具备，但前三个要件都是一样要求的。
（二）归责原则
1．过错责任原则
《侵权责任法》第六条行为人因过错侵害他人民事权益，应当承担侵权责任。
根据法律规定推定行为人有过错，行为人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。
过错责任原则作为侵权法上的一般归责原则，适用的方式一般是由原告（受害人）负举证责任证明被告（加害人）主观上具有过错；否则，不成立一般侵权责任。
某些法定的场合下，实行过错推定。过错推定是适用过错责任原则的一种方式而不是一种独立的归责原则。它实行举证责任倒置——由加害人负举证责任；如能证明自己无过错，不成立侵权责任；否则就推定有过错，承担侵权责任。在《侵权责任法》上包括四个：
1.第38条，校方对于无行为能力人的校园侵害责任；
2.第58条，医疗机构在一些法定情形下承担的医疗损害责任；
3.第81条，动物园对于其饲养动物的侵权责任；2
4.第十一章“物件损害责任“的全部规定，即第85-91条的规定，唯独第86条的物
件倒塌采用无过错责任的除外，共计6个条文。
【例】甲公司铺设管道，在路中挖一深坑，设置了路障和警示标志。乙驾车撞倒全部标志，致丙骑摩托车路经该地时避让不及而驶向人行道，造成丁轻伤。对丁的损失，下列哪一选项是正确的？（07-3-18，单选）
A 应由乙承担赔偿责任
B 应由甲和乙共同承担赔偿责任
C 应由乙和丙共同承担赔偿责任
D 应由甲、乙和丙共同承担赔偿责任
2．无过错责任原则
第七条行为人损害他人民事权益，不论行为人有无过错，法律规定应当承担侵权责任的，依照其规定。
（1）不以行为人的主观过错为承担责任的要件；
（2）仅适用于法律特别规定的情形；
（3）目的不重在对违法行为的制裁，因而责任范围通常有限额（见《侵权责任法》第77条）。
在我国《侵权责任法》上，实际上无过错责任又可以分为两类：
一类是相对无过错责任，也即可以在符合法定情形下如受害人故意、第三人的原因等情形下得以免责的无过错责任，《侵权责任法》规定的无过错责任，除了上述第79-80条的外，都属于这一类情形。具体列举而言：
第32条：监护人就被监护人侵权承担的责任；
2第38条无民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间受到人身损害的，幼儿园、学校或者其他教育机构应当承担责任，但能够证明尽到教育、管理职责的，不承担责任。
第58条患者有损害，因下列情形之一的，推定医疗机构有过错：
（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；
（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；
（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。
第81条动物园的动物造成他人损害的，动物园应当承担侵权责任，但能够证明尽到管理职责的，不承担责任。
第34条：用人单位就工作人员职务侵权承担的责任；
第34-35条：接受个人劳务方就提供劳务方的劳务侵权承担的责任；
第41条：生产者的产品责任；
第48条（以及《道路交通安全法》第76条）：机动车侵害非机动车的交通事故责任；
第65条（以及整个第八章）：环境污染责任；
第69条（以及整个第九章）：高度危险作业责任；
第78条（以及整个第十章，第81条的动物园的动物侵权除外）：饲养动物侵权；
第86条第1款：物件倒塌损害责任。
一类是绝对无过错责任，也严格责任，也即即使受害人具有故意、重大过失的，加害人也不得免责的无过错责任，采用这种归责原则的只有第79-80条。
【相对无过错责任】第78条：饲养动物致人损害的，饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。
【绝对无过错责任】第79条违反管理规定，未对动物采取安全措施造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。
【绝对无过错责任】第80条禁止饲养的烈性犬等危险动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任。
3. 关于公平补偿规则及其适用
（1）我国现行法规定
基本规定有二：
《侵权责任法》第24条：受害人和行为人对损害的发生都没有过错的，可以根据实际情况，由双方分担损失。
《民法通则》第132条：当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。
具体适用的情形规定有二：
《人身损害赔偿解释》第16以及《民法通则意见》第155条：堆放物品倒塌致人损害，堆放人能够举证自己没有过错的；
《民法通则意见》第156条：自然原因引起的险情下紧急避险致人损害，避险行为并无不当的。
（2）含义
公平补偿规则并不是侵权法的一个归责原则，而是独立于过错责任与无过错责任原则之外、在两原则不足以公平调整某些利益关系时的补充性法律规则。所以在性质上，此时的责任性质不是“赔偿”，而是“补偿”。
（3）适用对象
作为侵权行为法归责原则的补充性规定，适用于既不适用过错责任，也不能适用无过错责任的情形。也就是说其适用的前提是：
——不适用于适用无过错责任的情形
——双方皆无过错
【例1】下列选项中，哪些构成无因管理之债？（00-2-49，多选）
A 甲发现乙一个人忙脱粒，主动帮助。因谷子飞进甲眼睛受伤，花去医药费1000元，甲请求乙支付医药费
B 甲见乙拉车上坡非常吃力，主动在车后帮甲推车。乙因受力肩上的皮带松动，致车后滑
撞伤甲，花去医药费500元，甲请求乙支付医药费
C 某天傍晚，大雾迷漫，某村青年甲、乙在张大妈家的柴禾旁谈恋爱，张大妈出来抱柴禾，青年甲、乙急忙跑走，张大妈以为遇上了鬼，惊吓成病，花去医院费1000元。张大妈请求甲、乙支付1000元
D 甲将乙丢失的羊牵回家中，乙向甲索要，甲要求乙支付草料费200元
【例2】李某患有癫痫病。一日李某骑车行走时突然犯病，将一在路边玩耍的6岁儿童撞伤，用去医疗费200元。该案责任应如何承担？（03-3-48，多选）
A 李某致害，应当赔偿全部损失
B 双方都无过错，应分担责任
C 儿童家长未尽到监护责任，应承担损失
D 应根据双方经济情况分担损失
【例3】甲乙各牵一头牛于一桥头相遇。甲见状即对乙叫道：“让我先过，我的牛性子暴，牵你的牛躲一躲”。乙说“不怕”，继续牵牛过桥，甲也牵牛上桥。结果二牛在桥上打架，乙的牛跌入桥下摔死。乙的损失应由谁承担？（02-3-7，单选）
A 甲应负全部赔偿责任
B 应由乙自负责任
C 双方按各自的过错程度承担责任
D 双方均无过错，按公平责任处理
结论：是公平补偿规则的适用两个前提：不属于适用无过错责任的特殊侵权场合；双方均无过错。两个前提缺一不可。
（三）免责事由
1. 过失相抵（受害人的过错）
过失相抵，是指就损害的发生或者扩大，受害人也有过错（包括故意与过失），法院可依其职权，依一定的标准减轻加害人赔偿责任，从而公平、合理地分配损害的一种制度。
【过失相抵】《侵权责任法》第26条被侵权人对损害的发生也有过错的，可以减轻侵权人的责任。
《人身损害赔偿解释》第2条受害人对同一损害的发生或者扩大有故意、过失的，依照民法通则第一百三十一条的规定，可以减轻或者免除赔偿义务人的赔偿责任。但侵权人因故意或者重大过失致人损害，受害人只有一般过失的，不减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用民法通则第一百零六条第三款规定确定赔偿义务人的赔偿责任时，受害人有重大过失的，可以减轻赔偿义务人的赔偿责任。
适用效力：
加害人可以据此主张减轻或免除（第26条的“减轻”应作扩张解释、广义理解）相应的民事责任；
适用范围：
（1）在适用过错责任的场合
在此场合下，过失相抵均可以适用，此时的过错包括故意、重大过失与一般过失，被侵权人的过错程度越大，侵权人责任被减轻的幅度越大。
（2）在适用无过错责任的场合
在无过错责任领域，从保护受害人的角度出发，仅限于受害人有“故意与重大过失”的情形方可适用过失相抵，且只能将受害人的重大过失作为减轻责任而不能作为免责的事由；
如受害人具有一般过失，则不能作为减轻责任的理由更勿论免除责任的理由。结合《侵权责任法》第78条（废止《民法通则》第127条），过失相抵在无过错责任的场合下的适用情形，举例说明：
（1）由于受害人的故意而造成的，饲养人或管理人免除责任；
（2）由于受害人的重大过失造成的，饲养人或管理人减轻责任；
（3）由于受害人的一般过失造成的，饲养人或管理人承担全责。
第七十八条饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。
《民法通则》第127条饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任；由于第三人的过错造成损害的，第三人应当承担民事责任。
【例】甲、乙两家各有小院，隔墙而居，院墙高约两米。一天，甲家夫妇下田务农，将两周岁的儿子丙锁在自家的院子里玩。不巧，乙家的一只公鸡飞过院墙，将丙的左眼啄伤。甲家为此支出医药费近万元。对甲家所受的损失应如何承担？（99-2-3，单选）
A 应完全由乙家承担
B 应主要由乙家承担，甲家也应自担一部分
C 应由甲、乙两家平均分摊
D 应主要由甲家承担，乙家给予适当补偿
2. 受害人的故意
【受害人的故意】第二十七条损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任。
受害人具有故意，指受害人明知自己的行为会发生损害自己的后果，而希望或放任此种结果的发生。按照第27条规定，损害是因受害人故意造成的，行为人不承担责任。这一规定的基本含义是：受害人故意作为免责事由，适用的后果就是完全免除加害人的责任。
受害人故意作为免责事由，适用于过错责任的场合，也适用于采用相对无过错责任的特殊侵权场合，但可能不适用于个别采用绝对无过错责任的特殊侵权的场合，如79-80条规定。
具体而言，在分则规定的下述无过错责任情形适用：
第70条：民用核设施发生核事故致人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是由受害人故意造成的，不承担责任。
第71条：民用航空器致人损害的，经营者应当承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意造成的，不承担责任。
第72条：占有或者使用易燃、易爆、剧毒、放射性等高度危险物致人损害的，占有人或者使用人承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意造成的，不承担责任；被侵权人对损害的发生有重大过失的，可以减轻前者的责任。
第73条：从事高空、高压、地下挖掘活动或者使用高速轨道运输工具致人损害的，经营者承担侵权责任，但能够证明损害是因受害人故意造成的，不承担责任；被侵权人对损害的发
生有过失的，可以减轻经营者的责任。
第78条：饲养动物致人损害的，饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。
3. 第三人的原因
【第三人的原因】第28条损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。
第86条建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。
因其他责任人的原因，建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由其他责任人承担侵权责任。
第三人的原因，是指原告、被告之外的第三人造成了原告损害的发生或者扩大而无论第三人是否具有过错。其特征有：第三人与被告之间不存在共同过错，既无共同故意，也无共同过失；第三人的过错可以免除或减轻被告的责任。
免责效力：
具体到分则的规定，值得注意的是，第28条关于第三人的原因作为免责事由的一般规定，属于一般条款，但在一些分则的特别规定里，第三人的原因并不作为免责事由，具体分为三种情况：
（1）导致加害人完全免责（典型如第86条第2款）
第十一章物件损害责任第86条第2款因其他责任人的原因，建筑物、构筑物或者其他设施倒塌造成他人损害的，由其他责任人承担侵权责任。
除第86条第2款之外，还有：第4章特殊主体侵权；第6章机动车损害；第9章高度危险作业；86条第1款之外的第11章。
（2）在加害人与第三人之间建立不真正连带责任（典型有3个条文）
也即受害人可以选择加害人或者第三人中的一人承担责任，加害人承担责任后再向第三人追偿，这实际上是在加害人与第三人之间形成一个不真正连带之债。包括：
第七章医疗损害赔偿第59条因药品、消毒药剂、医疗器械的缺陷，或者输入不合格的血液造成患者损害的，患者可以向生产者或者血液提供机构请求赔偿，也可以向医疗机构请求赔偿。患者向医疗机构请求赔偿的，医疗机构赔偿后，有权向负有责任的生产者或者血液提供机构追偿。
第八章环境污染责任第68条因第三人的过错污染环境造成损害的，被侵权人可以向污染者请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。污染者赔偿后，有权向第三人追偿。
第十章饲养动物损害责任第八十三条因第三人的过错致使动物造成他人损害的，被侵权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后，有权向第三人追偿。
（3）加害人不能免责（典型有2个条文）
还有的规定第三人并不直接面对受害人承担责任，只有加害人对受害人承担责任，而后再向第三人追偿，这样一来，第三人的原因并不作为免责事由。包括：
第五章产品责任第44条：因运输者、仓储者等第三人的过错使产品存在缺陷致人损害的，
产品的生产者、销售者赔偿后，再向第三人追偿。
第十一章物件损害责任第86条第1款：物件倒塌致人损害的，由建设单位与施工单位承担连带责任。建设单位、施工单位赔偿后，有第三人（如设计单位、监理单位等）的，再向第三人追偿。
4．不可抗力
【不可抗力】第二十九条因不可抗力造成他人损害的，不承担责任。法律另有规定的，依照其规定。
不可抗力作为免责事由，既适用于采用无过错的特殊侵权责任，也适用于采用过错责任的一般侵权责任情形，同时也适用于合同法上的违约责任的免责事由（《合同法》第117-118条）。但在特别法或者特别规定的某一情形下对于不可抗力免责效力有特别规定的，适用之，也即并不能作为免责事由。比如《环境保护法》第41条第3款，不可抗力并不当然作为环境污染责任的免责事由。
5.正当防卫
【正当防卫】第三十条因正当防卫造成损害的，不承担责任。正当防卫超过必要的限度，造成不应有的损害的，正当防卫人应当承担适当的责任。
略。
6. 紧急避险
《侵权责任法》第三十一条因紧急避险造成损害的，由引起险情发生的人承担责任。如果危险是由自然原因引起的，紧急避险人不承担责任或者给予适当补偿。紧急避险采取措施不当或者超过必要的限度，造成不应有的损害的，紧急避险人应当承担适当的责任。
免责效果分解为：
（1）险情由人为原因引起的，由引起人承担责任。
举例：甲路过乙村，丙在捅路边一棵大树的马蜂窝，被惹急的马蜂群起攻甲，甲急中生智躲至另一行人戊的身后，戊被严重蛰伤。问：戊的受伤由谁负责? 答：丙。
（2）险情由自然原因引起，行为人采取的措施又无不当的，原则上行为人不承担民事责任；但受害人要求补偿的，可以责令受益人适当补偿。
（3）上述两种情形下，若行为人采取措施不当或超过必要限度，造成不应有的损害的，应承担适当的民事责任。
（四）共同侵权责任
（一）分类体系
①共同故意行为
（1）狭义共同侵权行为②故意与过失混合行为
（主观共同侵权）③共同过失行为
广义共同④教唆、帮助的侵权行为
侵权行为（2）准共同侵权行为（共同危险行为）
（3）原因力竞合的无意思联络的人分别侵权（客观共同侵权）
上述广义共同侵权行为的6种具体形态，一一举例示之。
【例1】共同故意行为：甲、乙为兄弟，二人合谋殴打丙。甲持木棒，乙持铁锤，一起将丙打伤。
【例2】共同过失行为：甲、乙共同抬重物登高，甲觉得负重的木棍似乎不足以承重并对乙表示了此种担忧，乙则称没问题，甲亦表认同，二人遂继续登高。不久，木棍断裂，重物滚落砸伤随后之人丙。
【例3】故意与过失混合行为：甲杂志社为诋毁丙故意捏造虚假故事并撰文刊发。乙报社未尽审查义务，只是觉得该报道颇具市场价值便予以转载。
【例4】某市举办了春季名贵花展。甲约女友乙前去参观。两人因说说笑笑，未注意门前挂有“展览之花，严禁采摘”的牌子。在走到一盆花前，乙停下来对甲说：“这花真好看，你摘一朵给我，我要要。”甲上前采摘，因用力过重，造成花根松动，导致该盆花死亡。该盆名花为丁所有，丁为此损失5000元。
【例5】共同危险行为：甲乙相约一起去打猎，看见远处的一个猎物同时开枪，枪响，前去一看，一个割草的老人痛苦地躺在地上，心脏处中一弹，当即死亡。法医验尸证明，甲乙任何一人都可能打中，但究竟是谁打中的，始终不能确定。
【例6】原因竞合的无意思联络的数人侵权行为：甲乙相约一起去打猎，看见远处的一个猎物同时开枪，枪响，前去一看，一个割草的老人痛苦地躺在地上，心脏处中两弹，当即死亡。法医验尸证明，其中任何一弹都足以当即致命。
（二）关于教唆、帮助的侵权行为
民通意见148 教唆、帮助他人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担连带民事责任。
教唆、帮助无民事行为能力人实施侵权行为的人，为侵权人，应当承担民事责任。
教唆、帮助限制民事行为能力人实施侵权行为的人，为共同侵权人，应当承担主要民事责任。
第九条教唆、帮助他人实施侵权行为的，应当与行为人承担连带责任。
教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权责任；该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的，应当承担相应的责任。
《侵权责任法》第9条改变第148条的规定：
1.在受教唆、帮助者为无行为能力人的场合，由原来的单独责任，变为原则上的单独责任与例外的按份责任；
2. 在受教唆、帮助者为限制行为能力人的场合，由原来的连带责任，变为原则上的单独责任与例外的按份责任。
（三）共同危险行为
第十条二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为，其中一人或者数人的行为造成他人损害，能够确定具体侵权人的，由侵权人承担责任；不能确定具体侵权人的，行为人承担连带责任。
1. 定义
又称准共同侵权行为，是指数人共同实施危及他人人身安全的行为并造成损害结果，而实际侵害行为人又无法确定的侵权行为。共同危险行为成立后，虽然真正侵害行为人只能是
其中一人或一部分人，但如果无法确定谁是真正的侵害行为人，共同实施危险行为的数人承担连带责任。虽实施了共同危险行为，但如能证明受害人的损害后果并非由其危险行为造成（即不存在因果关系，而不是举证无过失），可予免责。
2. 构成要件
（1）共同行为人的行为均具有共同的危险性质：每一人的行为都具有违法性；每一人的行为客观上都有危及他人财产和侵害他人人身的现实可能性；这种危险性的性质与指向是相同的。
（2）实际侵害行为人不明。
（3）整个共同危险行为与损害结果之间具有关联性。
3. 与原因力结合的无意思联络数人分别侵权行为的区别
二者在构成要件上的区别如前所述，在效力上的区别也很明显：共同危险行为人承担连带责任；原因力结合的无意思联络数人分别侵权行为，实属“多因一果”的情形，各个侵权行为人承担按份责任。
4. 与不明高空抛物责任的区别
《侵权责任法》第87条：从建筑物中抛掷物品或者从建筑物上坠落的物品造成他人损害，难以确定具体侵权人的，除能够证明自己不是侵权人的外，由可能加害的建筑物使用人给予补偿。虽然不明高空抛物行为与共同危险行为存在极大类似性，但区别亦十分明显：（1）没有证据证明该建筑物全体使用人具有共同实施危险行为的意思联络，且都均实施了共同危险行为即抛物行为；
（2）免责事由也不一样：不明高空抛物行为的免责事由是证明自己不是具体侵权人，比如能够证明自己当时不在建筑物中或未实施抛物行为，或者指明具体侵权人；而共同危险行为的免责事由是证明损害后果与自己的行为之间不存在因果关系，或者指明其他共同危险人所致。
（3）责任不一样。前者是补偿责任，后者是侵权损害赔偿责任。
（四）无意思联络的数人分别侵权
【原因力竞合】第十一条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。
【原因力并合】第十二条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
1. 《人身损害赔偿解释》与《侵权责任法》的重大不同
无意思联络的数人分别侵权，可能构成共同侵权行为，也可能不构成。如何区分之，《人身损害赔偿解释》的分类思路，是就数人的分别侵权行为导致同一损害后果之间的结合方式不同而进行分类，若为直接结合，则成立共同侵权，形成连带责任；若为间接结合，则成立“多因一果”侵权行为，形成按份责任。这里如何理解“间接结合”成为关键。应注意者，虽然“多因一果”中的多个原因行为的结合具有偶然性，但这些行为对损害结果而言并非全部都是直接或必然地导致损害结果发生的行为，其中某些行为或者原因只是为另一个行为或原因直接或必然地导致损害结果发生创造了条件，而其本身并不会也不可能直接或必然地引发损害后果是否构成直接结合。这一思路不乏新意，但老实说，在司法实践中很难做到清楚的区分，这是这一立法技术的弊病。
《侵权责任法》另辟蹊径，从数人分别侵权行为与损害后果之间的因果关系的原因力角度进行区分。也就是说，对于无意思联络的数人分别侵权，因数人侵权行为对于损害后果的
原因力结合方式的不同而引起定性上的截然区别：
（1）若为原因竞合，也即任何一个加害人的单独行为都足以独立造成该损害后果的，则成立共同侵权，形成连带责任。此类行为又被称为“行为关联的侵权”或“客观共同侵权”。从原因力的角度，又称为累积因果关系的无意思联络的数人侵权。其行为特征可以概括为：——两个以上的行为主体；
——损害发生前各行为主体不存在发生损害后果的意思联络，分别实施侵权行为；
——给受害人造成了同一损害；
——每一个侵权行为都足以单独造成全部的损害。
（2）若为原因结合，则不成立共同侵权行为，形成按份责任。这里如何理解“原因结合”以及与“原因竞合“的区别成为关键：任何一个加害人的行为都不足以单独导致该损害后果，而必须结合在一起共同发挥作用导致该后果，或者各个加害行为分别导致不同的后果。从原因力的角度，又称为部分因果关系的无意思联络的数人侵权。其特征可概括如下：——有两个以上的行为主体；
——各行为主体分别实施不同的过失行为；
——损害发生前各行为主体不存在发生损害后果的意思联络；
——各行为主体的行为单独不能致损害后果发生；
——各行为主体的行为作为损害后果的原因，数个行为结合在一起共同造成了损害后果，或者数个行为相互结合加强了损害后果，即各个行为主体的行为都是损害后果发生的一个不可或缺的因素。
【例1】某化工厂排放的废水流入某湖后，发生大量鱼类死亡事件。在是否承担赔偿责任问题上，该化工厂的哪些抗辩理由即使有证据支持也不能成立？（06-3-65，多选）
A 其排放的废水完全符合规定的排放标准
B 另一工厂排放的废水足以导致湖中鱼类死亡
C 该化工厂主观上没有任何过错
D 原告的赔偿请求已经超过2年的诉讼时效
【例2】一天夜晚，甲开车逆行迫使骑车人乙为躲避甲向右拐，跌入修路挖的坑里（负责修路的施工单位对该坑未设置保护措施），造成车毁人伤。对乙的损失应如何承担责任？（1999-2-12，单选）
A 只能由甲承担责任
B 只能由施工单位承担责任
C 甲和施工单位各自承担责任
D 甲和施工单位承担连带责任
三、法律行为的成立、生效与效力
（一）类别及其相互关系
有效的民事行为（民事法律行为3）
民事行为（法律行为）确定无效的民事行为
效力有瑕疵的可变更、可撤销的的民事行为
效力待定的的民事行为
民事行为
3民事法律行为：是指具有合法性特征的法律行为。
其中：合同有4类
婚姻有3类：不存在效力待定的婚姻
遗嘱有2类：不存在可撤销的遗嘱与效力待定的遗嘱
【例】关于宣告死亡，下列哪些选项是正确的？（09-3-51）
A．宣告死亡的申请人有顺序先后的限制
B．有民事行为能力人在被宣告死亡期间实施的民事行为有效
C．被宣告死亡的人与其配偶的婚姻关系因死亡宣告的撤销而自行恢复
D．被撤销死亡宣告的人有权请求依《继承法》取得其财产者返还原物或给予适当补偿
（二）民事法律行为的成立与生效
1．成立的含义：意思表示的完成即为法律行为的成立（事实判断）
2．生效的含义：当事人的意思表示具有合法性（价值判断）。
生效的条件
a 行为能力——欠缺者会导致行为的无效或者效力待定
b 意思表示真实——违反者会导致行为的可撤销
c 内容合法（与公序良俗的关系）——违反者会导致行为的无效
d 部分行为的形式合法
3．成立与生效的关系：三种模式
合同法第44条依法成立的合同，自成立时生效。
法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。
第45条当事人对合同的效力可以约定附条件。附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。
当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的，视为条件已成就；不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。
总结：
模式一——成立暨生效
模式二——成立，尔后生效：３情形
——合同法44.2：须批准/登记的（三个涉外合同）
——45：附延缓条件的
——46：附始期的
模式三——成立，但不能生效：４情形
——无效的行为
——被撤销的行为
——被拒绝追认的效力待定行为
——附条件未实现的行为
思考问题：婚姻、遗嘱行为如何适用上述规则？
婚姻：登记是婚姻的成立要件兼生效要件；
遗嘱：死因行为，待遗嘱人死亡时生效。
（三）三种效力瑕疵行为的真正区别
1．效力待定的行为
（1）起始效力状态：效力未定；
（2）最终处理结果，有两个命运：
自始有效；
自始无效
6．1 →→→→→→→→→→→6.9↗有效：追认
少年买卖玉戒↘无效：否认或撤销
成立，→→起始效力状态：待定？→→→最终处理结果
2．可变更、可撤销的行为：
（1）起始效力状态：一成立就是有效的、直至被撤销前；
（2）最终处理结果有二：
——最终很可能一直也是全部或者部分有效的：
a 放弃撤销权的
b 超过除斥期间的
c 选择变更的
——最终只有一种情况下是自始无效的，即被撤销的。
6．1 →→→→→→→→→→→6.9↗有效（3）
新郎买卖玉戒↘无效（1）
成立，→→起始效力状态：有效→→→最终处理结果
3．无效的民事行为：52—53条
（1）起始效力状态：无效的
（2）最终处理结果：无效
6．1→→→→→→→→→→→→→→→6.9：无效
买卖毒品
成立，→→起始效力状态：无效的→→→最终处理结果
结论：
1．三者的实质区别在成立时的始点。合同的起始效力状态有4，但最终处理结果只有两种：合同无效；合同有效。
2．常见的真正考点在于：问“行为的效力”，是指该行为的起始状态而非最终处理结果
3.在合同领域，合同生效后才产生违约的问题，否则只会产生缔约过失违约
【例1】喜好网球和游泳的赵某从宏大公司购买某小区商品房一套，交房时发现购房时宏大公司售楼部所展示的该小区模型中的网球场和游泳池并不存在。经查，该小区设计中并无网球场和游泳池。下列哪些选项是正确的？(08-3-54,多)
A．赵某有权要求退房
B．赵某如要求退房，有权请求宏大公司承担缔约过错责任
C．赵某如要求退房，有权请求宏大公司双倍返还购房款
D．赵某如不要求退房，有权请求宏大公司承担违约责任
【例2】乙公司以国产牛肉为样品，伪称某国进口牛肉，与甲公司签订了买卖合同，后甲公司得知这一事实。此时恰逢某国流行疯牛病，某国进口牛肉滞销，国产牛肉价格上涨。下列哪些说法是正确的？（09-3-56，多选）
A．甲公司有权自知道样品为国产牛肉之日起一年内主张撤销该合同
B．乙公司有权自合同订立之日起一年内主张撤销该合同
C．甲公司有权决定履行该合同，乙公司无权拒绝履行
D．在甲公司决定撤销该合同前，乙公司有权按约定向甲公司要求支付货款
【例3】王某以5万元从甲商店购得标注为明代制品的瓷瓶一件，放置于家中客厅。李某好奇把玩，不慎将瓷瓶摔坏。经鉴定，瓷瓶为赝品，市场价值为100元，甲商店系知假卖假。王某下列请求哪些是合法的？（08-3-63,多选）
A 要求甲商店赔偿10万元
B 要求甲商店赔偿5万元
C 要求李某赔偿5万元
D 要求李某赔偿100元
【例4】甲向首饰店购买钻石戒指2枚，标签标明该钻石为天然钻石，买回后即被人告知实为人造钻石。甲遂多次与首饰店交涉，历时1年零6个月，未果。现甲欲以欺诈为由诉请法院撤销该买卖关系，其主张能否得到支持？（2002年卷三6题，单选）
A 不可以，因已超过行使撤销权的1年期间
B 可以，因首饰店主观上存在欺诈故意
C 可以，因未过2年诉讼时效
D 可以，因双方系因重大误解订立合同
引申：本题主张位于责任可否受到支持？
总结：以欺诈为例，受到欺诈以后的多救济途径及其选择
第一章民事法律关系 一、民法是什么 （一）民法的内容 1、民法是规定各种各样"民法规范"的部门法 2、民法规范的逻辑结构分为"构成要件""法律效果" （二）民法的适用 1、民法通过"涵摄过程"得以适用:指将特定案件事实（生活事实）至于法律规范的要件之下，以获致一定的结论 2、涵摄表现是三段论演绎推理的过程（T大前提包涵多个构成要件（M），R为法律效果，S为案件事实抽象民法规范所需的构成要件M） 民法规范与民法法条，民法法条是民法规范的载体之一，民法规范的载体还有习惯、法理等 二、民法规范适用的结果:民事关系的产生、变更或者消灭 民法规范通过涵摄之过程得到适用，将引起民事法律关系产生（成立）、变更、消灭的法律后果。法律规范+法律事实（一）民法的渊源，指民法规范存在的形式渊源，包括直接法源（规范法源，对法官有直接约束力，民法总则第十条，应当依照法律"制定法"，法律没有规定的可以适用习惯，但是不得违背公序良俗）和间接法源（社会学法源，法官可自由裁量是否援用） 民法总则第十条所谓之法律包括"法律、立法解释、司法解释、行政法规、地方性法规、自治条例、单行条例" 习惯作为民法直接渊源，适用必须具备三个条件1制定法无规定2经法律共同体成员长期惯行之事实，对其已形成法律效力之确信3不违背公序良俗 （二）民事法律事实 依照民法规范，充足民法规范之事实构成要件，能够引起民事法律关系发生、变更、消灭的（一个或数个）客观情况 法律行为: 以意思表 示为要素。 法律事实: 不以意思 表示为要 素，只要事 实行为被 认定，法律秩序均将之与特定法律效果联系起来"使该事实行为产生相应的法律效果" 法律行为与准法律行为 二者的相同之处在于:行为均须表达一定的意思，均属于表意行为（表示行为），所以，关于准法律行为，可类推适用民法关于法律行为的规则。（一般为事实的告知行为，无论表达的意思如何，民法均按照法律的规定的内容赋予相应的法律效果） 3、下列不属于民事法律事实 （1）好意施惠（情谊关系） "无偿约定"或者承诺为好意施惠关系:1搭乘便车、乘客叫醒另一乘客到站下车、顺路代为投递信件、代为购买零食、约定请人吃饭、相约参加宴会、为人指路、为倒车的人打手势 效果:不产生合同关系，不排除侵权之债的成立 不成立合同关系的学理基础:1约定本身不具有财产价值、不值得被评价为一种合同关系。2增加社会交往成本，不利于社会和谐。 但是故意以悖于善良风俗之方式损害于他人，构成侵权。就损失主张侵权责任。 合同界域之外的约定:该领域的合同不容合同法介入，即使当事人具有受约束的意思，也不成立合同 合同成立之判断应当依照"合意+权利义务"公式进行判断，应当根据利益状态、诚实信用原则、交易习惯等综合
民法总则考点总结1-10 时间：-04-08 17:04 第一波（1-10) 《民法总则》考点1： 【公平原则】 《民法总则》第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理拟定各方权利和义务。公平原则是指在民事活动中以利益均衡作为价值判断原则，在民事主体之间发生利益关系摩擦时，以权利义务与否均衡来平衡双方利益。公平原则是一项法律合用原则，当民法规范缺少规定期，可以依照公平原则来变动当事人之间权利义务；公平原则又是一项司法原则，即法官司法判决要做到公平合理，当法律缺少规定期，应依照公平原则并权衡双方权利义务后作出合理判决。{亲，懂得公平原则在考试中命题方向没？请问法律有规定时，能否合用公平原则判案？不可以。公平原则是在法律缺少规定期方可合用。真题就浮现了此种考试方向，务必谨记！ 《民法总则》考点2: 【行为能力年龄划分】 第十九条八周岁以上未成年人为限制民事行为能力人，实行民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人批准、追认，但是可以独立实行纯获利益民事法律行为或者与其年龄、智力相适应民事法律
行为。第二十条不满八周岁未成年人为无民事行为能力人，由其法定代理人代理实行民事法律行为。本来是10岁，当前是8岁。几乎人们都注意到这个变化，但命题方向在哪？考试方向在第一百四十四条无民事行为能力人实行民事法律行为无效。注意：是无效，而不是效力待定，也无有效情形存在。牢记！牢记！ 《民法总则》考点3: 【出生时间与死亡时间】 第十五条自然人出生时间和死亡时间，以出生证明、死亡证明 记载时间为准；没有出生证明、死亡证明，以户籍登记或者其她有效身份登记记载时间为准。有其她证据足以推翻以上记载时间，以该证据证明时间为准。此条，变化了旧法规定，考生务必注意。其她证据> 出生证明>户籍证明。本来规定是户籍证明优先，民法总则作了相反规定。曾有一年选取题考到此考点，请考生掌握之！ 《民法总则》考点4: 【胎儿利益保护】 第十六条涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护，胎儿视为具备民事权利能力。但是胎儿娩出时为死体，其民事权利能力自始不存在。注意，胎儿视为具备民事权利能力，但胎儿娩出时为死体，则民事权利能力自始不存在。
最新国家法考《民法》职业资格考前练习 一、单选题 1.甲公司与乙公司签订并购协议：“甲公司以1亿元收购乙公司在丙公司中51％的股权。若股权过户后，甲公司未支付收购款，则乙公司有权解除并购协议。”后乙公司依约履行，甲公司却分文未付。乙公司向甲公司发送一份经过公证的《通知》：“鉴于你公司严重违约，建议双方终止协议，贵方向我方支付违约金；或者由贵方提出解决方案。”3日后，乙公司又向甲公司发送《通报》：“鉴于你公司严重违约，我方现终止协议，要求你方依约支付违约金。”下列哪一选项是正确的?(2011年卷三13题，单选) A、《通知》送达后，并购协议解除 B、《通报》送达后，并购协议解除 C、甲公司对乙公司解除并购协议的权利不得提出异议 D、乙公司不能既要求终止协议，又要求甲公司支付违约金 本题答案与相关知识点解析 【知识点】：第18章>第2节>合同解除的效力 【参考答案】：B 【本题答案与知识点解析】： 本题主要考查合同的解除。 合同的解除分为卡办议解除、约定解除和法定解除。《合同法》第93条第2款规定：“当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。”据此，现甲、乙约定的解除权成立的条件已经具备，乙公司享有约定解除权，可以行使其约定解除权，使合同的权利义务终止。《合同法》第96条第1款规定：“当事人一方依照本法第93条第2款、第90条的规定主张解除合同的，应当通知对方。合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力。” 由此可知，当 2.甲与乙结婚，女儿丙三岁时，甲因医疗事故死亡，获得60万元赔款。甲生前留有遗书，载明其死亡后的全部财产由其母丁继承。经查，甲与乙婚后除共同购买了一套住房外，另有20万元存款。下列哪一说法是正确的?(2013年卷三24题，单选) A、60万元赔款属于遗产 B、甲的遗嘱未保留丙的遗产份额，遗嘱全部无效 C、住房和存款的各一半属于遗产 D、乙有权继承甲的遗产 本题答案与相关知识点解析 【知识点】：第28章>第2节>遗产的范围
2019年国家法考《民法》职业资格考前练习 一、单选题 1.甲在报纸上发表声明称，对开发出猪流感疫苗者支付报酬100万元。乙、丙分别于2009年5月1日、6月1日成功开发出猪流感疫苗。丙于6月10日通知甲，甲以为只有丙开发成功，便向丙支付了全部奖金。不料，乙于5天后通知甲，要求甲支付报酬。对此，下列哪一个表述是正确的？ A、乙有权要求甲支付报酬100万元 B、乙有权要求丙向自己返还100万元 C、乙只有权要求丙向自己返还50万元 D、如果疫苗可以授予专利权，专利申请权应归属于甲 >>>点击展开答案与解析 【知识点】：第17章>第1节>合同的成立 【答案】：B 【解析】： ①甲的行为构成悬赏广告，相对人完成指定行为时，成立悬赏广告之债，甲应当依照承诺支付约定的报酬。根据民法理论，如果指定行为由两人以上分别先后完成的，则只有最先完成的人享有报酬请求权，如果指定行为由两人以上共同完成或者分别同时完成，则由完成者共同取得报酬。 ②本题中，乙、丙分别先后完成指定的行为，只有最先完成的乙享有报酬请求权，丙不享有报酬请求权。同时，根据民法理论，如果悬赏人善意地向最先通知的人支付了报酬，其支付报酬的义务消灭。本题中，甲善意地向最先通知的丙支付了全部报酬，甲支付报酬的义务消灭，乙无权要求 2.因有机食品市场兴起，甲自家农场种植的有机蔬菜十分畅销，乙在市区经营餐饮，欲与甲建立长期的供货关系，于是甲、乙签订了一年期的供货合同并约定乙向甲交付1万元定金后合同方生效。乙一直未交付定金。合同签订以来的大半年里，甲一直按照合同约定定期送货给乙方。就此。下列选项正确的是：( ) A、合同约定的为立约定金 B、合同约定的为成约定金 C、合同约定的为解约定金 D、因乙一直未交付定金，主合同未生效 >>>点击展开答案与解析 【知识点】：第14章>第2节>定金 B ：【答案】． 【解析】： 本题涉及定金的种类问题。立约定金是指为担保合同订立而设立的定金，成约定金是指作为合同成立或生效要件的定金，解约定金是指用以作为保留合同解除权的代价的定金。因此，本题中情形属于成约定金，选项A、C错误，选项B正确。《担保法解释》第116条规定：当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效，选项D错误。故本题答案为B。 3.下列哪一种情况下，善意第三人不能依据善意取得制度取得相应物权？
一、考试内容、方式和科目： 国家司法考试内容包括：理论法学、应用法学、现行法律规定、法律实务和法律职业道德。 国家司法考试实行全国统一命题。司法部制定并公布的《国家司法考试大纲》作为命题依据。 2015年国家司法考试采用闭卷、笔试方式。考试分为四张试卷，每张试卷分值为150分，四卷总分为600分。试卷一、试卷二、试卷三为机读式选择试题，试卷四为笔答式案例分析、法律文书、论述试题。考试时间为每年的9月份第三个星期六、星期天。 试卷一：9月19日上午08：30—11：30，考试时间180分钟。 试卷二：9月19日下午14：00—17：00，考试时间180分钟。 试卷三：9月20日上午08：30—11：30，考试时间180分钟。 试卷四：9月20日下午14：00—17：30，考试时间210分钟。 各卷科目为： 试卷一：综合知识。包括：中国特色社会主义法治理论、法理学、法制史、宪法、经济法、国际法、国际私法、国际经济法、司法制度与法律职业道德; 试卷二：刑事与行政法律制度。包括：刑法、刑事诉讼法、行政法与行政诉讼法; 试卷三：民商事法律制度。包括：民法、商法、民事诉讼法(含仲裁制度); 试卷四：案例分析、法律文书、论述。包括：中国特色社会主义法治理论、法理学、宪法、行政法与行政诉讼法、刑法、刑事诉讼法、民法、商法、民事诉讼法。 二、经验分享总论部分 问题一：关于司法考试的难易程度？
关于司法考试的难易程度，这是一个很难用难或者不难来回答的。平均通过率为10%，也就是说，100个人中是有90个人过不了的。 我给出的答案是，司法考试是一门综合性太强，考题的不可预测性太强，复习范围的不确定性太强的一门考试。“一鼓作气”是通过司法考试的总方针，要么万事俱备，全力以赴，要么趁早放弃。 就好像某老师说的那样，司法考试毕竟是一场绝大多数人出局的游戏。作为考生，我们要么相信运气一定会降临，要么默默的把自己锤炼到最好。司法考试的难度，没有：“得之我幸，失之我命”那么的的不可预测，不可拿捏。只要你能够做足准备，那么你自己掌控自己考试命运的可能性将十分的大。 问题二：关于复习司法考试要不要报班 报班的好处：首先，报班的好处就是气氛，你看着几百号人都在那里没命的复习，再看看每年的通过率，你也会不经意的开始不要命的复习起来。其次，只要你有不懂，基本上就会立即会有人把你教懂，因为有老师和辅导老师。再有，材料齐全，你不用为了什么书或者什么材料奔波。 报班的不足：课时十分的紧张，无论你之前学的有没有搞懂，你都不得不去听下一节课的内容。没有时间及时的复习巩固。每一科目的老师层次不齐，你无法选择老师，只能听安排的老师上课，没有选择的余地。 自己复习的好处：复习进度自由，可以自己安排复习科目，进度，时间，不懂了，就停下来弄懂了再继续。可以听自己喜欢的老师上课，这个不喜欢可以换一个，这个教得不好可以换一个教，不用一棵树上吊死。不用住在外面，家里有好吃的好喝的。 问题三：用什么书复习？ 我司法考试用书一直秉承一个观念，不在于资料多，而在于你把一份资料看透。所以我的书不是很多。
精心整理2002-2016年司法考试民法历年主观题真题及答案 2016 四、（本题22分） 自然人甲与乙订立借款合同，其中约定甲将自己的一辆汽车作为担保物让与给乙。借款合同订立后，甲向乙交付了汽车并办理了车辆的登记过户手续。乙向甲提供了约定的50万元借款。 一个月后，乙与丙公司签订买卖合同，将该汽车卖给对前述事实不知情的丙公司并实际交付给了丙公司，但未办理登记过户手续，丙公司仅支付了一半购车款。某天，丙公司将该汽车停放在停车场时，该车被丁盗走。丁很快就将汽车出租给不知该车来历的自然人戊，戊在使用过程中因汽车故障送到己公司修理。己公司以戊上次来修另一辆汽车时未付修理费为由扣留该汽车。汽车扣留期间，己公司的修理人员庚偷开上路，违章驾驶撞伤行人辛，辛为此花去医药费2000元。现丙公司不能清偿到期债务，法院已受理其破产申请。 问题： 1．甲与乙关于将汽车让与给债权人乙作为债务履行担保的约定效力如何？为什么？乙对汽车享有什么权利？ 2．甲主张乙将汽车出卖给丙公司的合同无效，该主张是否成立？为什么？ 3．丙公司请求乙将汽车登记在自己名下是否具有法律依据？为什么？ 4．丁与戊的租赁合同是否有效？为什么？丁获得的租金属于什么性质？
5．己公司是否有权扣留汽车并享有留置权？为什么？ 6．如不考虑交强险责任，辛的2000元损失有权向谁请求损害赔偿？为什么？ 7．丙公司与乙之间的财产诉讼管辖应如何确定？法院受理丙公司破产申请后，乙能否就其债权对丙公司另行起诉并按照民事诉讼程序申请执行？ 参考答案： 1.有效。因为我国物权法虽然没有规定这种让与担保方式，但并无禁止性规定。通过合同约定，再转移所有权的方式达到担保目的,是不违反法律的，也符合合同自由、鼓励交易的立法目的。 对于乙对汽车享有什么权利，答案一：乙享有的不是所有权，而是以所有权人的名义享有担保权。 答案二：由于办理了过户登记手续，乙享有所有权。 2.不能成立。答案一：乙对汽车享有所有权，其有权处分该汽车。没有导致合同无效的其他因素。 答案二：虽然乙将汽车出卖给丙公司的行为属于无权处分，对甲也是违约行为，但无权处分不影响合同效力，法律并不要求出卖人在订立买卖合同时对标的物享有所有权或者处分权。 3.有法律依据。因根据物权法的规定，汽车属于特殊动产，交付即转移所有权，登记只是产生对外的效力，不登记不具有对抗第三人的效力。本案中因为汽车已经交付，丙公司已取得汽车所有权。
民法通则必背一 概述 一、民事法律事实 1．民事法律事实的概念与类型 ①状态（近亲属关系、未成年、善意、恶意等） 绝对事件 ②事件 相对事件 民事法律事实法律行为 表示行为意思通知 准法律行为 观念通知 ③行为情感表示 非表示行为：事实行为 2．下列事实不属于民事法律事实。(★★★) （1）好意施惠关系：①搭乘便车；②乘客叫醒另一乘客到站下车；③顺路代为投递信件（或者替人购买物品）；④约定请人吃饭，相约参加宴会、舞会、旅游、看电影；⑤为人指路；⑥为倒车的人打手势。 （2）法外空间。①日出、日落、刮风、下雨等自然现象（假设未构成不可抗力）；散步、读报、起床、睡觉等不具有法律意义的行为均不能引起民事法律关系变动，不属于法律事实。 ②引发宗教关系、同乡关系、师生关系、同学关系、同事关系、恋爱关系、友谊关系的客观情况，亦不属于法律事实。 （3）婚约不具有法律效力，婚约不是合同。 （4）合同界域之外的约定。 二、支配权、请求权、抗辩权、形成权（区分标准：权利的作用） （一）支配权 1．定义。支配权指权利人直接支配权利客体，享有特定利益，并排斥他人干涉的权利。 2．范围：物权、人格权、身份权、知识产权。 ①支配权不适用诉讼时效。抵押权是一个例外（《物权法》第 202 条）。②人格权、身份权、所有权的无存续期间的限制。建筑物区分所有权是一个例外（其存续期间为 70 年或者 50 年不等。《物权法》第 149 条规定，住宅建设用地使用权期间届满的，自动续期）。③用益物权、知识产权均有存续期间的限制。④地役权、担保物权均具有消灭上的从属性。 （二）请求权 1．定义。请求权，指特定人请求特定人为特定行为（作为或者不作为）的权利。 2．范围：支配权请求权、占有保护请求权、债权请求权、继承权回复请求权。 3.支配权请求权≠支配权受侵害后产生的损害赔偿请求权。 （1）支配权请求权。支配权请求权的功能在于，通过请求特定人为特定行为（作为或不作为），使支配权回复到不受侵害的圆满状态。有四种： ①物权请求权（《物权法》第 34、35 条） ②人格权请求权：请求停止侵害、消除影响、恢复名誉（《侵权责任法》第 15 条） ③身份权请求权：如配偶间的同居请求权、忠实请求权（根据理论学说） ④知识产权请求权：请求停止侵害、销毁侵权物品、删除盗版软件复制件等（如《专利法》第 60 条；《商标纠纷解释》第 18 条）
司考民法考点详解：继承与继承权 司考民法考点详解：继承与继承权。继承与继承权是司法考试民法的重要考点，考生应当重点复习，小编将这一考点的主要内容进行了整理，希望能够对考生的复习有所帮助。 精彩链接： 司考民法考点详解：收养关系的解除 司考民法考点详解：继父母子女关系 司考民法考点详解：夫妻财产关系 司考民法考点详解：可撤销婚姻 一、继承的概念 1、概念 继承是指自然人死亡后，由法律规定的一定范围内的人或遗嘱指定的人依法取得死者遗留的个人合法财产的法律制度。在继承法律关系中，死者为被继承人，被继承人死亡时遗留的合法财产为遗产，依法承受遗产的人为继承人。 2、分类 我国继承法将继承分为法定继承和遗嘱继承。 （1）法定继承是指继承人直接依照法律的规定继承被继承人的遗产。 （2）遗嘱继承是指继承人依照被继承人的遗嘱继承被继承人的遗产。 二、继承权的概念和特征 1、概念 继承权是公民依照法律规定或合法有效遗嘱的指定，享有继承被继承人遗产的权利。
2、特征： （1）享有继承权的主体只能是自然人。依照我国继承法的规定，享有继承权的主体只能是自然人而不能是法人、其他组织或国家。虽然法人、其他组织和国家可以受遗赠人的身份取得遗产，但不能以法定继承人或遗嘱继承人的身份取得遗产。 （2）继承权的取得以继承人与被继承人存在特定的身份关系为前提。只有与被继承人有特定的婚姻、血缘以及收养关系的人才能成为继承人。 （3）继承权是一项财产权，现代民法中的继承专指财产继承，继承人取得被继承人的财产是继承权的核心内容。法律敎育网 （4）继承权具有不可转让性。继承权虽然在本质上是一项财产权，但由于其具有一定的身份色彩，继承人虽然可以放弃继承权，但不能将继承权转让给他人。 （5）继承权发生的根据是法律的直接规定或者合法有效的遗嘱。 三、继承法的基本原则 1、互谅互让、协商处理遗产的原则 2、养老育幼原则 3、权利义务相一致原则，体现在： （1）继承法赋予了那些对公、婆、岳父母尽了主要赡养义务的丧偶儿媳或丧偶女婿第一顺序法定继承人的法律地位。 （2）继承法根据继父母子女间、继兄弟姐妹之间是否有共同生活的基础，相互之间是否存在抚养关系来确定彼此之间是否享有继承权。 （3）在分割遗产时，与被继承人共同生活或者尽了主要义务的继承人可以多分遗产，而那些有扶养能力和扶养条件但不尽扶养义务的继承人则应当不分或少分遗产，法定继承人以外的其他人，对死者生前扶养较多的，可适当分得遗产。
民法总则考点总结1-10 时间：2018-04-08 17:04 第一波（1-10) 《民法总则》考点1： 【公平原则】 《民法总则》第六条民事主体从事民事活动，应当遵循公平原则，合理确定各方的权利和义务。公平原则是指在民事活动中以利益均衡作为价值判断标准，在民事主体之间发生利益关系摩擦时，以权利义务是否均衡来平衡双方的利益。公平原则是一项法律适用原则，当民法规范缺乏规定时，可以根据公平原则来变动当事人之间的权利义务；公平原则又是一项司法原则，即法官的司法判决要做到公平合理，当法律缺乏规定时，应根据公平原则并权衡双方权利义务后作出合理的判决。{亲，知道公平原则在考试中的命题方向没？请问法律有规定时，能否适用公平原则判案？不可以。公平原则是在法律缺乏规定时方可适用。2016年的真题就出现了此种考试方向，务必谨记！ 《民法总则》考点2: 【行为能力年龄划分】 第十九条八周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认，但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事
法律行为。第二十条不满八周岁的未成年人为无民事行为能力人，由其法定代理人代理实施民事法律行为。原来是10岁，现在是8岁。几乎大家都注意到这个变化，但命题方向在哪？考试方向在第一百四十四条无民事行为能力人实施的民事法律行为无效。注意：是无效，而不是效力待定，也无有效的情形存在。切记！切记！ 《民法总则》考点3: 【出生时间与死亡时间】 第十五条自然人的出生时间和死亡时间，以出生证明、死亡证明 记载的时间为准；没有出生证明、死亡证明的，以户籍登记或者其他有效身份登记记载的时间为准。有其他证据足以推翻以上记载时间的，以该证据证明的时间为准。此条，改变了旧法的规定，考生务必注意。其他证据> 出生证明>户籍证明。原来的规定是户籍证明优先，民法总则作了相反的规定。曾有一年选择题考到此考点，请考生掌握之！ 《民法总则》考点4: 【胎儿利益保护】 第十六条涉及遗产继承、接受赠与等胎儿利益保护的，胎儿视为具有民事权利能力。但是胎儿娩出时为死体的，其民事权利能力自始不存在。注意，胎儿视为具有民事权利能力，但胎儿娩出时为死体，则民事权利能力自始不存在。
2002-2016年司法考试民法历年主观题真题及答案 2016 四、（本题22分） 自然人甲与乙订立借款合同，其中约定甲将自己的一辆汽车作为担保物让与给乙。借款合同订立后，甲向乙交付了汽车并办理了车辆的登记过户手续。乙向甲提供了约定的50万元借款。 一个月后，乙与丙公司签订买卖合同，将该汽车卖给对前述事实不知情的丙公司并实际交付给了丙公司，但未办理登记过户手续，丙公司仅支付了一半购车款。某天，丙公司将该汽车停放在停车场时，该车被丁盗走。丁很快就将汽车出租给不知该车来历的自然人戊，戊在使用过程中因汽车故障送到己公司修理。己公司以戊上次来修另一辆汽车时未付修理费为由扣留该汽车。汽车扣留期间，己公司的修理人员庚偷开上路，违章驾驶撞伤行人辛，辛为此花去医药费2000元。现丙公司不能清偿到期债务，法院已受理其破产申请。 问题： 1．甲与乙关于将汽车让与给债权人乙作为债务履行担保的约定效力如何？为什么？乙对汽车享有什么权利？ 2．甲主张乙将汽车出卖给丙公司的合同无效，该主张是否成立？为什么？ 3．丙公司请求乙将汽车登记在自己名下是否具有法律依据？为什么？ 4．丁与戊的租赁合同是否有效？为什么？丁获得的租金属于什么性质？ 5．己公司是否有权扣留汽车并享有留置权？为什么？ 6．如不考虑交强险责任，辛的2000元损失有权向谁请求损害赔偿？为什么？ 7．丙公司与乙之间的财产诉讼管辖应如何确定？法院受理丙公司破产申请后，乙能否就其债权对丙公司另行起诉并按照民事诉讼程序申请执行？ 参考答案： 1.有效。因为我国物权法虽然没有规定这种让与担保方式，但并无禁止性规定。通过合同约 页脚内容1
定，再转移所有权的方式达到担保目的,是不违反法律的，也符合合同自由、鼓励交易的立法目的。 对于乙对汽车享有什么权利，答案一：乙享有的不是所有权，而是以所有权人的名义享有担保权。 答案二：由于办理了过户登记手续，乙享有所有权。 2.不能成立。答案一：乙对汽车享有所有权，其有权处分该汽车。没有导致合同无效的其他因素。 答案二：虽然乙将汽车出卖给丙公司的行为属于无权处分，对甲也是违约行为，但无权处分不影响合同效力，法律并不要求出卖人在订立买卖合同时对标的物享有所有权或者处分权。 3.有法律依据。因根据物权法的规定，汽车属于特殊动产，交付即转移所有权，登记只是产生对外的效力，不登记不具有对抗第三人的效力。本案中因为汽车已经交付，丙公司已取得汽车所有权。 4.有效，因为尽管丁不享有所有权或处分权，但是并不影响租赁合同效力。其所得的租金属于不当得利。 5.己公司无权扣留汽车并享有留置权。《物权法》第231条规定，债权人留置的动产与债权应该属于同一法律关系。而在本案中，债权与汽车无牵连关系。 6.辛有权向戊、己公司、庚请求赔偿，因为戊系承租人，系汽车的使用权人；庚是己公司的雇员，庚的行为属于职务行为，己应当承担雇用人（或雇主）责任；庚系肇事人（或者答直接侵权行为人）。 7.丙公司与乙之间的财产诉讼应该由破产案件受理的人民法院管辖。法院受理丙公司破产申请后，乙应当申报债权，如果对于债权有争议,可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼，但不能按照民事诉讼程序申请执行。 2015 三、（本题21分） 案情：甲欲出卖自家的房屋，但其房屋现已出租给张某，租赁期还剩余1年。甲将此事告知张某，张某明确表示，以目前的房价自己无力购买。 页脚内容2
民法分论习题集 第一部分物权法一、名词解释 物权 他物权 用益物权 担保物权 物权的优先效力 物权的追及效力 物权法定主义 简易交付 指示交付 占有改定 预告登记 异议登记 所有权 国家所有权 集体所有权 先占 善意取得 添附 附和、混合、加工 建筑物区分所有权 相邻关系 共有 按份共有 共同共有 用益物权 土地承包经营权 建设用地使用权 宅基地使用权 地役权 担保物权 抵押权
最高额抵押 浮动抵押 质权 转质 留置权 占有 二、简答题 简答物权优先于债权效力的表现和例外情形。简答物权请求权的内容和性质。 简答物权追及效力的含义及限制。 简述民法对物权的各种保护方法。 简答一物一权主义的含义及内容。 简答所有权的概念和法律特征。 简答国家所有权的概念和特点。 简答先占的概念和成立条件。 简答拾得遗失物的法律效力。 简答相邻关系的含义及处理相邻关系的原则。简答我国相邻关系的种类。 简答用益物权的概念和法律特征。 简答建设用地使用权的概念和特点。 简述土地承包经营权的取得方式。 简答地役权的概念和法律特征。 简述地役权从属性的具体表现。 简述地役权与相邻关系的区别。 简答担保物权的概念和法律特征。 简述抵押权的法律特征。 简答留置权的构成要件。 简述占有的法律效力。 三、论述题 试述物权公示公信原则。 试述善意取得制度。 试比较分析用益物权制度和担保物权制度。试述占有的法律保护。
第二部分债权法一、名词解释 债 主给付义务、从给付义务、附随义务、不真正义务无因管理 不当得利 二、简答题 简要回答完全债权的权能有哪些。 简答选择之债的含义及构成要件。 简答按份之债的含义及效力。 简答连带债务的含义及效力。 简答无因管理的构成要件。 简答无因管理的法律效力。 简述不当得利的构成要件。 简述区分按份之债和连带之债的意义。 三、论述题： 试论债权与物权联系与区别。 试述连带之债。 试述无因管理。 第三部分人身权一、名词解释 人身权 人格权 一般人格权 身份权 隐私权 姓名权 肖像权 荣誉权 二、简答题 简要回答人身权的概念和特征。 简要回答隐私权的含义及主要内容。 简述肖像权的含义及侵害肖像权的表现。
民法讲义重要知识点总结 合同保全中的债权人撤销权和效力待定合同中相对人的催告权都不是形成权。 物权人可直接要求第三人返还，无期限限制；占有返还请求权受一年除斥期间限制。 受除斥期间限制的权利不一定是形成权。 试用期风险—所有权主义；试用期满不购买需要明示通知。 死亡宣告被撤销后，原物存在的返还原物；原物不存在的，补偿；如有第三人介入，要保护第三人权利。 缔约责任出现于合同未成立或者成立但未生效的阶段；违约责任出现在合同成立且生效后；无效的行为自始无效，被撤销的行为等同于无效。 重大误解的前提是必须构成意思表示。 无效合同—欺诈胁迫损害国家利益；恶意串通损害国家集体或第三人利益；合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律行政法规强制性规定。 无权处分人所为的买卖合同有效，但涉及所有权变动除善意取得外效力待定；擅自租赁他人之物除非法转租外，租赁合同有效。 复代理人归责原则—过错责任原则。 诉讼时效中断事由—发生在六个月前，消除在六个月前，等于没发生；发生在六个月前，消除在六个月内，从发生之日起继续计算六个月；发生在六个月内，消除在六个月内，终止时剩多少剩多少继续算多少。 孳息的归属—有约定从约定，无约定从法定，无约定无法定跟随原物；法定：所有权人与用益物权人并存，归用益物权人；买卖合同适用交付主义，交付前归出卖人，交付后归买受人。 有效合同+登记=不动产物权变动
有效地动产抵押合同=动产抵押权+登记＞第三人 债权行为+物权行为=物权变动 有效合同=土地承包经营权+登记＞第三人 有效合同=地役权+登记＞第三人 有效合同=动产抵押权+登记＞第三人 有效合同+交付=物权变动+登记＞第三人 拾得遗失物+自主占有心态=无权占有（恶意） 拾得遗失物+他主占有心态=无因管理（有权占有） 有效的在途货物买卖合同+种类物特定化=风险转移 先质押后抵押，质押权优于抵押权，先抵押后质押，看是否登 记。 若留置在先，抵押或质押在后，1、留置权人设定抵押或质押，放弃留置权，则抵押或质押优先；2、所有权人设定抵押或质押，则留置权优先。 异议登记期间，权利人可将房屋出卖给第三人；异议登记不阻止一开始物权的变动，仅阻止最后的善意取得。 预告登记阻止物权不阻止债权。 法律行为的六种：合同、处分权利、登记、婚姻、收养、遗嘱。 善意取得： 一个前提—无权处分；
民法学讲义 第一章民法概述 第一节民法的概念和调整对象 一、民法的概念 1、概念： 民法，是调整平等的民事主体在从事民事活动中发生的财产关系和人身关系的法律规范的总称。 2、性质 （1）部门法、实体法 （2）民法起源于罗马私法，是调整社会普通成员之间关系的法律。在这个法律中，以个人利益为核心，以人的平等和自治为理念，当事人之间处于平等的地位；与私法判然有别的是公法，它是以国家利益为核心，体现公共秩序、政治管理的法律，在这个法律中，当事人之间是命令与服从关系，处于不平等的地位。 二、民法的含义 1、形式上的民法与实质上的民法 形式上:民法典；实质上：各种相关法律 2、广义的民法与狭义的民法 （1）广义的民法就是指所有的私法规范，包括调整人身关系、财产关系、亲属关系、知识产权关系以及商事关系的法律规范； （2）狭义的民法，仅仅指调整人身关系和财产关系的法律，通常不包括亲属法、知识产权法和商事法等法律规范。 3、民法典与民法通则 （1）民法典是按一定的逻辑体系和价值判断将各种民事制度规定于一部法律内的法律文件。在法制史上，比较有影响的民法典是法国民法典和德国民法典，在我国历史上，清末和民国时期曾制定过民法典。 （2）中华人民共和国成立后，于1986年公布并施行了民法通则 三、民法的调整对象 1、平等主体之间的财产关系 民法调整的财产关系，是指平等的民事主体在从事民事活动的过程中所发生的以财产所有和财产流转为主要内容的权利与义务关系。特点： （1）主体法律地位平等。 主体平等并非指当事人在所有情况下地位均为平等，只要当事人在从事法律活动，发生法律关系时地位是平等的，我们就认为主体的法律地位是平等的。 【题例】甲为某市市长，乙为甲的秘书。某日，甲乙一起外出在商场购物。乙的钱包丢失，遂向甲借钱1000元用于购物。问甲乙之间的借钱是否受民法调整？ （2）包括财产所有和财产流转两种关系。 A、财产所有关系是指民事主体因对财产的占有、使用、收益和处分而发生的社会关系； B、财产流转关系是指民事主体因对财产进行交换而发生的社会关系。 C、财产所有关系是财产流转关系的发生前提和主体追求的直接后果；而财产流转关系则是实现财 产所有关系的基本方法。 2、平等主体之间的人身关系 民法调整的人身关系，是指平等主体之间发生的以人格关系和身份关系为主要内容的权利与义务关
民法考研复习资料 民法考研笔记 一、合同相对效力原则的含义、起源及理论基础 （一）合同相对性原则的含义 合同相对性是传统合同法理论中的一项重要原则。根据该原则，合同仅仅对合同当事人双方产生法律上的拘束力，对合同以外的第三人不产生法律上的效力，当合同债务人违反合同义务时，合同债权人仅可以对合同债务人采取行动，要求债务人承担法律责任。可见，合同相对性原则强调的是合同作为当事人之间一种自由合意的契约，只在合同的当事人之间发生效力。此原则将合同以外的第三人排除在合同效力之外，即合同以外的第三人既不享受合同权利，也不承担合同义务。 （二）合同相对性原则的起源 合同相对性原则在整个合同法理论乃至私法理论中占据着十分重要的地位 1、大陆法系 在大陆法系，合同相对性原则源于债的相对性规则，而债的相对性规则最早源于古罗马法“法锁”。而法锁是指特定的当事人之间的法律关系5或是说当事人之间的羁束状态。《法国民法典》，在第1119 条：“任何人原则上仅得为自己承担义务，而以自己名义订立契约。”第1134 条：“依法订立的契约，对于缔约当事人双方具有相当于法律的效力。”第1165 条：“契约仅在缔约当事人之间发生效力。”。与此类似，其他大陆法系国家对合同相对性的确认也与法国的情况相近。如《德国民法典》第241 条规定：“债权人因债的关系得向债务人请求给付” 2、英美法系 在英美法系，因为法律上并不存在债的概念及体系，所以大陆法中的“债的相对性”规则在英美法中被称为“合同的相对性”。其基本内容是：合同项下的权利义务只能赋予给当事人或加在当事人身上，合同只能对合同当事人产生拘束力，而非合同当事人不能诉请强制执行合同。 合同相对性原则，一直为两大法系所确认，但基本上都认为，合同相对性是指合同主要在特定当事人之间发生法律拘束力，只有合同当事人一方能基于合同向对方提出请求或提起诉讼，而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人设定合同上的义务，合同债权也主要受合同法的保护 （三）合同相对效力原则的理论基础 合同相对性是合同仅对缔约双方当事人产生效力,除合同当事人外,任何其他人不得享有合同上的权利,也不承担合同上的责任。 契约自由和意思自治原则是合同相对性的理论基础。从其实质来看,合同相对性原则可谓是契约自由和意思自治精神的直接体现。众所周知,契约自由的基本含义是指,从合同主体到合同的责任承担和救济方法都由当事人自由决定。合同自由是意思自治精神的产物。合同相对性的内涵其实正是意思自治精神在合同领域的贯彻与落实,也是契约自由思想的反映。合同效力的根源在于当事人的意志,并非受国家公权力的干涉,这正是合同相对性原则所要表达的核心思想。合同相对性的核心思想就是让合同的效力只约束缔约的双方当事人,这不仅是为了贯彻私法自治和契约自由思想,同时也是为了避免第三人与合同当事人产生不必要的纠纷。 二、合同相对效力原则的内容 （一）合同相对效力原则的内容 我国《合同法》第64 、65 条对合同相对性进行了相关规定。须明确的是合同相对性是按照债法设计的,实际上是债的相对性。 1、合同主体的相对性
方志平民法90模拟题与2016年国家司法考试民法真题 2016民法真题5320%、30%、 40%。甲欲将其共有份额转让，戊愿意以50 有份额转让，下列哪些选项是错误的？ ————————————————————————————————————引证：方志平民法90模拟题，单选第2题。 B如甲将其份额出卖侵犯乙、丙、丁的优先购买权，则买卖合同无效 C如甲要将其份额出卖，乙、丙、丁均主张优先购买权，应由甲决定卖给谁 D如甲要将其份额出卖给乙，丙、丁均可主张优先购买权 61．周某以6000 1200 脑交给吴某使用。期间，电脑出现故障，吴某将电脑交周某修理，但周某修好后以 B．在吴某无力支付最后一个月的价款时，周某可行使取回权 ————————————————————————————————————引证：方志平民法90模拟题，多选题第30题 30、甲把一辆机动车以100万元卖给乙，约定乙付清全部购车款前甲保留所有权，乙按照20万元、20万元、38万元、10万元和12万元分五期支付购车款。甲把车交给乙后，乙仅依约向甲支付了前三期购车款，后两期款届期均未付。下列哪些表述是正确的？ A甲有权从乙处取回机动车
2016民法真题12 形如下：2016年3月1日，甲胁迫乙订立合同，约定货到付款；4月1日，甲与丙签订合同，丙支付20%的货款；5月1日，甲与丁签订合同，丁支付全部货款；6月1日，甲与戊签订合同，甲将挖掘机交付给戊。上述买受人均要求实际履行合同，就履行顺序产生争议。关于履行顺序，下列哪一选项是正确的？ B．戊、丁、丙、乙 C．乙、丁、丙、戊 D．丁、戊、乙、丙 ————————————————————————————————————相同引证：部分价款问题：方志平民法90模拟题，多选题第36题 36、甲有玉石一块，先以10万元价格卖给乙，与乙签订了买卖合同。后甲隐瞒其已将玉石出卖给乙的事实，又以12万元的价格将玉石卖给不知情丙，与丙签订了买卖合同。甲先后收取了乙和丙交付的部分价款，均未交付玉石。关于玉石买卖合同，下列哪些表述是正确的？1 相似引证：方志平民法90模拟题，多选题第35题 35、甲有一台挖掘机欲出让，与乙签订合同，约好10日后交货付款。次日，丙见该挖掘机，愿以更高的价格购买，甲遂与丙签订合同，丙当即支付货款，约好10日后交货。后甲实际将挖掘机交付给了乙，因甲到期不能向丙交付挖掘机，又无力退回丙的货款。下列哪些情形是正确的？ 2016民法真题52．甲8周岁，多次在国际钢琴大赛中获奖，并获得大量奖金。甲的父母乙、丙为了甲的利益，考虑到甲的奖金存放银行增值有限，遂将奖金全部购买了股票，但恰遇股市暴跌，甲的奖金损失过半。关于乙、丙的行为，下列哪些说法是正确的？
一、民法概述 (一民法的概念 1、民法的概念 民法,是指一定社会调整特定财产关系和人身关系的法律规范总和。 主要内容包括: 财产关系方面:权利的种类归属行使救济途径 人身关系方面:民事主体的法律地位(法律人格; 民事主体的人身权及身份关系; 民事主体的行为(法律行为; 民事主体违反义务时的法律责任等。 民法的地位:是国民生活的基本法。 2、民法的起源 (二民法的特征(调整对象 1、民法调整的是民事关系(属私法 民事关系是指自然人、法人为私利而实施的生产、生活、处分权利、履行义务等活动所引发的财产和人身关系。 民事:即私事,是与国事无关的私人事务。如,投资、合伙、劳动力的雇佣,订立遗嘱、签订合同,婚姻的结合与离异,亲属间的扶养,遗产的继承等等。 国事:即国家公共事务。如,国家机关的设置对市场的干预。 2、民法调整的是财产关系和人身关系
财产关系:在法律上,财产关系是指财产所有关系和财产流转关系这两类。财产关系财产所有关系是指因占有和支配物质资料或精神财富而产生的经济关系。如,所有权、使用权、占有权、占有使用处分权等等。 财产流转关系是指平等主体之间因交换劳动成果或其他财产而发生的财产由一方转移到另一方的经济关系,即财产所有权的转移。如,因转移所有权而发生的财产流转:买卖、赠与。因转移财产的使用权而发生的财产流转:出租物品、借贷。 人身关系:是指与人身不可分离而又不具直接财产内容的社会关系。如,姓名权、生命权、健康权、名誉权等。 对财产所有关系的调整包括四个方面。确定所有权的内容;确定所有权的归属;所有权的取得方式,确定所有权的保护方法 对财产流转关系的调整,主要是设立债的制度。 对人身权的调整包括三个方面。规定人身权及其保护范围;确定对他人人身权应当遵守的义务,规定保护的方法。 3、民法调整的是平等主体之间的财产关系和人身关系。 平等主体:是指双方或多方在人格和法律地位上平等的人。 平等主体之间的财产关系:如,买卖、借贷关系中双方当事人之间的关系。 不平等主体之间的财产关系:如,纳税、财政拨款、上缴利润、征收、征用、扣押、没收、罚款等。 简言之,民法调整的财产关系主要是商品交换关系。 4、民法是适用民法的原则和方法调整财产关系和人身关系 刑法与民法在调整对象上是有交叉,但调整方式和原则不同。
民法总论复习要点笔记 一，民法概述 1、民法理念： 1）私权神圣 2）身份平等3）意思自治 2、民法的基本原则 二、民事法律关系 1、民事法律关系的构成 2、民事法律关系变动的原因：1）事件 2）行为 三、物的分类：重点是主物与从物，原物与孳息 四、民事权利： 1、民事权利的分类及标准，尤其是性质分类 2、权利的取得（既受取得和原始取得） 3、权利的保护（私利救济，关键是自助行为） 五、民事主体 1、民事权利能力（对胎儿的保护，推定死亡，宣告死亡及其法律后果） 2、民事行为能力（概念，限制民事行为能力人） 3、监护（概念，监护人的顺序，委托监护的司法解释，监护职责，监护的终止） 4、住所（住所的确定方式） 5、法人（法人的特征，法人分类中的社团法人和财团法人，法人变更中的合并和 分立，法人机关中的法定代表人，法人终止中的清算及其人格） 6、合伙（概念、普通合伙与有限合伙、合伙的财产、债务承担，退伙） 六、法律行为制度 1、法律行为（概念） 2、法律行为分类（诺成行为与实践行为） 3、意思表示（生效要件） 4、法律行为要件（有效要件，欠缺有效要件的后果〈效力待定、可变更可撤销、无效〉important） 5、附款（条件的分类）选择题 七、代理制度 1、代理的分类（重点是本代理和复代理） 2、代理权的行驶和限制 3、表见代理 八、诉讼时效 1、概念 2、分类（特殊情形：一年的情况） 3、中止、中断与延长 4、期限的计算 九、民事责任 1、侵权民事责任的构成要件 2、侵权民事责任的归责原则（过错推定、无过错） 3、责任的竞合 十、人身权制度 1、人格权和身份权的概念 2、具体人格权：健康权、身体权
2011司考民法复习：用益物权与担保物权 考点
2011司考民法复习：用益物权与担保物权考点 质权 1质权的概念。质权是指债务人或第三人将其动产或权利凭证移交债权人占有，将该动产或权利作为该债权的担保，债务人不履行债务时，质权人享有的优先受偿权。质权包括动产质权和权利质权。 2动产质权的设立。动产质权的设立应订立书面合同，质押合同自质物交付于质权人占有时生效。质押合同禁止约定流质条款。质押合同中对质押的财产约定不明，或者约定的出质财产与实际交付的财产不一致的，以实际交付占有的财产为质押财产。出质人代质权人占有质物的，质押合同不生效。质权人将质物返还出质人后，以其质权对抗第三人的，法院不予支持。出质人未按与合同约定的时间交付质物，给质权人造成损失的，出质人应根据其过错承担赔偿责任。 实例演练 1甲向乙借款，并约定将自己的奥迪车出质给乙，乙因自己不会开车，要求甲将该车开回。后甲向丙借款，又将该车出质给丙。丙对该车进行了占有。因甲无力还款而引起纠纷。乙丙均欲行使对该车的质权。下列表述正确的是： A甲与丙之间的质押合同无效 B甲与乙之间的质押合同生效 C乙可对依法对抗丙的质权 D乙对抗丙的质权人民法院不予支持 「答案」D
「解析」本题涉及质押的生效问题。甲与乙之间虽然签订了质押合同，但乙放弃了质物的占有，故乙的质权未生效。甲与丙之间签订了质押合同，且交付了质物的占有，故丙对该汽车享有质权。 2甲乙（均为某村村民）订立借款合同一份，作如下约定：甲借给乙10万元，乙交付甲一件黄金饰品作担保，3年后乙归还本金，甲归还该饰品，如乙无力还款，则该饰品归甲所有。对此，下列说法中正确的是： A甲乙之间关于“如乙无力还款，则该饰品归甲所有”的约定无效 B因甲乙之间关于“如乙无力还款，则该饰品归甲所有”的约定无效，故担保合同无效 C因甲乙之间的担保合同无效，故其借款合同无效 D担保合同的全部条款有效，故甲乙之间的借款合同有效 「答案」A 「解析」本题涉及流质条款的效力问题。依担保法规定，流质条款不具有效力。但流质条款无效的，不影响担保合同的效力。担保合同为从合同，担保合同的无效不能决定借款合同的效力。 3动产质权效力所及的标的物范围。动产质权效力所及的标的物范围包括质物以及质物的从物、孳息物、代位物等。但从物未交付的，质权的效力不及于从物。除质押合同另有规定外，质权的效力及于质物的孳息物。 4质权的善意取得。质权适用善意取得制度。但对于赃物、遗失物不适用善意取得。 实例演练 甲与乙签订一份汽车租赁合同，在租赁期间内，乙将该汽车质押给丙，后甲乙丙之间引起纠纷。下列选项正确的是：