2010年真题解析班资料联系电话：800-810-6990 2010年民事诉讼法与仲裁制度真题
第一部分：真题综述
民事诉讼法和仲裁法在2010年中总共考了66分，这与2009年民事诉讼法和仲裁法的考分是一样的。具体来讲，第三卷单选题总共考了16题，共16分，多选考了11题，共22分，不定项选择题考了4题，共8分。第三卷民事诉讼法和仲裁共有31题，总共46分。第四卷的案例考的是民事诉讼法，共6题，20分。
2010年的民事诉讼法和仲裁法真题，具有以下几个特点：
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4.与民事实体法的结合十分紧密。注意：《侵权责任法》。
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第二部分：试题解析
一、单项选择题
第35题
【考点】本题考查的是人民调解协议的效力。
（1）人民调解委员会的性质：依法设立的调解民间纠纷的群众性组织。《人民调解法》第7条
（2）人民调解的结案方式：《人民调解法》第28条
①通常制作调解协议书。
②允许口头协议，但人民调解员应当记录协议内容。
（3）人民调解协议的效力：具有民事合同性质
①有争议，可以就人民调解协议起诉：当事人就调解协议的履行或者调解协议的内容发生争议，一方可起诉。《人民调解法》第32条
②无争议，双方可以申请司法确认：自调解协议生效之日起三十日内。《人民调解法》第33条
（4）法院处理的效力
法院确认调解协议有效，一方当事人拒绝履行或者未全部履行的，对方当事人可以向人民法院申请强制执行。
法院确认调解协议无效的，当事人可以通过人民调解方式变更原调解协议或者达成新的调解协议，也可以向人民法院提起诉讼。
【试题】张某与李某产生邻里纠纷，张某将李某打伤。为解决赔偿问题，双方同意由人民调解委员会进行调解。经调解员黄某调解，双方达成赔偿协议。关于该纠纷的处理，下列哪一说法是正确的？
A．张某如反悔不履行协议，李某可就协议向法院提起诉讼
B．张某如反悔不履行协议，李某可向法院提起人身损害赔偿诉讼
C．张某如反悔不履行协议，李某可向法院申请强制执行调解协议
D．张某可以调解委员会未组成合议庭调解为由，向法院申请撤销调解协议
第36题
【考点】本题考查的是民事诉讼的基本原则和裁判文书。
（1）辩论原则
①可以是口头的，也可以是书面的；
②可以是实体方面的，可以是程序方面的，也可以是证据方面的；
③贯穿审判程序的始终。但执行程序、特别程序以及非讼程序无法辩论。
④辩论权是当事人的权利，证人没有辩论权。
（2）处分原则
①判决内容不能超出原告的请求范围。
②调解协议内容超出诉讼请求的，人民法院可以准许。
（3）适用文书
①实体：判决
②程序：裁定
【试题】王某以借款纠纷为由起诉吴某。经审理，法院认为该借款关系不存在，王某交付吴某的款项为应支付的货款，王某与吴某之间存在买卖关系而非借用关系。法院向王某作
出说明，但王某坚持己见，不予变更诉讼请求和理由。法院遂作出裁定，驳回王某的诉讼请求。关于本案，下列哪一说法是正确的？
A．法院违反了不告不理原则
B．法院适用裁判形式错误
C．法院违反了辩论原则
D．法院违反了处分原则
第37题
【考点】本题考查的是回避的决定权以及对回避决定的救济。
（1）回避的决定权
①院长担任审判长时的回避：审判委员会决定。
②审判人员（含陪审员）的回避：院长决定。
③其他人员（书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人）的回避：审判长决定。
（2）回避决定的复议
①回避决定可以复议一次。
②复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。
【试题】关于回避，下列哪一说法是正确的？
A．当事人申请担任审判长的审判人员回避的，应由审委会决定
B．当事人申请陪审员回避的，应由审判长决定
C．法院驳回当事人的回避申请，当事人不服而申请复议，复议期间被申请回避人不停止参与本案的审理工作
D．如当事人申请法院翻译人员回避，可由合议庭决定
第38题
【考点】本题考查的是合议庭的评议方式和不同意义的处理。
实行少数服从多数的原则。不同意见，必须如实记入笔录。
【试题】关于合议庭评议案件，下列哪一表述是正确的？
A．审判长意见与多数意见不同的，以其意见为准判决
B．陪审员意见得到支持、形成多数的，可按该意见判决
C．合议庭意见存在分歧的，也可提交院长审查决定
D．审判人员的不同意见均须写入笔录
第39题
【考点】本题考查的是移送管辖与指定管辖的程序。
（1）移送管辖的适用条件
①本院已经受理了案件；
②本院对受理的案件没有管辖权或者其他有管辖权的法院已经先立案受理该案；
③受移送法院对该案有管辖权。
（2）不能适用移送管辖的情形
①受移送法院不能再行移送。
②共同管辖中，先立案的并有管辖权的法院不能将案件移送。
（3）指定管辖的适用情形：
①受移送的法院认为对受移送的案件没有管辖权。
②有管辖权的人民法院由于特殊原因不能行使管辖权的。
③人民法院之间因管辖权发生争议，协商解决不了。
（4）法院之间因管辖权发生争议
①有关人民法院均应当立即停止进行实体审理，并协商解决。
②协商不成，报请共同上级人民法院指定管辖的；
③法院均不得对案件作出判决。对抢先作出判决的，应当以违反程序为由撤销其判决，并将案件移送或者指定其他人民法院审理，或者由自己提审。
【试题】某省甲市A区法院受理一起保管合同纠纷案件，根据被告管辖权异议，A区法院将案件移送该省乙市B区法院审理。乙市B区法院经审查认为，A区法院移送错误，本案应归甲市A区法院管辖，发生争议。关于乙市B区法院的做法，下列哪一选项是正确的？
A．将案件退回甲市A区法院
B．将案件移送同级第三方法院管辖
C．报请乙市中级法院指定管辖
D．与甲市A区法院协商不成，报请该省高级法院指定管辖
第40题
【考点】本题考查的是合伙能不能作为民事当事人以及雇主责任。
在民事诉讼中，合伙有两类：（1）不能作当事人的合伙，即个人合伙，也被称为公民合伙。这类合伙不能以合伙为被告，只能以合伙人为被告。对此，《民诉法意见》第47条规定：“个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号。”
（2）能作当事人的合伙，包括依法登记领取营业执照的合伙组织，以及依法登记领取营业执照的合伙型联营企业。这一类的特征在于依法登记领取营业执照。出题人认为不选A 选项，因为题目中没有提到领取营业执照。因此也可以总结“依法登记”并不是个人合伙与合伙企业的区分点，区分点应当是是否领取营业执照。因为依法登记，可能是登记了字号，也可能是登记合伙企业。
另外，本题中还考到了雇主责任。《侵权责任法》第34条规定：“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”因此，本案与该店修理人员戊没有关系。
【试题】甲乙丙三人合伙开办电脑修理店，店名为“一通电脑行”，依法登记。甲负责对外执行合伙事务。顾客丁进店送修电脑时，被该店修理人员戊的工具碰伤。丁拟向法院起诉。关于本案被告的确定，下列哪一选项是正确的？
A．“一通电脑行”为被告
B．甲为被告
C．甲乙丙三人为共同被告，并注明“一通电脑行”字号
D．甲乙丙戊四人为共同被告
第41题
【考点】本题考查的是有独立请求权第三人与无独立请求权第三人的比较。
（1）有独立请求权第三人
①有独立请求权第三人（有独三）的判断：有独三基于物权或者继承权，对原被告争议的标的物提出独立请求。
②有独三参加诉讼的方式：提出诉讼。《民诉》第56条
③有独三的案件中有两个诉：本诉与第三人之诉。
④有独三的诉讼地位：有独三相当于原告。
（2）无独立请求权第三人
①无独三的判断：两个法律关系；原告与被告之外的人。
②无独三参加诉讼的方式：自己申请参加；由法院通知他参加。
其中：法院通知参加可以是基于法院职权通知无独立请求权第三人参加，也可以是应当事人的申请而通知无独立请求权第三人参加
③不是完全独立的当事人，因此不享有与当事人相等的诉讼权利：无权对案件的管辖权提出异议，无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉。
④判决承担民事责任的无独三有权提出上诉。
【试题】甲为有独立请求权第三人，乙为无独立请求权第三人，关于甲、乙诉讼权利和义务，下列哪一说法是正确的？
A．甲只能以起诉的方式参加诉讼，乙以申请或经法院通知的方式参加诉讼
B．甲具有当事人的诉讼地位，乙不具有当事人的诉讼地位
C．甲的诉讼行为可对本诉的当事人发生效力，乙的诉讼行为对本诉的当事人不发生效力
D．任何情况下，甲有上诉权，而乙无上诉权
【参考答案】A
第42题
【考点】本题考查的是先予执行的救济方式及再审申请的处理方式。
（1）适用案件范围
①追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的；
②追索劳动服酬的；
③需要立即停止侵害、排除妨碍的；
④需要立即制止某项行为的；
⑤要立即返还用于购置生产原料、生产工具货款的；
⑥追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的。
（2）适用条件
①当事人之间权利义务关系明确。
②不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的。
③被申请人有履行能力。
④先予执行必须依当事人的申请适用，人民法院不得依职权适用。
⑤受理案件后终结判决作出前采取。
（3）复议与审判监督程序义务人才有救济权
①可以申请复议，但复议不停止执行。
②受诉法院院长或者上级法院按照审判监督程序立即纠正。
（4）再审问题
①启动方式：三种
②对当事人再审申请的处理：裁定再审，或者裁定驳回申请。
【试题】李某向A公司追索劳动报酬。诉讼中，李某向法院申请先予执行部分劳动报酬，法院经查驳回李某申请。李某不服，申请复议。法院审查后再次驳回李某申请。李某对复议结果仍不服，遂向上一级法院申请再审。关于上一级法院对该再审申请的处理，下列哪一选项是正确的？
A．裁定再审
B．决定再审
C．裁定不予受理
D．裁定驳回申请
第43题
【考点】本题考查的是仲裁范围以及仲裁协议对法院管辖的影响。
（1）能够仲裁的事项：平等主体的公民、法人和其他组织之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷。《仲裁法》第2条
注意：属于我国人民法院专属管辖的案件，当事人不得用书面协议选择其他国家法院管辖。但协议选择仲裁裁决的除外。《意见》第305条
（2）不得仲裁的事项：《仲裁法》第3条
①婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；
②依法应当由行政机关处理的行政争议。
③劳动争议和农业承包合同纠纷。《仲裁法》第77条
（3）民事诉讼与仲裁的关系
①有仲裁协议不得向人民法院起诉的；
②仲裁条款、仲裁协议无效、失效或者内容不明确无法执行，选择的仲裁机构不存在，或者选择裁决的事项超越仲裁机构权限的，可以起诉，法院有权依法受理。
③仲裁协议失效，法院有管辖权：
被告应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。《民诉法意见》第148条
在首次开庭前未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议。《仲裁法》第26条；《民诉法意见》第148条
【试题】甲、乙因遗产继承发生纠纷，双方书面约定由某仲裁委员会仲裁。后甲反悔，向遗产所在地法院起诉。法院受理后，乙向法院声明双方签订了仲裁协议。关于法院的做法，下列哪一选项是正确的？
A．裁定驳回起诉
B．裁定驳回诉讼请求
C．裁定将案件移送某仲裁委员会审理
D．法院裁定仲裁协议无效，对案件继续审理
注意：本案是继承，不得协议仲裁。
第44题
【考点】仲裁中的保全、仲裁裁决的撤销、仲裁裁决的执行与不予执行
（一）仲裁案件中的证据保全和财产保全
1.申请：当事人在仲裁程序中提出申请，由仲裁委员会将当事人的申请提交人民法院。
2.证据保全的管辖
①国内仲裁，证据所在地的基层人民法院。
②涉外仲裁，证据所在地的中级人民法院。
3.财产保全的管辖
①国内仲裁：被申请人住所地或财产所在地基层人民法院。
②涉外仲裁：被申请人住所地或财产所在地中级人民法院。
（二）撤销仲裁裁决
1．依当事人申请；《仲裁》第58条
2．管辖：仲裁委员会所在地的中级人民法院（合议庭审理）；
3．法定情形：（1）没有仲裁协议的；（2）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的；（3）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（4）裁决所根据的证据是伪造的；（5）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（6）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿，徇私舞弊，枉法裁决行为的。
4．前置程序：当事人在仲裁程序中对仲裁协议的效力提出异议。《仲裁法解释》第27条
（1）当事人在仲裁程序中未对仲裁协议的效力提出异议，在仲裁裁决作出后以仲裁协议无效为由主张撤销仲裁裁决或者提出不予执行抗辩的，人民法院不予支持。
（2）当事人在仲裁程序中对仲裁协议的效力提出异议，在仲裁裁决作出后又以此为由主张撤销仲裁裁决或者提出不予执行抗辩，经审查符合仲裁法第58条或者民事诉讼法第217条、第260条规定的，人民法院应予支持。
5．申请期间：自收到裁决书之日起6个月内提出；《仲裁》第59条
6．人民法院对申请的处理：《仲裁》第60、61条
（1）通知仲裁庭在一定期限内重新仲裁，并裁定中止撤销程序。
①情形：A.仲裁裁决所根据的证据是伪造的；B.对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的。
②法院应当在通知中说明要求重新仲裁的具体理由。《仲裁法解释》第21条
（2）法院应当在受理撤销裁决申请之日起2个月内作出撤销裁决或者驳回申请的裁定。
7．重新仲裁的影响《仲裁法解释》第22条
（1）仲裁庭在人民法院指定的期限内开始重新仲裁的，人民法院应当裁定终结撤销程序；
（2）未开始重新仲裁的，人民法院应当裁定恢复撤销程序。
（3）当事人对重新仲裁裁决不服的，可以在重新仲裁裁决书送达之日起6个月内向人民法院申请撤销。《仲裁法解释》第23条
8．部分超裁的处理《仲裁法解释》第19条
（1）当事人以仲裁裁决事项超出仲裁协议范围为由申请撤销仲裁裁决，经审查属实的，人民法院应当撤销仲裁裁决中的超裁部分。
（2）但超裁部分与其他裁决事项不可分的，人民法院应当撤销仲裁裁决。
9．当事人向人民法院申请撤销仲裁裁决被驳回后，又在执行程序中以相同理由提出不予执行抗辩的，人民法院不予支持。《仲裁法解释》第26条
（三）执行与不执行仲裁裁决
1．仲裁裁决适用强制执行
当事人申请执行仲裁裁决案件，由被执行人住所地或者被执行的财产所在地的中级人民法院管辖。《仲裁法解释》第29条、《民事诉讼法》第259条
2．人民法院可以不予执行《民事诉讼法》第213条第2款；第258条
3．不得请求不予执行的情形
（1）当事人请求不予执行仲裁调解书或者根据当事人之间的和解协议作出的仲裁裁决书的，人民法院不予支持。《仲裁法解释》第28条
（2）当事人在仲裁程序中未对仲裁协议的效力提出异议，在仲裁裁决作出后以仲裁协议无效为由主张撤销仲裁裁决或者提出不予执行抗辩的，人民法院不予支持。《仲裁法解释》第27条
（3）当事人向人民法院申请撤销仲裁裁决被驳回后，又在执行程序中以相同理由提出不予执行抗辩的，人民法院不予支持。《仲裁法解释》第26条
4．一方当事人申请执行裁决，另一方当事人申请撤销裁决的，人民法院应当裁定中止
执行。法院裁定撤销裁决的，应当裁定终结执行。撤销裁决的申请被裁定驳回的，法院应当裁定恢复执行。
5．裁决被人民法院依法裁定撤销或者不予执行的，当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉。
【试题】关于法院对仲裁的司法监督的说法，下列哪一选项是错误的？
A．仲裁当事人申请财产保全，应当向仲裁机构申请，由仲裁机构将该申请移交给相关法院
B．仲裁当事人申请撤销仲裁裁决被法院驳回，此后以相同理由申请不予执行，法院不予支持
C．仲裁当事人在仲裁程序中没有提出对仲裁协议效力的异议，此后以仲裁协议无效为由申请撤销或不予执行，法院不予支持
D．申请撤销仲裁裁决或申请不予执行仲裁裁决程序中，法院可通知仲裁机构在一定期限内重新仲裁
第45题
【考点】本题考查的是执行和解。
1.执行和解协议的要求
（1）时间：执行中。
（2）主体：双方当事人。注意：执行中法院不得进行调解。
（3）方式：自行达成。
（4）一般应当采用书面形式：无书面协议的，执行人员应将和解协议的内容记入笔录，并由双方当事人签名或盖章。
2.效力
（1）执行和解协议不具有强制执行力；
（2）执行和解协议不具有撤销原执行文书的效力；
（3）执行和解具有中止或终结执行的效力。
3.恢复执行
（1）恢复执行的条件
①一方当事人不履行或不完全履行和解协议的；
②对方当事人的申请。
（2）恢复执行的对象：原生效法律文书。注意：不是执行和解协议。
（3）和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的，人民法院不予恢复执行。
（4）申请期间：
①适用《民事诉讼法》第215条申请执行期限的规定：2年。
②中断：执行和解将产生执行时效中断的效力。《民诉》第215条（修订）；
【试题】法院受理甲出版社、乙报社著作权纠纷案，判决乙赔偿甲10万元，并登报赔礼道歉。判决生效后，乙交付10万元，但未按期赔礼道歉，甲申请强制执行。执行中，甲、乙自行达成口头协议，约定乙免于赔礼道歉，但另付甲一万元。关于法院的做法，下列哪一选项是正确的？
A．不允许，因协议内容超出判决范围，应当继续执行生效判决
B．允许，法院视为申请人撤销执行申请
C．允许，将当事人协议内容记入笔录，由甲、乙签字或盖章
D．允许，根据当事人协议内容制作调解书
第46题
【考点】本题考查的是共同诉讼人的判断。
《侵权责任法》第37条：“宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者，未尽到安全保障义务，造成他人损害的，应当承担侵权责任。因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；管理人或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。”
【试题】甲在丽都酒店就餐，顾客乙因地板湿滑不慎滑倒，将热汤洒到甲身上，甲被烫伤。甲拟向法院提起诉讼。关于本案当事人的确定，下列哪一说法是正确的？
A．甲起诉丽都酒店，乙是第三人
B．甲起诉乙，丽都酒店是第三人
C．甲起诉，只能以乙或丽都酒店为单一被告
D．甲起诉丽都酒店，乙是共同被告
第47题
【考点】本题考查的是再审的启动方式和检察院抗诉的效力。
1.法院主动再审、当事人申请再审和检察院抗诉启动再审，是再审启动的三种方式。
2. 法院对再审申请的审查《民诉》第181条（修订）
（1）期限：①收到再审申请书之日起3个月内，②有特殊情况需要延长的，由本院院长批准。
（2）文书：裁定。（符合第179条裁定再审，否则裁定驳回申请）
（3）应当组成合议庭予以审查。《审判监督解释》第8条
3. 人民检察院抗诉的效果：《民诉》第188条（修订）
人民检察院提出抗诉的案件，接受抗诉的人民法院应当自收到抗诉书之日起30日内作出再审的裁定。
【试题】张某诉季某人身损害赔偿一案判决生效后，张某以法院剥夺其辩论权为由申请再审，在法院审查张某再审申请期间，检察院对该案提出抗诉。关于法院的处理方式，下列哪一选项是正确的？
A．法院继续对当事人的再审申请进行审查，并裁定是否再审
B．法院应当审查检察院的抗诉是否成立，并裁定是否再审
C．法院应当审查检察院的抗诉是否成立，如不成立，再继续审查当事人的再审申请D．法院直接裁定再审
第48题
【考点】本题考查的是自认的构成与效力。
（1）自认的概念：①诉讼中；②对事实的承认。
（2）自认的方式：
①明确承认：
②默示承认：对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。
③代理人承认：当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外；当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。
（3）自认的效果：当事人免于举证。
（4）自认的撤回：
①撤回时间：当事人在法庭辩论终结前撤回。
②撤回经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符。注意：自认的事实允许用相反的证据加以推翻。
（5）自认的范围：掌握不能够自认及不构成自认的事实。
①涉及身份关系的案件不能自认。身份关系诉讼中不涉及身份关系的案件事实可以适用自认
②涉及国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实。
③在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。
【试题】郭某诉张某财产损害一案，法院进行了庭前调解，张某承认对郭某财产造成损害，但在赔偿数额上双方无法达成协议。关于本案，下列哪一选项是正确的？
A．张某承认对郭某财产造成损害，已构成自认
B．张某承认对郭某财产造成损害，可作为对张某不利的证据使用
C．郭某仍需对张某造成财产损害的事实举证证明
D．法院无需开庭审理，本案事实清楚可直接作出判决
第49题
【考点】本题考查的是案外人对执行标的提出异议后不服，起诉时当事人如何确定。
1．执行异议的条件《民诉》第204条（修订）
（1）执行过程中；
（2）提出异议的主体必须是案外人；
（3）针对执行标的；《执行程序解释》第15条
2．程序问题《民诉》第204条（修订）；《意见》第257、258、264条；《执行》第70-75条
（1）异议一般采用书面形式，并提供相应的证据；以书面形式提出确有困难的，也允许以口头形式提出。
（2）审查期限：法院应当自收到书面异议之日起15内审查；
①执行法院应当进行实质性审查，以确认异议人是否真的对执行标的享有权利。
②审查期间可以对财产采取查封、扣押、冻结等保全措施，但不得进行处分。
（3）理由成立的，裁定中止对该标的的执行；理由不成立的，裁定驳回。
①审查认为异议成立的，由执行员报请院长批准中止执行。
②中止执行应当限于案外人依该条规定提出异议部分的财产范围。对被执行人的其他财产，不应中止执行。
（4）对裁定不服的救济：根据案外人异议之物是否是判决中写过要执行之物。
①案外人、当事人对裁定不服，认为原判决、裁定错误的，依照审判监督程序办理；
注意：向作出原判决、裁定、调解书的法院的上一级人民法院申请再审。《审判监督解释》第5条
因案外人申请人民法院裁定再审的，人民法院经审理认为案外人应为必要的共同诉讼当事人，在按第一审程序再审时，应追加其为当事人，作出新的判决；在按第二审程序再审时，经调解不能达成协议的，应撤销原判，发回重审，重审时应追加案外人为当事人。《审判监督解释》第42条
②与原判决、裁定无关的，可以自裁定送达之日起十五日内向人民法院提起诉讼。
注意：案外人或者申请执行人提起的诉讼，均由执行法院管辖。《执行程序解释》第18、
22条
注意：当事人问题《执行程序解释》第17、21条
通常：案外人和申请执行人为双方当事人，例外：被执行人反对时为共同被告。（2010
执行中，丙银行向法院主张，乙公司已将该房产抵押贷款，并以自己享有抵押权为由提出异议。乙公司否认将房产抵押给丙银行。经审查，法院驳回丙银行的异议。丙银行拟向法院起诉，关于本案被告的确定，下列哪一选项是正确的？
A．丙银行只能以乙公司为被告起诉
B．丙银行只能以甲公司为被告起诉
C．丙银行可选择甲公司为被告起诉，也可选择乙公司为被告起诉
D．丙银行应当以甲公司和乙公司为共同被告起诉
第50题
【考点】本题考查的是法院在处理管辖权异议时当事人撤诉的处理程序。
1．提出异议主体：本案当事人。
（1）通常为被告。
（2）第三人（包括有独三和无独三）不能提出异议。
2.地域管辖与级别管辖均可以提异议《最高人民法院关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定》第1条
3．提出异议的时间及其处理《民诉》第38条
（1）提出异议的时间：应当在提交答辩状期间提出。
（2）对异议的处理：异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回异议。
4．法院对管辖权异议未作处理的，不得进入实体审理。
5.管辖权异议撤诉：
在管辖权异议裁定作出前，原告申请撤回起诉，受诉人民法院作出准予撤回起诉裁定的，对管辖权异议不再审查，并在裁定书中一并写明。《最高人民法院关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定》第2条
【试题】红光公司起诉蓝光公司合同纠纷一案，A市B区法院受理后，蓝光公司提出管辖权异议，认为本案应当由A市中级法院管辖。B区法院裁定驳回蓝光公司异议，蓝光公司提起上诉。此时，红光公司向B区法院申请撤诉，获准。关于本案，下列哪一选项是正确的？
A．B区法院裁定准予撤诉是错误的，因为蓝光公司已经提起上诉
B．红光公司应当向A市中级法院申请撤诉，并由其裁定是否准予撤诉
C．B区法院应当待A市中级法院就蓝光公司的上诉作出裁定后，再裁定是否准予撤诉D．B区法院裁定准予撤诉后，二审法院不再对管辖权异议的上诉进行审查
二、多项选择题
第80题
【考点】本题考查的是二审法院对于特殊问题的处理。
2．二审中的和解：
当事人在二审中达成和解协议的，（1）当事人可以请求法院制作调解书。（2）当事人也可以申请撤诉。
【试题】二审法院审理继承纠纷上诉案时，发现一审判决遗漏另一继承人甲。关于本案，下列哪一说法是正确的？
A．为避免诉讼拖延，二审法院可依职权直接改判
B．二审法院可根据自愿原则进行调解，调解不成的裁定撤销原判决发回重审
C．甲应列为本案的有独立请求权第三人
D．甲应是本案的共同原告
第81题
【考点】本题考查的是仲裁调解。
1．调解的适用：仲裁庭在作出裁决前，可以先行调解；如果当事人自愿调解，仲裁庭应当调解。
2．调解的结果
（1）调解不成的，及时裁决。
（2）调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书。
（3）调解书由仲裁员签名，加盖仲裁委员会印章，送达双方当事人。
3．调解书的生效
（1）调解书经双方当事人签收后，即发生法律效力。
（2）在调解书签收前当事人可以反悔，仲裁庭应当及时作出裁决。
【试题】关于仲裁调解，下列哪些表述是正确的？
A．仲裁调解达成协议的，仲裁庭应当根据协议制作调解书或根据协议结果制作裁决书B．对于事实清楚的案件，仲裁庭可依职权进行调解
C．仲裁调解达成协议的，经当事人、仲裁员在协议上签字后即发生效力
D．仲裁庭在作出裁决前可先行调解
【参考答案】AD
第82题
【考点】本题考查的是再审的审理范围、再审中的撤诉、执行与再审的关系。
1.再审的审理范围：《审判监督解释》第33条
（1）审理范围不超过再审申请或者抗诉范围：即再审请求范围内或在抗诉支持当事人请求的范围内审理；
（2）超范围的不审理：即当事人超出原审范围增加、变更诉讼请求的，不属于再审审理范围。
（3）有例外：涉及国家利益、社会公共利益，或者当事人在原审诉讼中已经依法要求增加、变更诉讼请求，原审未予审理且客观上不能形成其他诉讼的除外。
2.再审中的撤诉
按照第一审程序审理再审案件时：一审原告申请撤回起诉的，是否准许由人民法院裁定。裁定准许的，应当同时裁定撤销原判决、裁定、调解书。《审判监督解释》第35条
3.执行与再审的关系
见第49题
【试题】关于再审程序的说法，下列哪些选项是正确的？
A．在再审中，当事人提出新的诉讼请求的，原则上法院应根据自愿原则进行调解，调解不成的告知另行起诉
B．在再审中，当事人增加诉讼请求的，原则上法院应根据自愿原则进行调解，调解不成的裁定发回重审
C．按照第一审程序再审案件时，经法院许可原审原告可撤回起诉
D．在一定条件下，案外人可申请再审
第83题
【考点】本题考查的是证据的法定种类和理论分类。
1.证据的法定种类。民事证据共有7类。但本题仅涉及书证与物证的区分。书证是指以文字、符号、图形等形式所记载的内容或表达的思想来证明案件事实的证据。物证则是利用物体外观等自然属性证明案件事实的证据。
2.证据的理论分类。证据的理论分类，通常认为，有三种：本证与反证、直接证据与间接证据以及原始证据和传来证据。
（1）本证与反证：对证据所证据的事实，提出方是否承担证明责任。
（2）直接证据与间接证据：该证据是否能够单独证明案件主要事实。
（3）原始证据和传来证据：是否源于案件事实。
【试题】周某与某书店因十几本工具书损毁发生纠纷，书店向法院起诉，并向法院提交了被损毁图书以证明遭受的损失。关于本案被损毁图书，属于下列哪些类型的证据？
A．直接证据
B．间接证据
C．书证
D．物证
第84题
【考点】本题考查的是同时约定了仲裁机构和管辖法院，这种约定的效力问题。
《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》第7条规定：“当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向
仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法第二十条第二款规定期间内提出异议的除外。”这个法条有三点意思：（1）约定的仲裁无效。（2）管辖协议有效。（3）仲裁协议满足一定条件时也会有效：一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁庭首次开庭前提出异议。
【试题】甲公司与乙公司签订了一份钢材购销合同，约定因该合同发生纠纷双方可向A 仲裁委员会申请仲裁，也可向合同履行地B法院起诉。关于本案，下列哪些选项是正确的？
A．双方达成的仲裁协议无效
B．双方达成的管辖协议有效
C．如甲公司向A仲裁委员会申请仲裁，乙公司在仲裁庭首次开庭前未提出异议，A仲裁委员会可对该案进行仲裁
D．如甲公司向B法院起诉，乙公司在法院首次开庭时对法院管辖提出异议，法院应当驳回甲公司的起诉
第85题
【考点】本题考查的是涉外案件在管辖、送达和期间上的特殊规定。
（一）管辖的特殊规定
1．因密切联系而取得管辖权
（1）案件：财产权益纠纷，因合同纠纷或者其他财产权益纠纷。
（2）条件：对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼。
（3）牵连关系：如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构。可向代表机构送达文书。
（4）管辖法院：可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。
2．涉外协议管辖
（1）不仅适用于合同纠纷，也适用于其他财产权益纠纷；
（2）协议应用书面形式；
（3）协议管辖选择的法院应与争议有实际联系；
（4）不违反我国民诉法关于级别管辖和专属管辖的规定。
3．因被告应诉而取得管辖权
人民法院管辖不提出异议，并应诉答辩的，视为承认该人民法院有管辖权。
4．我国法院专属管辖
（1）案件类型：在我国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同。
（2）违反后果：判决后，外国法院申请或者当事人请求我国法院承认和执行外国法院对本案作出的判决、裁定的，不予准许；除非双方共同参加或者签订的国际条约另有规定。
（二）送达与期限的特殊规定
1.送达
（1）居住在我国领域内的，适用我国民事诉讼法的一般规定；居住在我国领域外的，按照涉外民事诉讼制度的特别规定。《意见》第306条与《民诉》第247条不一致，以《意见》第306条为准
（2）对具有中华人民共和国国籍的受送达人，可以委托中华人民共和国驻受送达人所在国的使领馆代为送达。《民诉》第247条
（3）公告送达：6个月。《民诉》第247条
（4）人民法院对在中华人民共和国领域内没有住所的当事人送达诉讼文书，可以向受
送达人在中华人民共和国领域内设立的代表机构或者有权接受送达的分支机构、业务代办人送达；《民诉》第245条（2010年考点）
2.期限
（1）居住在我国领域内的，适用我国民事诉讼法的一般规定；居住在我国领域外的，按照涉外民事诉讼制度的特别规定。《意见》第311条与《民诉》第248、249条不一致，以《意见》第311条为准
（2）被告在收到起诉状副本后30日内，提出答辩状；
（3）在判决、裁定书送达之日起30日内提起上诉
（4）被上诉人在收到上诉状副本后，应当在30日内提出答辩状；
（5）不受民事诉讼法第一审普通程序和第二审程序审理的限制。
【试题】住所位于我国A市B区的甲公司与美国乙公司在我国M市N区签定了一份买卖合同，美国乙公司在我国C市D区设有代表处。甲公司因乙公司提供的产品质量问题诉至法院。关于本案，下列哪些选项是正确的？
A．M市N区法院对本案有管辖权
B．C市D区法院对本案有管辖权
C．法院向乙公司送达时，可向乙公司设在C市D区的代表处送达
D．如甲公司不服一审判决，应当在一审判决书送达之日起十五日内提起上诉
第86题
【考点】本题考查的是仲裁中的超裁及处理。
（1）仲裁超裁的判断。仲裁超裁是指对于当事人没有在仲裁协议或者仲裁条款中约定仲裁的事项，仲裁庭主动进行了仲裁并作了仲裁裁决。
（2）仲裁超裁的救济。救济方式分为两类：
①撤销超裁部分。依据是《仲裁法解释》第19条规定：“当事人以仲裁裁决事项超出仲裁协议范围为由申请撤销仲裁裁决，经审查属实的，人民法院应当撤销仲裁裁决中的超裁部分。但超裁部分与其他裁决事项不可分的，人民法院应当撤销仲裁裁决。”
②不予执行超裁部分。依据是《民诉法意见》第277条：“仲裁机构裁决的事项部分属于仲裁协议的范围，部分超过仲裁协议范围的，对超过部分，人民法院应当裁定不予执行。”
（3）一裁终局。《仲裁法》第9条规定：“仲裁实行一裁终局的制度。裁决作出后，当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民法院起诉的，仲裁委员会或者人民法院不予受理。裁决被人民法院依法裁定撤销或者不予执行的，当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉。”也就是说，即使是超裁部分，也只能通过法院依法裁定撤销或者不予执行的方式救济，而不能起诉或者再审。
【试题】甲公司因与乙公司合同纠纷申请仲裁，要求解除合同。某仲裁委员会经审理裁决解除双方合同，还裁决乙公司赔偿甲公司损失六万元。关于本案的仲裁裁决，下列哪些表述是正确的？
A．因仲裁裁决超出了当事人请求范围，乙公司可申请撤销超出甲公司请求部分的裁决B．因仲裁裁决超出了当事人请求范围，乙公司可向法院提起诉讼
C．因仲裁裁决超出了当事人请求范围，乙公司可向法院申请再审
D．乙公司可申请不予执行超出甲公司请求部分的仲裁裁决
第87题
【考点】本题考查的是简易程序的特点。
（1）适用普通程序审理的案件，可以转为简易程序，但需要当事人协议选择并且经法
院同意。依据是《简易程序规定》第2条：“基层人民法院适用第一审普通程序审理的民事案件，当事人各方自愿选择适用简易程序，经人民法院审查同意的，可以适用简易程序进行审理。”
（2）简易程序的裁判中事实理由部分可以适用简化。依据是《简易程序规定》第32条：“适用简易程序审理的民事案件，有下列情形之一的，人民法院在制作裁判文书时对认定事实或者判决理由部分可以适当简化：（一）当事人达成调解协议并需要制作民事调解书的；（二）一方当事人在诉讼过程中明确表示承认对方全部诉讼请求或者部分诉讼请求的；（三）当事人对案件事实没有争议或者争议不大的；（四）涉及个人隐私或者商业秘密的案件，当事人一方要求简化裁判文书中的相关内容，人民法院认为理由正当的；（五）当事人双方一致同意简化裁判文书的。”
（3）简易程序可以不用传票传唤当事人。依据是《简易程序规定》第32条：“原告起诉后，人民法院可以采取捎口信、电话、传真、电子邮件等简便方式随时传唤双方当事人、证人。”但要注意根据第18条的规定：“以捎口信、电话、传真、电子邮件等形式发送的开庭通知，未经当事人确认或者没有其他证据足以证明当事人已经收到的，人民法院不得将其作为按撤诉处理和缺席判决的根据。”
（4）简易程序必须开庭。依据是《简易程序规定》第23条：“适用简易程序审理的民事案件，应当一次开庭审结，但人民法院认为确有必要再次开庭的除外。”注意，只有在第二审程序中才有不开庭迳行裁判的规定。
【试题】关于适用简易程序的表述，下列哪些选项是正确的？
A．基层法院适用普通程序审理的民事案件，当事人双方可协议并经法院同意适用简易程序审理
B．经双方当事人一致同意，法院制作判决书时可对认定事实或者判决理由部分适当简化
C．法院可口头方式传唤当事人出庭
D．当事人对案件事实无争议的，法院可不开庭迳行判决
第88题
【考点】本题考查的是民事诉讼中的基本原则和基本制度。
1.处分原则，是指民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内，处分自己的民事权利和诉讼权利。处分原则的核心考点有两个：（1）调解协议内容超出诉讼请求的，人民法院可以准许。（2）判决内容不能超出原告的请求范围。
2. 辩论原则是指在人民法院主持下，当事人有权就案件事实和争议问题，各自陈述自己的主张和根据，互相进行反驳和答辩，以维护自己的合法权益。
注意以下四点：①可以是口头的，也可以是书面的；
②可以是实体方面的，可以是程序方面的，也可以是证据方面的；
③贯穿审判程序的始终。但执行程序、特别程序以及非讼程序无法辩论。
④辩论权是当事人的权利，证人没有辩论权。
3.两审终审制度，注意例外：
（1）最高人民法院作为一审法院审理的案件。
（2）人民法院按照特别程序以及督促程序、公示催告程序、破产还债程序审理的案件。
（3）民事诉讼法规定的不得上诉的裁定。
（4）调解书。
4. 回避制度
（1）适用范围《民事诉讼法》第45条
①对象：审判人员（包括审判员和人民陪审员）、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。
②阶段：民事诉讼。
（2）法定原因《民事诉讼法》第45条
①是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属。②与本案有利害关系。③与本案当事人有其他关系，且可能影响对案件公正审理的。
（3）回避方式：申请回避和自行回避。
【试题】王某与钱某系夫妻，因感情不合王某提起离婚诉讼，一审法院经审理判决不准予离婚。王某不服提出上诉，二审法院经审理认为应当判决离婚，并对财产分割与子女抚养一并作出判决。关于二审法院的判决，下列哪些选项违反了《民事诉讼法》的原则或制度？
A．处分原则
B．辩论原则
C．两审终审制度
D．回避制度
第89题
【考点】本题考查的是督促程序。
1．适用条件
（1）债权人请求债务人给付金钱、有价证券；
（2）已到期且数额确定；
（3）债权人与债务人没有其他债务纠纷的；
（4）支付令能够送达债务人的；
①债务人不在我国境内的，或者虽在我国境内但下落不明的，不适用督促程序。
②向债务人本人送达支付令，债务人拒绝接收的，人民法院可以留置送达。
（5）向有管辖权的法院申请：债务人住所地基层人民法院。
2．债务人异议
（1）提出异议的方式：书面形式。
①债务人的口头异议无效。
②债务人在收到支付令后，不在法定期间提出书面异议，而向其他人民法院起诉的，不影响支付令的效力。《意见》第223条
③债务人在法定期间内向本院就该借款关系起诉的，支付令失效
（2）异议的时间：收到支付令之日起15日。
（3）异议的内容：必须是实体上的拒绝。
（4）异议的效果：无需审查异议是否有理由，应当直接裁定终结督促程序。
【试题】关于支付令，下列哪些说法是正确的？
A．法院送达支付令债务人拒收的，可采取留置送达
B．债务人提出支付令异议的，法院无需审查异议理由客观上是否属实
C．债务人收到支付令后不在法定期间提出异议而向法院起诉的，不影响支付令的效力D．支付令送达后即具有强制执行力
第90题
【考点】本题考查的是执行程序中的异议。
1.执行管辖异议《执行程序解释》第3条
（1）异议时间：当事人应当自收到执行通知书之日起十日内提出。
（2）处理方式：①异议成立的，应当撤销执行案件，并告知当事人向有管辖权的人民
法院申请执行（注意起诉时是移送）；②异议不成立的，裁定驳回。
（3）可以复议：向上一级人民法院。
（4）不停止执行：管辖权异议审查和复议期间，不停止执行。
2.对执行行为的异议
（1）情形：执行行为违反法律规定；
（2）主体：当事人、利害关系人；
（3）法院：向负责执行的人民法院提出；
（4）形式：书面异议；
（5）处理：法院应当自收到书面异议之日起15日内审查，①理由成立的，裁定撤销或者改正；②理由不成立的，裁定驳回。
（6）复议：自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院申请复议
3.对执行标的的异议见第49题
4.执行中止
《民事诉讼法》第234条（1）申请人表示可以延期执行的；（2）案外人对执行标的提出确有理由的异议的；（3）作为一方当事人的公民死亡，需要等待继承人继承权利或者承担义务的；（4）作为一方当事人的法人或者其他组织终止，尚未确定权利义务承受人的；（5）人民法院认为应当中止执行的其他情形。中止的情形消失后，恢复执行。
根据《执行规定》第102条的规定，人民法院裁定中止执行的情形还包括以下几种：（1）人民法院已受理以被执行人为债务人的破产申请的；（2）被执行人确无财产可供执行的；（3）执行的标的物是其他法院或仲裁机构正在审理的案件争议标的物，需要等待该案件审理完毕确定权属的；（4）一方当事人申请执行仲裁裁决，另一方当事人申请撤销仲裁裁决的；（5）仲裁裁决的被申请执行人向人民法院提出不予执行请求，并提供适当担保的。
中止和终结执行的裁定，送达当事人后立即生效。
【试题】根据《民事诉讼法》和相关司法解释规定，关于执行程序中的当事人，对下列哪些事项可享有异议权？
A．法院对某案件的执行管辖权
B．执行法院的执行行为的合法性
C．执行标的的所有权归属
D．执行法院作出的执行中止的裁定
三、不定项选择题
丙承租了甲、乙共有的房屋，因未付租金被甲、乙起诉。一审法院判决丙支付甲、乙租金及利息共计10,000元，分五个月履行，每月给付2,000元。甲、乙和丙均不服该判决，提出上诉：乙请求改判丙一次性支付所欠的租金10,000元。甲请求法院判决解除与丙之间租赁关系。丙认为租赁合同中没有约定利息，甲、乙也没有要求给付利息，一审法院不应当判决自己给付利息，请求判决变更一审判决的相关内容。丙还提出，为修缮甲、乙的出租房自己花费了3,000元，请求抵销部分租金。根据上述事实，请回答97—100题。
第97题
【考点】本题考查的是民事诉讼中的处分原则。处分原则，是指民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内，处分自己的民事权利和诉讼权利。处分原则的核心考点有两个：（1）调解协议内容超出诉讼请求的，人民法院可以准许。（2）判决内容不能超出原告的请求范围。
【试题】关于一审法院判决丙给付甲、乙利息的做法，下列说法正确的是：
A．违背了民事诉讼的处分原则
B．违背了民事诉讼的辩论原则
C．违背了民事诉讼的当事人诉讼权利平等原则
D．违背了民事诉讼的同等原则
第98题
【考点】本题考查的是上诉人与被上诉人的列明
（1）通常的案件：《意见》第176条
①提起上诉的人是上诉人，没有提起上诉是被上诉人。
②双方当事人和第三人都提出上诉的，均为上诉人。
（2）必要共同诉讼：上诉的是上诉人，针对的是被上诉人，不涉及的依原审诉讼地位列明。《意见》第176条
①该上诉是对与对方当事人之间权利义务分担有意见，不涉及其他共同诉讼人利益的，对方当事人为被上诉人，未上诉的同一方当事人依原审诉讼地位列明。
②该上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见，不涉及对方当事人利益的，未上诉的同一方当事人为被上诉人，对方当事人依原审诉讼地位列明。
③该上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的，未提出上诉的其他当事人均为被上诉人。
【试题】关于二审中当事人地位的确定，下列选项正确的是：
A．丙是上诉人，甲、乙是被上诉人
B．甲、乙是上诉人，丙是被上诉人
C．乙、丙是上诉人，甲是被上诉人
D．甲、乙、丙都是上诉人
第99题
【考点】本题考查的是二审原告增加诉讼请求的处理。见第80题的考点部分。
【试题】关于甲上诉请求解除与丙的租赁关系，下列选项正确的是：
A．二审法院查明事实后直接判决
B．二审法院直接裁定发回重审
C．二审法院经当事人同意进行调解解决
D．甲在上诉中要求解除租赁关系的请求，须经乙同意
第100题
【考点】本题考查的是二审反诉的处理。见第80题的考点部分。
【试题】关于丙提出用房屋修缮款抵销租金的请求，二审法院正确的处理办法是：A．查明事实后直接判决
B．不予审理
C．经当事人同意进行调解解决，调解不成的，发回重审
D．经当事人同意进行调解解决，调解不成的，告知丙另行起诉
卷四主观题
五、（本题20分）
案情甲省A县大力公司与乙省B县铁成公司，在丙省C县签订煤炭买卖合同，由大