郭翔
专题一重点理论
（一）必读法规
1.民诉部分
（1）《民事诉讼法》（2013年1月1日施行）；（2）《关于适用民事诉讼法若干问题的意见》。
2.仲裁部分
（1）《仲裁法》；（2）《关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》。（二）诉的理论
1．诉讼标的：民事权利义务关系。
（1）与诉讼标的物相区别：有争议的具体东西，如汽车。
（2）与诉讼请求相区别：作出特定判决的要求。
2.诉的分类
（1）确认之诉：只求确认，不求给付。
（2）给付之诉：先行确认，以求给付。
（3）变更之诉：现有关系，加以变更。
3．反诉
（1）概念：独立的诉。
（2）反诉的构成要件：
①本诉的被告对本诉的原告提出。
②反诉与本诉有牵连关系。
③在本诉进行中提出。注意：只有在举证期限届满前提出才合并审理。
④向受理本诉的法院提出，且受诉法院对反诉有管辖权。注意：牵连管辖。
⑤反诉应与本诉适用同一诉讼程序。
（3）法院对反诉的处理
①在一审过程中：只能在举证期限届满前提出，可以合并审理。
②在二审过程中：调解不成的，告知当事人另行起诉。
③考法：再审用二审程序时的反诉：按照二审方式处理
专题二基本原则
（一）诉讼权利平等原则
（二）同等原则与对等原则
（1）同等原则：外国主体与中国主体有同样的待遇。
（2）对等原则：我国法院对该外国主体加以同样的限制。
（三）辩论原则
1.可以是口头的，也可以是书面的；
2.可以是实体方面的，可以是程序方面的，也可以是证据方面的；
3.贯穿审判程序的始终。但特别程序、非讼程序和执行程序无法辩论。
4.辩论权是当事人的权利，证人没有辩论权。
（四）处分原则
1.判决内容不能超出原告的请求范围。
2. 调解协议内容超出诉讼请求的，人民法院可以准许。
（五）诚实信用原则《民诉》第13条
（六）检察监督原则《民诉》第14条
1.行使主体：人民检察院
2.行使方式
（1）抗诉：生效裁判
（2）检察建议
①生效裁判
②审判人员的违法行为
③对执行活动法律监督
专题三基本制度
（一）合议制度
1．独任制的常见考点
（1）适用案件：①简易程序；②特别程序，但是选民资格案件或者重大、疑难案件应适用合议制；③督促程序；④公示催告阶段。
（2）组织形式：审判员一人；
（3）适用法院：基层法院及其派出法庭；
（4）适用审级：①一审案件；②被二审人民法院发回重审，或者依照审判监督程序决定再审时，尽管适用一审程序，却必须实行合议制。
2．合议制的重点问题
（1）第一审合议庭：①可以由审判员组成合议庭；②也可以由审判员和人民陪审员组成合议庭。③选民资格案件或特别程序中的重大、疑难的案件，必须由审判员组成合议庭审理。
（2）第二审合议庭：必须由审判员组成。
（3）二审发回重审或再审程序：原审合议庭成员或独任审判员不得参加重审或再审合议庭。
（4）审判长：①院长或者庭长参加审判的，由院长或者庭长担任；②由院长或者庭长指定审判员1人担任。
（5）合议庭评议：实行少数服从多数的原则。不同意见，必须如实记入笔录。
（二）回避制度
1．适用范围《民事诉讼法》第44条
（1）对象：审判人员（包括审判员和人民陪审员）、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。
（2）阶段：民事诉讼。
2．法定原因《民事诉讼法》第44条
（1）是本案当事人或者当事人、诉讼代理人近亲属的；
（2）与本案有利害关系的；
（3）与本案当事人、诉讼代理人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。
（4）接受当事人、诉讼代理人请客送礼，或者违反规定会见当事人、诉讼代理人的，
①不仅要回避
②还应追究法律责任
3.回避方式：
（1）自行回避
（2）申请回避：口头或者书面方式
4．申请回避的期间：①通常：开始审理时提出。②回避事由在案件开始审理后知道的：在法庭辩论终结前提出。
5．申请回避的效果：①被申请回避的人员应当暂停参与本案的工作；②但案件需要采取紧急措施的除外。
6．回避的决定权
（1）院长担任审判长时的回避：审判委员会决定。
（2）审判人员（含陪审员）的回避：院长决定。
（3）其他人员（书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人）的回避：审判长决定。
7．回避决定的复议
（1）回避决定可以复议一次。
（2）复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案的工作。
8．决定回避的法律后果：诉讼程序继续进行。
（三）两审终审
1．含义：
2．例外：
（1）最高人民法院作为一审法院审理的案件。
（2）人民法院按照特别程序以及督促程序、公示催告程序、破产还债程序审理的案件。
（3）民事诉讼法规定的不得上诉的裁定。
（4）调解书。
（四）公开审判制度
1．审理公开：《民事诉讼法》第134条
（1）通常公开审理。
（2）一律不公开审理的案件：①涉及国家秘密的案件；②涉及个人隐私的案件；③法律另有规定的案件。
（3）经过当事人申请才不公开审理的案件：①离婚案件：②涉及商业秘密的案件。
2．合议庭评议一律不公开
3．判决一律公开
专题四当事人
（一）谁有资格成为民诉当事人
1.自然人和法人
2．可以作为民事诉讼当事人的其他组织
（1）依法登记领取营业执照的私营独资企业、合伙组织。
①私营独资企业能作为当事人。对于个体工商户（也依法登记领取营业执照），则以营业执照上登记的业主为当事人。
②能作为当事人的合伙只限于合伙组织，即依照《合伙企业法》成立的合伙企业。
（2）依法登记领取营业执照的合伙型联营企业。
（3）法人依法设立并领取营业执照的分支机构。
关联知识：法人作为当事人，法人的分支机构不是当事人：
条件：①法人非依法设立的分支机构；②虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构引起的诉讼。
（4）中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构。
（5）中国人民保险公司设在各地的分支机构。
（二）谁是本案的真正当事人（正当当事人）
1.通常所争议的民事法律关系的主体，就是适格当事人。
2.例外：
（2）第一类：根据当事人的意思或法律的规定，依法对他人的民事法律关系或民事权利享有管理权。①失踪人的财产代管人；②著作权集体管理组织（依法成立的著作权集体管理组织，根据著作权人的书面授权，以自己的名义提起诉讼，人民法院应当受理）；③破产管理人（《企业破产法》第25条）；④清算组（《公司法》第185条）；⑤清算人《合伙企业法》⑥股东代表诉讼中的股东（《公司法》第152条）；⑦遗产管理人；⑧遗嘱执行人；⑨为保护死者名誉权而提起诉讼的死者的近亲属。10作为公益诉讼原告的法定机关和组织。民诉55条
（2）第二类：在确认之诉中，对诉讼标的有确认利益的人。
（三）具体案件中常考的当事人
1．行为人对自己的行为负责
（1）个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人。
①个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号。②全体合伙人可以推选代表人；③被推选的代表人，应由全体合伙人出具推选书。
（2）个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人。
①有字号的，应在法律文书中注明登记的字号。②营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人。
（3）直接责任人为当事人，法人或者其他组织不是当事人：
①法人或者其他组织应登记而未登记即以法人或者其他组织名义进行民事活动；②他人冒用法人、其他组织名义进行民事活动（表见代理除外）；③法人或者其他组织依法终止后仍以其名义进行民事活动的。
2．行为人对他人的行为负责
（1）雇主作为当事人，雇员不是当事人：《侵权责任法》第34条
用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。
注意：《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条不再适用
（2）企业合并分立，合并分立后的企业是当事人：
①企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；②企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同诉讼人。
对比：在第二审程序中，作为当事人的法人或者其他组织分立的，人民法院可以直接将分立后的法人或者其他组织列为共同诉讼人；合并的，将合并后的法人或者其他组织列为当事人。不必将案件发还原审人民法院重审。《意见》第189条
3．名誉权和精神损害赔偿案件
（1）自然人因侵权行为致死，或者自然人死亡后其人格或者遗体遭受侵害，死者的配偶、父母和子女向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，列其配偶、父母和子女为原告；没有配偶、父母和子女的，可以由其他近亲属提起诉讼，列其他近亲属为原告。
注意：①适用的案件类型：②当事人有顺序要求。
（2）因新闻报道或其他作品发生的名誉权纠纷：根据原告的起诉确定被告。
①只诉作者的，列作者为被告；②只诉新闻出版单位的，列新闻出版单位为被告；③对作者和新闻出版单位都提起诉讼的，将作者和新闻出版单位均列为被告，但作者与新闻出版单位为隶属关系，作品系作者履行职务所形成的，只列单位为被告。
4．因担保法律关系引起的诉讼
（1）企业法人的分支机构为他人提供保证的：
①商业银行、保险公司的分支机构提供保证的：只以分支机构作为被告。
②其他企业的分支机构为他人提供保证的，可以将该企业法人作为共同被告参加诉讼。
③注意该分支机构是否可以作为当事人。
（2）一般保证中的被告：
①债权人仅起诉被保证人（债务人）的，可只列被保证人为被告；
②债权人仅起诉保证人的，人民法院应当通知被保证人（债务人）作为共同被告参加诉讼；
③一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。强调：应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时，由保证人承担保证责任。
（3）连带责任保证中债权人有权选择被告：
①可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼；
②也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼。
5.侵权责任法规定的案件
（1）机动车使用人责任《侵权责任法》第49、50、52条
①由实际使用人作为被告。因租赁、借用、买卖、盗窃、抢劫或者抢夺。
②但租赁、借用时，机动车所有人对损害的发生有过错的，使用人与所有人是共同被告。
（2）校园事故责任《侵权责任法》第40条
无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在幼儿园、学校或者其他教育机构学习、生活期间，受到幼儿园、学校或者其他教育机构以外的人员人身损害的
①通常侵权人，作被告。
②学校与侵权人作为必要共同被告，必须一并诉讼。条件：教育机构未尽到管理职责的。
（3）公共场所管理人责任《侵权责任法》第37条
宾馆、商场、银行、车站、娱乐场所等公共场所的管理人或者群众性活动的组织者
①通常管理人或组织者，作被告。
②因第三人的行为造成他人损害的，由第三人作被告。
③第三人与管理人作共同被告，条件：第三人侵权，并且管理人未尽到安全保障义务。
6. 公益诉讼《民诉》第55条
（1）案件类型：污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为
（2）原告范围：法律规定的机关和有关组织
（四）诉讼代理人
1．法定诉讼代理人的确定
（1）无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。
（2）事先没有确定监护人的，可以由有监护资格的人协商确定，协商不成的，由人民法院在他们之间指定诉讼中的法定代理人。
（3）法定代理人之间互相推诿代理责任的，由人民法院指定其中一人代为诉讼。
2．委托诉讼代理人的确定
（1）下列人员可以被委托为诉讼代理人：《民诉》第58条
①律师、基层法律服务工作者；
②当事人的近亲属或者工作人员；
③当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。
（2）以下人员不能作为委托代理人
①无民事行为能力的人；
②限制民事行为能力人；
③可能损害被代理人利益的人；
④人民法院认为不宜作诉讼代理人的人。
3．一般授权与特别授权
（1）特别授权：诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。《意见》第93条：调解
（2）一般授权：授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的，不是特别授权。
4．离婚案件的特殊问题
（1）在离婚诉讼中，即使有委托诉讼代理人，本人仍然需要出庭诉讼。
（2）如果确因特殊情况不能出庭的，必须要向法院提交书面意见。
（3）本人不能表达意志，不需要出庭诉讼。但他的法定代理人应当到庭。
（五）第三人
1.第三人的特点
（1）第三人（有独三和无独三）参加诉讼的时间：被告应诉时起，到法庭辩论终结止。
（2）第三人不能提出管辖权异议。
2.有独立请求权第三人
（1）有独立请求权第三人（有独三）参加诉讼的依据：对本诉的诉讼标的有独立请求权。《民诉》第56条
①有独三既对抗本诉的原告，又对抗本诉的被告，即有独三的权利主张将否定原被告之间的权利争议。
②常考：有独三基于物权或者继承权，对原被告争议的标的物提出独立请求。
（2）有独三参加诉讼的方式：提起诉讼。《民诉》第56条
（3）有独三的案件中有两个诉：本诉与第三人之诉。
（4）有独三的诉讼地位：有独三相当于原告。
3.无独立请求权第三人
（1）无独立请求权第三人（无独三）参加诉讼的依据：对本诉的诉讼标的没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系。
（2）无独三的判断：两个法律关系；原告与被告之外的人。
（3）无独三参加诉讼的方式：自己申请参加；由法院通知他参加。
（4）无独三的诉讼地位：《意见》第66条
①不是完全独立的当事人，因此不享有与当事人相等的诉讼权利：无权对案件的管辖权提出异议，无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉。
②判决承担民事责任的无独三有权提出上诉。
4.第三人撤销之诉《民诉》第56条
（1）原因：①因不能归责于本人的事由未参加诉讼
②原因：发生法律效力的判决、裁定、调解书的部分或者全部内容错误；
③并且损害其民事权益
（2）有证据证明
（3）时间：知道或者应当知道其民事权益受到损害之日起六个月内
（4）管辖：作出该判决、裁定、调解书的人民法院
（5）处理：①法院经审理，诉讼请求成立的，应当改变或者撤销原判决、裁定、调解书；
②诉讼请求不成立的，驳回诉讼请求。
（六）共同诉讼
1.普通共同诉讼
（1）当事人一方或双方为2人以上。
（2）诉讼标的为同一种类。（1）诉讼标的为2个以上；（2）2个以上诉讼标的同类。
（3）同一法院管辖，并且适用同一诉讼程序。
（4）法院认为可以合并审理。
（5）当事人（通常是指起诉方当事人）同意合并审理。
2.必要共同诉讼
（1）当事人一方或者双方为2人以上。
（2）当事人之间的诉讼标的是共同的：
3．挂靠与借用类案件
（1）基本考点：
①挂靠方与被挂靠方作为共同诉讼人：个体工商户、个人合伙或私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，该个体工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人。
②借用人与被借用人作为共同诉讼人：借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行帐户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。
（2）关联考点：
①个体工商户营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，两者作为共同诉讼人。
②个人合伙涉诉时，其全体合伙人作为共同诉讼人。
③法人合并、分立的，其权利义务承受人作为当事人。
4．继承遗产类案件
（1）部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；
（2）被通知的继承人不愿参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，仍应列为共同原告。
（3）应当追加的原告，已明确表示放弃实体权利的，可不予追加为共同原告。
5．共有财产类案件
（1）共有人可以作为共同原告：共有财产权受到他人侵害，部分共有权人起诉的，其他共有权人应当列为共同诉讼人。
（2）共有人可以作为共同被告。
6.赡养费诉讼应当追加所有的义务人为共同被告
7．共同侵权：原告可以选择起诉部分侵权人或者全部侵权人，对未起诉的侵权人，法院不追加。《侵权责任法》第13条
（七）诉讼代表人
1.代表人诉讼的特点
（1）当事人一方人数众多的共同诉讼：一般指10人以上。
（2）代表人为2至5人，每位代表人可以委托1至2名诉讼代理人。
2.人数确定的代表人诉讼
（1）起诉时当事人人数已经确定。
（2）多数当事人之间具有同一的诉讼标的或具有同一种类的诉讼标的。
（3）人数确定的诉讼代表人的产生
①推选方式：全体当事人推选共同的代表人；部分当事人推选自己的代表人。
②推选不出代表人的人：必要共同诉讼由自己参加诉讼；普通共同诉讼可另行起诉。
3.人数不确定的代表人诉讼
（1）起诉时当事人人数尚未确定。
（2）多数当事人之间的诉讼标的同一种类。
（3）人数不确定的诉讼代表人的产生
①推选代表人。
②法院提出人选与当事人协商。
③可以由法院在起诉的当事人中指定代表人。
4．诉讼代表人的权限
（1）代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力；
（2）但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须经被代表的当事人同意。
专题五主管与管辖
（一）主管
1．民事诉讼与劳动仲裁的关系：
（1）可以不经过劳动争议调解委员会调解而直接申请仲裁。
（2）不经过劳动仲裁委员会的仲裁，人民法院不予受理。
2．民事诉讼与仲裁的关系
（1）有仲裁协议，法院不受理；
（2）仲裁条款、仲裁协议无效、失效或者内容不明确无法执行，选择的仲裁机构不存在，或者选择裁决的事项超越仲裁机构权限的，可以起诉，法院有权依法受理。
（3）仲裁协议失效，法院有管辖权：
①当事人起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后，对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。
②一方起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉。
（二）中级法院的管辖
1．重大的涉外案件
（1）有以下任何一种情形：①争议标的额大；②案情复杂；③居住在国外的当事人人数众多，即属于重大。
（2）以下任何一个因素涉外：①当事人；②法律事实；③诉讼标的物，即属于涉外。
2．本辖区内有重大影响的案件：诉讼标的额大或诉讼单位为省、自治区、直辖市以上。
3．最高人民法院确定由中级法院管辖的案件
（1）海事海商案件
（2）专利纠纷案件：由中级人民法院管辖；
（3）对于仲裁协议的效力有异议请求法院作出裁决的：由中级人民法院管辖；《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国仲裁法〉若干问题的解释》
（4）申请撤销仲裁裁决的：由仲裁委员会所在地的中级人民法院管辖。
（三）其他级别法院的管辖
1．最高人民法院管辖
（1）在全国有重大影响的案件；
（2）认为应当由本院审理的案件。
2．高级人民法院管辖在本辖区内有重大影响的案件
3．基层人民法院：第一审民事案件原则上由基层法院管辖。
（四）一般的地域管辖
1．被告或原告住所地的确定
（1）公民
①经常居住地为所在地：公民离开住所地至起诉时已连续居住一年以上的地方。但公民住院就医的地方除外。
②住所地为所在地：公民的户籍所在地
③没有经常居住地和住所地且户籍迁出不足1年：其原户籍所在地法院管辖。
④没有经常居住地和住所地且户籍迁出超过1年：其居住地法院管辖。
（2）法人：主要营业地或者主要办事机构所在地。
2．被告所在地法院管辖
（1）双方均被注销城镇户口的：由被告居住地的人民法院管辖。
（2）双方当事人都被监禁或被劳动教养（即采取强制性教育措施）的：
①被告被监禁或被劳动教养不到一年：由被告原住所地人民法院管辖。
②被告被监禁或被劳动教养1年以上的，由被告被监禁地或被劳动教养地法院管辖。
（3）离婚诉讼双方当事人都是军人的：由被告住所地或者被告所在的团级以上单位驻地的人民法院管辖。
关联考点：非军人（原告）对军人（被告）提出的离婚诉讼，如果军人（被告）一方为非文职军人：由原告住所地人民法院管辖。
（4）夫妻双方离开住所地超过1年，一方（原告）起诉离婚的案件，由被告经常居住地人民法院管辖。
关联考点：①夫妻双方离开住所地超过1年，一方（原告）起诉离婚的案件，且被告没有经常居住地的，由原告起诉时居住地的人民法院管辖。②夫妻一方（被告）离开住所地超过1年，另一方（原告）起诉离婚的案件，由原告住所地人民法院管辖。
3．原告所在地法院管辖
（1）对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼。
（2）对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼。
（3）对被采取强制性教育措施的人提起的诉讼。
（4）对被监禁的人提起的诉讼。
（5）被告一方被注销城镇户口的。
（6）追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地人民法院管辖。
（五）专属管辖
1．国内案件专属管辖
（1）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。
（2）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。
2．涉外案件专属管辖
因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。这是对外国法院管辖的排斥。
（六）合同纠纷的管辖
1．合同纠纷通常的管辖法院
被告住所地或者是合同履行地法院。
2．合同履行地的特殊问题
（1）合同没有实际履行发生纠纷的管辖
①合同没有实际履行，并且②当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的：应由被告住所地人民法院管辖。注意：约定的合同履行地无管辖权。
（2）购销合同：以实际履行地作为合同履行地
（3）加工承揽合同、财产租赁合同、融资租赁合同以约定履行地作为合同履行地
3．协议管辖问题《民诉》第34条
（1）适用案件：财产类
①国内与涉外
②合同或者其他财产权益纠纷
（2）只能以书面合同形式
（3）与争议有实际联系的地点的法院：被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地法院选择一个。
（4）选择必须确定，并且必须惟一。既协议管辖，又协议仲裁，仲裁无效，但管辖会有效。
（5）不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定
4．保险合同案件的管辖
（1）通常：由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖。
（2）如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物：由被告住所地或者运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地的人民法院管辖。
（七）侵权纠纷的管辖
1．侵权纠纷通常的管辖法院
（1）通常由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。
（2）侵权行为地，包括侵权行为实施地、侵权结果发生地。
2．产品质量纠纷的管辖
因产品质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼，产品制造地、产品销售地、侵权行为地和被告住所地的人民法院都有管辖权。
（八）运输案件的管辖
1．运输合同纠纷的管辖
因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖。
2．运输侵权纠纷的管辖
因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。《民诉》第29条
3．没有被告住所管辖
（1）因海难救助费用提起的诉讼：由救助地或者被救助船舶最先到达地人民法院管辖。《民诉》第31条
（2）因共同海损提起的诉讼：由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地的人民法院管辖。
（九）其他的管辖规定
1.公司诉讼管辖《民诉》第26条
（1）案件：公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷
（2）法院：公司住所地人民法院管辖
2. 应诉管辖《民诉》第127条
（1）案件：
①国内与涉外
②各类案件，包括财产与人身
（2）条件：
①未提出管辖异议
②并应诉答辩
（3）例外：违反级别管辖和专属管辖规定的除外
（十）涉外民事诉讼管辖
1．因密切联系而取得管辖权
（1）案件：财产权益纠纷，因合同纠纷或者其他财产权益纠纷。
（2）条件：对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼。
（3）牵连关系：如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行，或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内，或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产，或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构。
（4）管辖法院：可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖。
2．我国法院专属管辖
（1）案件类型：在我国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同。
（2）违反后果：判决后，外国法院申请或者当事人请求我国法院承认和执行外国法院对本案作出的判决、裁定的，不予准许；除非双方共同参加或者签订的国际条约另有规定。
（十一）移送管辖
1．移送管辖的适用条件
（1）本院已经受理了案件；
（2）本院对受理的案件没有管辖权或者其他有管辖权的法院已经先立案受理该案；
（3）受移送法院对该案有管辖权。
2．不能适用移送管辖的情形
（1）受移送法院不能再行移送。
（2）共同管辖中，先立案的并有管辖权的法院不能将案件移送。
关联知识：管辖权异议
1．提出异议主体：本案当事人。
（1）通常为被告；
（2）第三人（包括有独三和无独三）不能提出异议。
2．提出异议的时间：应当在提交答辩状期间提出。《民诉》第127条
3.对异议的处理：
（1）异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回异议。《民诉》第127条
（2）逾期后果：未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权。
4.审查管辖权异议时原告撤诉：
在管辖权异议裁定作出前，原告申请撤回起诉，受诉人民法院作出准予撤回起诉裁定的，对管辖权异议不再审查，并在裁定书中一并写明。《最高人民法院关于审理民事级别管辖异议案件若干问题的规定》第2条
（十二）管辖权转移
1．具体情形《民诉》第38条
（1）由下级法院向上级法院转移
（2）由上级法院向下级法院转移
①确有必要
②报请其上级人民法院批准
2．管辖权转移与移送管辖的区别
（1）管辖权转移：转移的是管辖权；（2）移送管辖：移送的是案件，管辖权没有转移。
（十三）指定管辖
1．指定管辖的适用情形：
（1）受移送的法院认为对受移送的案件没有管辖权。
（2）有管辖权的人民法院由于特殊原因不能行使管辖权的。
（3）人民法院之间因管辖权发生争议，协商解决不了。
2．法院之间因管辖权发生争议
（1）有关人民法院均应当立即停止进行实体审理，并协商解决。
（2）协商不成，报请共同上级人民法院指定管辖的；
（3）法院均不得对案件作出判决。对抢先作出判决的，应当以违反程序为由撤销其判决，并将案件移送或者指定其他人民法院审理，或者由自己提审。
专题六证据
（一）证明对象
1．无需证明的事实
（1）无需要证据的事实范围：
①众所周知的事实；
②自然规律及定理；
③根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实；
④已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；
⑤已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；
⑥公证证明的法律事实和文书。《民诉》第69条
（2）②不能推翻，其他的事实，当事人可以用相反证据推翻。
2．自认制度
（1）自认的概念：①诉讼中；②对事实的承认。
（2）自认的方式：
①明确承认：
②默示承认：对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。
③代理人承认：当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外；当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。
（3）自认的效果：当事人免于举证。
（4）自认的撤回：
①撤回时间：当事人在法庭辩论终结前撤回。
②撤回经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符。
（5）自认的范围：掌握不能够自认及不构成自认的事实。
①涉及身份关系的案件不能自认。注意：身份关系诉讼中不涉及身份关系的案件事实可以适用自认
②涉及国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实。
③在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。
（二）证明责任的分配
1．侵权案件中证明责任的分配
（1）通常的侵权案件：①受害方证明侵权责任构成要件；②加害方证明免责事由。
（2）《证据规定》第4条规定的侵权案件：①法条规定的事实由加害方证明；②其余由
无过错责任案件：（2）高度危险作业；（3）环境污染；（5）动物致害；（6）产品责任。
（3）《侵权责任法》
①动物致害，第三人过错不再是免责事由：受害人可以选择向饲养人或者管理人请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。
《侵权责任法》第83条：因第三人的过错致使动物造成他人损害的，被侵权人可以向动物饲养人或者管理人请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。动物饲养人或者管理人赔偿后，有权向第三人追偿。
②医疗机构是否有过错，由患者证明。《侵权责任法》第54条
患者在诊疗活动中受到损害，医疗机构及其医务人员有过错的，由医疗机构承担赔偿责任。
③建筑物限于脱落、坠落，所有人或者管理人证明自己有无过错，注意倒塌是无过错责任。《侵权责任法》第85、86条
④校园事故责任
2．合同案件中证明责任的分配《证据规定》第5条
（1）在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；
（2）主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任；
（3）对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任；
（4）对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。
3．劳动案件中证明责任的分配
（1）在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。《证据规定》第5条
（2）如果劳动合同发生争议，按照合同案件分配证明责任。
（三）证据的分类
1．证据的法定分类
（1）法定证据有八类：《民诉》第63条
①当事人的陈述；②书证；③物证；④视听资料；⑤电子数据；⑥证人证言；⑦鉴定意见；⑧勘验笔录。
（2）书证与物证的区别
①证据清单不是书证。
②证据分类看原始证据。如损坏的设备拍摄的照片属于物证。
（3）当事人陈述与证人证言的区别
关联知识：证人问题
1．证人资格：凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。
（1）未能成人可作证人：不能正确表达意思的人，不能作证。《民诉》第72条
（2）证人优先：律师作证人时，不能再作为诉讼代理人。
2.出庭原因《民诉》第74条
（1）当事人申请证人作证的：由该当事人先行垫付
（2）法院通知证人作证的：由人民法院先行垫付
3.出庭费用：先行垫付，由败诉一方当事人负担。
4.证人不必出庭《民诉》第73条
（1）情形
①因健康原因不能出庭的；
②因路途遥远，交通不便不能出庭的；
③因自然灾害等不可抗力不能出庭的；
④其他有正当理由不能出庭的。
（2）替代方式：书面证言、视听传输技术或者视听资料等方式作证
（4）视听资料的考点
①视听资料的判断：高科技。
②私录证据原则上可以采纳，但以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。
（5）鉴定意见
关联知识：鉴定程序
1.鉴定的启动《民诉》第76条
（1）当事人申请鉴定
鉴定人产生方式：①双方当事人协商确定具备资格的鉴定人；②协商不成的，由人民法院指定
（2）法院委托鉴定：依职权确定鉴定人
2.鉴定人的权利与义务《民诉》第77条
（1）权利：
①了解进行鉴定所需要的案件材料；
②必要时可以询问当事人、证人。
（2）义务：
①提出书面鉴定意见
②在鉴定书上签名或者盖章。
③出庭义务。
3.鉴定人必须出庭《民诉》第78条
（1）原因：
①当事人对鉴定意见有异议
②人民法院认为鉴定人有必要出庭的
（2）不出庭的后果
①鉴定意见不得作为认定事实的根据；
②支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。
4. 通知有专门知识的人出庭《民诉》第79条
（1）法院通知：依当事人申请
（2）就鉴定人作出的鉴定意见或者专业问题提出意见
（5）勘验笔录
勘验笔录的制作主体是审判人员，也包括审判人员指导下的人。
2．证据的理论分类
（1）本证与反证：对证据所证明的事实，提出方是否承担证明责任。
（2）直接证据与间接证据：该证据是否能够单独证明案件主要事实。
（3）原始证据和传来证据：是否源于案件事实。
（四）法院调查收集证据
1．法院主动调查收集的证据
（1）涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；
（2）涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。
新民诉法解释后，最新司法实践对合同履行地的理解与变化一个案例引发的关于合同履行地的争议 1．案情 洪某为香港居民，陈某为泉州居民。陈某两次向洪某借款共计900万元，约定月息3.5%，并向洪某出具借据一份，对所欠本金和利息进行确认，借据未约定管辖法院，也未约定履行地。因陈某拖欠本息未还，洪某向厦门市中级人民法院起诉要求陈某偿还本金并支付利息。陈某提出管辖权异议，认为本案不存在约定管辖情形，本案应由陈某住所地人民法院管辖；洪某之前向天津市第二中级人民法院申请诉前财产保全，本案亦可由采取诉前财产保全的人民法院管辖。 厦门市中级人民法院认为，洪某起诉时提交了借据及转款凭证，证实洪某通过案外人的账户实际向陈某支付了讼争借款；转款卡账号的开户行为福建厦门地区。故可认定讼争借款合同履行地系福建省厦门市。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二十三条的规定，该院对该案享有管辖权，并裁定驳回陈某对本案管辖权提出的异议。陈某不服该裁定，提起上诉，并由福建省高级人民法院予以受理。 2、不同观点 本案在二审期间，最高人民法院审判委员会第1636次会议于2014年12月18日通过《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》（以下简称新民诉法解释）。该解释自2015年2月4日起施行。关于合同履行地的认定标准，该解释第十八条第二款规定：“合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。 那么，问题来了，对于“争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地”应作何理解？对此，包括律师和法官在内的实务界存在严重分歧。笔者通过自媒体对身边的法官同仁和律师朋友做了一个调查，亦体现了这种严重分歧。一种观点认为系“借款人所在地”。其理由是从文字上看，所谓接受货币一方就是指借款人所在地。具体到本案中就是指陈某所在地。有观点认为该条规定体现了从保护债权人向保护债务人的转变。还有的认为应从特征性履行来判断履行地，接受借款是借款合同中能够体现特征性履行的行为，借款人接受借款地即为接受货币所在地，即履行地。还有的认为应与法条前半部分连贯理解，应指当时的接受货币方所在地，而非争议发生后的履行地。 另一种观点认为系“贷款人所在地”。其理由是债权人诉请给付货币，债务人履行还款义务。因此债权人为接受货币一方所在地。具体到本案中即洪某所在地。有的继而认为该条规定与93年批复并不矛盾，均是有利于保护权益受损的债权人一方。
【法释…2015?5号】新民诉法解释关于“公示催告程序”的 八项新规定 2013年1月1日《中华人民共和国民事诉讼法》颁布施行。紧随其后，2015年2月4日中华人民共和国最高人民法院颁布了《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释》【法释…2015?5号】。新民诉法司法解释全文552条6万余字，是最高法院迄今条文最长内容最丰富司法解释。对照新旧民诉法及新旧民诉法司法解释相关法条，【法释…2015?5号】针对“公示催告程序”进行了八项新规定： 一、票据丧失后，失票人向人民法院申请公示催告时，人民法院决定是否受理的相关证据材料首次予以明确。同时明确规定，票据丧失后，失票人向人民法院申请公示催告之前，有两个前置程序：一是失票人应首先向银行申请挂失，取得《银行挂失止付通知书》；二是失票人应首先向侦查机关报案，取得《报案证明》。 旧的民事诉讼法及其司法解释对于票据丧失后，失票人向法院申请公示催告，法院决定是否受理的证据材料没有明确规定，仅仅泛泛的规定：“应当立即审查，并决定是否受理” 【法释…2015?5号】《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》的解释施行后，对于票据丧失后，失票人向法院申请公示催告，法院决定是否受理时应审查的相关证据材料首次加以明确，应该审查的证据材料如下： （一）、票据存根；
（二）、丧失票据的复印件； （三）、出票人关于签发票据的证明； （四）、申请人合法取得票据的证明； （五）、银行挂失止付通知书 （六）、报案证明等证据 二、人民法院受理，可以背书转让的票据丧失后，公告的内容增加了两项；并首次对于按照法律规定可以申请公示催告的其他权利凭证，公告内容首次予以明确。 （一）、【法释…2015?5号】新司法解释，对于丧失票据后，人民法院公告的内容在原来的基础上加入了两项:票据的号码、付款期限等事项 (二)、旧民诉法及其司法解释对于除可以背书转让的票据之外，其他可以适用公示催告程序应公告的内容没有任何规定；【法释…2015?5号】新司法解释对于其他可以申请公示催告的权利凭证首次予以规定，即公告内容包含：权利凭证的种类、号码、权利范围、权利人、义务人、行权日期等事项； 三、《公告》文书在人民法院公告栏以及证劵交易所粘贴的时间首次予以明确。 旧的民诉法及其司法解释对于人民法院向报刊及其宣传媒体上刊登公告后，何时在人民法院公告栏以及证劵交易所张贴《公告》的时间并没有规定。 【法释…2015?5号】新司法解释对于人民法院向报刊及其
司法考试法律条文的学习技巧 杨秀清 民事诉讼法在三大程序法中，是程序及其相关制度最为复杂而繁琐的一部法律，而且所涉及的司法解释内容也非常庞杂，这就给考生系统掌握有关民事诉讼法的法律规定带来了极大的难度。许多考生采取逐条分析、逐条记忆的方法，结果感觉所记忆的法律条文很多，甚至感觉看见哪一条都很熟悉，可就是真正到了需要运用所掌握的法律条文规定解题的时候，却不知从何处入手，如究竟是应当运用民事诉讼法的规定，还是相关司法解释的规定？为此，许多考生感觉很困惑，也很焦虑。因此，如何能够有效地掌握民事诉讼法及司法解释的规定就成为大家关注的焦点。 经过长期的分析与思考，经验和直觉都告诉笔者，要想有效掌握现行有关民事诉讼法律的众多规定，不适宜采取逐个法律文件、逐条记忆的方法，而应当注意以下几点： (一)立足于民事诉讼法，结合司法解释 考生在掌握有关民事诉讼的法律规定时，应了解民事诉讼法与司法解释的关系。其中，民事诉讼法是基本法，而司法解释只是根据司法实践的需要，由最高人民法院对民事诉讼法中未规定的内容或者规定过于笼统、不易操作的内容进行的细化，因此，考生必须确立一种观念，即立足于民事诉讼法，结合司法解释中的相关规定，而不能将民事诉讼法及司法解释看作各自独立的法律文件。也就是说，考生应当先根据考试规律，特别是最近四、五年的考试真题试卷，将民事诉讼法中经常考查以及偶尔考查的内容按照民事诉讼中的具体程序制度确定出来，然后再将各个司法解释中的有关该内容的规定与民事诉讼法中的相关内容结合在一起，形成关于该具体程序制度的完整的法律条文的内容。这样，不仅可以使考生集中而系统地掌握关于某一具体诉讼程序制度的全部法律规定，不会使关于该具体程序制度的相关规定被肢解，而且还可以使考生在综合掌握及分析法律规定的情况下，理解该具体程序制度的内涵，以便于在理解的前提下融会贯通掌握民事诉讼法中的重要制度。
新民诉法审判监督程序相关修订的理解与适用 新民诉法修正案由中华人民共和国第十一届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议于二0一二年八月三十一日通过,自二0一三年一月一日起施行。此次民诉法修改规范和完善了审判监督程序,涉及审判监督程序修订的法条主要集中在修正案第二十八条、第四十三、四十四、四十五、四十六、四十七、四十八、四十九、五十条。修改的范围包括:对申诉与申请再审的区分,公民申请再审的法院级别,申请再审事由的范围,申请再审的期限,生效调解书申请再审的规定,检察院抗诉及当事人申请检察院监督检查、提起抗诉,及裁定再审后的效力等相关方面的内容。今天,我就和大家讨论一下有关新民事诉讼法对审判监督程序的修订。 审监程序在新民事诉讼法中的再次修订,是审监改革推进的成果体现。这次改革,使社会问题汇集到法院,再使法院问题汇集到审监,如果说二00七年民事诉讼法对审监程序部分的修订解决了申诉难、申请再审难的问题,那么二0一二年新民诉法对审监程序的再次修订,使得审判监督程序得到了全面的规范和完善。 一、从新旧法条对比看修订内容 1、新民诉法修正案第二十八条,将第一百一十一条改为第一百二十四条。修正案第二十八条,将第一百一十一条改为第一百二十四条,特别是第五项的修改:“(五)对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件,当事人又起诉的,告知原告申请再审,但人民法院准许撤诉的裁定除外”。此条修订,首先是将“按照申诉处理”改为“申请再审”,这就彻底将“申诉”与“申请再审”给区分开了,将“申请再审程序”从杂乱无章的“申诉”中独立出来,确立“申请再审制度”。其次,对于“生效的调解书”,当事人起诉,人民法院应当告知其申请再审。其中的“人民法院对符合本法第一百零八条的起诉,必须受理;对下列起诉,分别情形,予以处理:”修改为:“人民法院对下列起诉,分别情形,予以处理:”。第二项修改为:“(二)依照法律规定,双方当事人达成书面仲裁协议申请仲裁、不得向人民法院起诉的,告知原告向仲裁机构申请仲裁”。第五项修改为:“(五)对判决、裁定、调解书已经发生法律效力的案件,当事人又起诉的,告知原告申请再审,但人民法院准许撤诉的裁定除外”。 2、新民诉法修正案四十三条,将第一百七十八条改为第一百九十九条。
1.诉的三要素：当事人、诉讼标的、诉的理由 诉的分类（按原告诉讼请求的内容）：确认之诉、给付之诉、变更之诉 2.必须有人民陪审员参加的案件：（申群注公社） （1）涉及群体利益的； （2）涉及公共利益的； （3）人民群众广泛关注的； （4）其他社会影响较大的； （5）原告或被告申请由人民陪审员参加合议庭审判的一审民事案件。 不能有陪审员参加的案件：（1）二审案件；（2）简易程序；（3）特别程序。 3.审判人员应当回避的情形： （1）是本案的当事人或者与当事人有直系血亲、三代以内旁系血亲及姻亲关系； （2）本人或者其近亲属与本案有利害关系的； （3）担任过本案的证人、鉴定人、勘验人、辩护人、诉讼代理人的； （4）与本案的诉讼代理人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹关系的； （5）与本案当事人之间存在其他利害关系，可能影响案件公正处理的； （6）与本案当事人委托的律师有亲朋、同学、师生、曾经同事等关系，可能影响公正处理的。 4.社会纠纷解决机制理论：方式：当事人和解、人民调解、民事仲裁与诉讼； 内在动力：自力救济、社会救济、公力救济； 区别要义：当事人自由度、程序严格性、内容合法性。 5.中级人民法院管辖的第一审民事案件：（重涉、重影、最高确） （1）重大涉外案件； （2）在本辖区内有重大影响的案件； （3）最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件：（海标专著假域裁） a.海事海商案件； b.商标民事纠纷第一审案件； c.专利纠纷案件； d.著作权民事纠纷案件； e.虚假陈述证券民事赔偿案件； f.涉及域名的侵权纠纷案件； g.与仲裁相关的案件。 6.原告所在地法院管辖案件：（域身、失身、劳教、监禁） （1）对不在中国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼； （2）对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼； （3）对被劳动教养的人提起的诉讼； （4）对被监禁的人提起的诉讼。 其他情况：（1）追索赡养费案件中几个被告住所地不在同意辖区； （2）对离开住所地超过一年的人提起的离婚诉讼； （3）非军人对非文职的军人提起的离婚诉讼。 7.运输保险合同管辖：被告住所地、运输目的地、事故发生地、运输工具注册地 运输事故管辖：被告住所地、侵权行为实施地、侵权结果发生地 运输合同管辖：被告住所地、始发地、目的地 8.专属管辖：（港口不动，继承遗产）
公益诉讼制度构建中的进步与局限——评新民诉法第55条 -法律 公益诉讼制度构建中的进步与局限——评新民诉法第55条 黄金荣 摘要：修订后的《民事诉讼法》第55条公益诉讼条款引起了广泛争议。其允许“有关组织”提起民事公益诉讼的规范方式使得民间组织在未来能否实际获得公益诉讼起诉资格仍存在很大的不确定性：该条款未将公民个人作为公益诉讼主体无论从实质内容还是从立法技术上说都是非常不明智的：该条款创造的“官方公益诉讼”既有违中国传统执法体制，也极大地扭曲了公益诉讼原本所具有的含义：尽管新民诉法第55条对未来公益诉讼发展有一定的促进作用，但仅凭这个条款并不足以克服现在公益诉讼发展面临的真正障碍。 关键词：公益诉讼民事诉讼法起诉资格民间组织 2012年8月31日，历经一年多修订的《民事诉讼法》修正案正式获得全国人大常委会通过，修正案第55条首次在诉讼法中增加了公益诉讼条款。该条款规定，“对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为，法律规定的机关和有关组织可以向人民法院提起诉讼。”在国内公益诉讼实践如火如荼进行十多年之后，公益诉讼这一广受公众和媒体追捧却又备受司法机关冷落的实践终于首次在诉讼法上获得了正名，人们没有理由不为这次立法的历史性突破而欢呼。不过，对于公益诉讼这一立法上的新生事物，立法者和学界对于其立法内容的争议却始终存在，也正因如此，该公益诉讼条款在不同的立法阶段也一再被重新表述。现在法律的修订已经落幕，但围绕该公益诉讼条款内容和适用前景的疑虑却远未消除，目前正在修订的《环境保护法》和《消费者权益保护法》
中的公益诉讼条款争议就是一个很好的证明。对于有志于从事公益诉讼实践的个人和组织而言，新民诉法公益诉讼条款对未来公益诉讼实践的可能影响也远不能用乐观来形容。本文试图通过对新民诉法第55条的解读，评析其区别对待不同公益诉讼主体政策的利弊得失，并结合目前中国公益诉讼的实践评估该条款对未来公益诉讼实践可能产生的积极影响及其所具有的局限性。 一、不确定的民间组织公益诉讼 这次新民诉法第55条增加的公益诉讼条款最大的亮点是，它允许与案件不一定存在直接利害关系的“有关组织”可以对“侵害社会公共利益的行为”提起民事诉讼。这个规定标志着我国在诉讼法层面首次实现了对传统原告起诉资格制度的历史性突破。这种突破对于公益诉讼而言确实是一个难得的福音。 从新民诉法第55条的修订过程及其字面含义可以看出，法律似乎还为“有关组织”的类型留下了非常广阔的想象空间。从其字面含义看，“有关组织”可以说包括了机关以外的所有组织，而不仅仅包括社会团体和民办非企业这两类。全国人大常委会最后通过时将原来草案仅限于“有关社会团体”改为“有关组织”在主体范围上可以说是一个很大的扩张。在中国的法律语境下，“社会团体”一般只能是指国务院1998年《社会团体登记管理条例》第2条规定的由“中国公民自愿组成，为实现会员共同意愿，按照其章程开展活动的非营利性社会组织”，如果新民诉法仅确认“社会团体”具备民事公益诉讼原告资格，那么很显然就把根据国务院《民办非企业登记管理条例》成立的另一大类民间组织——民办非企业排除在外了。若此就意味着基于政治限制而只能作为民办非企业登记的众多民间组织（如著名的“自然之友”）就无法提起公益诉讼了，尽管它们早就成为环境公益诉讼实践的先行者。与此同时，上述修改也意味着“有关
学习《民事诉讼法》的心得 系别：政法系班级：11法学姓名：伍方慧学号：1140202068 刚刚学习《民事诉讼法》这门课程的时候有点摸不着头脑，对于老师上课讲的那些内容不是能够很好地理解透彻，每当这时候我就会安慰自己说:“诉讼法不就是告诉人诉讼是怎么提起,如何进行，又怎么画句号的琐碎规则吗？用不着学习，看看就会了。”这是我接触这门课程时最大的心得体会,但是随着学习进度加快，我就知道了这是对民诉法的误解。正是因为这样，我慢慢的开始听不懂老师上课时候讲的一些基本概念。不过随着后来的学习和老师详细的讲解,我慢慢的找到了些门路,不过还得继续努力. 《民事诉讼法》，是法学体系中的一门民事法学，基本解释原则与民法学相同.相对于法理学和中国法制史这样一些理论性极强的学科来说，民事诉讼法无疑是一门既简单又实务的一门学科，但民事诉讼法的内容较多，而且大部分是需要理解记忆的，因而，不太容易掌握。那么，我想问问大家，如何学好并考好民事诉讼法呢？首先，我要纠正一种错误的思想，即“法学是一门文科学科，只要靠背就可以考好，所以，现在的学习并不重要。”实际上，现阶段学习对于我们来说是相当重要的，它不仅可以培养我们的法学思维,而且还能够增加我们对法学的学习兴趣。 本人觉得，学习学习民事诉讼法如果没有雄厚的民法积累和对民事权利司法考试保护方法，手段，途径，多样化的东西的感悟，是不可能学好这门学科的。此外，诉讼法的学习和精进还离不开大量的经
验观察和实践积累，这就要求我们多多看些一些民诉专家学者的著作，我们仅仅停留在书本上的学习是不能达到学好这门学科的标准的，我现在终于明白老师为什么在上课的时候苦口婆心的要我们多看些与诉讼法有关的名家写的著作，因为只有这样我们才能更好的去从多角度多触角的去分析问题，而不是让书本上仅有的观点束缚了我们的思维。 初学民诉的时候，自己一般满足于对静态诉讼规则的记忆，我认为只要背会了起诉的条件，上诉的期限，再审的事由等等一些教材的内容，考试成绩就一定会很好，就算是一个合格的诉讼法入门者。这种看法在大学生中占有很大的比例，特别是学习法律专业的学生觉得那样就算是完成了应有的学习任务，因为大家在评估诉讼法的学习时，采用了与实体法学习相同或相似的标准。这种理解，使得不少学生参加工作后过高的自我评价与用人单位的实际要求之间出现了巨大的落差。 所以，诉讼法的学习，态度要端正，方法要得当，否则会停留在表面，皮毛还沾沾自喜。学习诉讼法的目的在于运用，而非记忆（虽然是基础）。能够运用诉讼法的只是，理论来分析，透视权利保护的案例，或者会中国权利保护的司法程序存在的纵深问题展开理论与实践融为一体，实体与程序融会贯通的研究，那么，在我看来，这才是真正的“入门”。 其次，本人同意教科书上讲的一些观点，也觉得诉讼法的学习功夫在法外，民诉法学既是一门理论法学，也是一门实践法学。在掌握
司法考试仲裁法复习口诀 一、可以成为仲裁员的条件 口诀：力支升研教材 表面意思：大力支持考研教材 口诀详解： 力：通律，从事律师工作满八年的 支：即知，具有法律知识、从事经济贸易等专业工作且有高级职称或同等水平升：通审，做审判员满八年的 研教：从事法律研究、教学并有高级职称的 材：即裁，从事仲裁工作满八年的 二、无效仲裁协议法定情形 口诀：弄破饭不孝 表面意思：弄了难吃的饭菜(让父母吃)不孝顺 口诀详解： 弄：通能，无或限制民事行为能力人为的协议 破：即迫，一方受胁迫而为的协议 饭：即范，超出法定仲裁范围 不孝，即不效，无效的意思 三、可以申请撤销仲裁的情形 口诀：工会应惩猥亵犯 表面意思：工会应当惩罚猥亵犯 口诀详解： 工：即公，裁决违反公共利益的，应撤销，且依职权而为 会：即贿，仲裁院仲裁中有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的
应：通隐，对方隐瞒了足以影响公正裁决的证据的惩：即程，仲裁庭组成或仲裁程序违反法定程序的猥：即伪，依据的证据系伪造的 亵：无仲裁协议的 犯：即范，裁决超出协议范围或委员会职权 四、可以申请不予执行的情形 口诀：吾证成公犯法条 表面意思：我证明了你触犯了法条 口诀详解： 吾：即污，仲裁员由贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判的证：主要证据不足 称：即程，程序违法 公：违反公共利益，依职权为之 犯：超出协议范围或仲裁机构无权仲裁 法：适用法律错误 条：无仲裁条款或协议 五、申请涉外仲裁不予执行的情形 口诀：烦公呈协议 表面意思：麻烦你把协议呈上来 口诀详解： 烦：即范，超出协议范围或仲裁机构无权 公：裁决违反公共利益，法院依职权为之 呈：即程，仲裁庭组成活仲裁程序与规则不符 协;无仲裁条款或协议
民事诉讼法结构图 司法考试民事诉讼法口诀 十二、地域管辖分几类 一般原则：原就被 (被告所在地) 补充规定有四种 一是双方被监、劳 一年以下原来地 一年以上监、劳地 二是户口双注销 只能被告居住地 三是双军加一地
团级以上单位地 四是离婚双离家 超过一年常住地 例外规定：被就原 (原告所在地) 八种情况记心田 一、二两种身份诉 下落不明失踪人 不在国内居住人 三、四被告被监、劳 五是被告户口销 六是赡养不一地 七是非军离非文 八是补四单离家 (指补充规定之四) 离婚管辖特别定 国内管辖涉外人 国外定居国内婚 国外定居国外婚 不理一方原来地 (定居国不予受理) 国内最后居住地 一方居内一方外 国内一方住所地 双方在外未定居 原或被，原来地 特殊管辖有九种
前七都有被告地 一是合同无协议 加上合同履行地 二是票据纠纷诉 加上票据支付地 三是保险合同诉 保险标物所在地 四是运输合同诉 (违约) 始发地或目的地 五是侵权行为诉 加上侵权行为地 六是运输事故诉 (侵权) 先到地或发生地 七是撞船、海损诉 先到、发生、扣留地 八是海难救助诉 先到地或救助地 (指被救船舶先到地) 九是共同海损诉 先到、终止、理算地 合同纠纷可协议 被、履、签、原、标物地 专属管辖不、港、继 (不动产、港口作业、继承遗产) 记住其实很容易 十三、民事诉讼特殊时效
一伤未租寄，两年有效期;三环被污染，四年有两际;五年人寿险，二十殊可延。意思分解： 一伤未租寄指民法通则第一百三十六条诉讼时效期间为一年的四种情况(一)身体受到伤害要求赔偿的;(二)出售质量不合格的商品未声明的;(三)延付或者拒付租金的;(四)寄存财物被丢失或者损毁的。 两年有效期指一般的诉讼时效为两年。 三环被污染含义是环境污染造成损害请求赔偿的诉讼时效是三年。 四年有两际指的是国际货物买卖和国际技术转让纠纷的诉讼时效为四年。 五年人寿险指的是保险法第二十七条第二款“人寿保险的被保险人或者受益人对保险人请求给付保险金的权利，自其知道保险事故发生之日起五年不行使而消失”的情况。 二十殊可延见民法通则第一百三十七条“诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超过二十年的，人民法院不予保护。有特殊情况的，人民法院可以延长诉讼时效期间。” 十四、民诉当事人 ■诉讼当事人 当事人的范围广，公民还要自己当。 法人有其代表人，其他组织负责人; 其他组织不得了，不管独资或合伙，还是企业和团体，只要登记有了证，跑了和尚还有庙。 法人分支机构中，地位又分三六九： 依法设立有执照，独立诉讼没商量; 如果依法没设立，或是设立没执照， 设立法人当事人，为谁辛苦为谁忙。 保险银行有分支，出了事情自己抗。 你是私人想挂靠，就把集体企业找， 以他名义搞经营，捅了漏子一根绳。(一根绳上的蚂蚱) 诉讼未捷身先死，裁定中止等继承， 继续承担打官司，自己名义可溯及。(已进行的诉讼行为对继承人有效)
【新旧民诉法对照】2017民诉新旧对照 新旧民诉法对照2008民诉法2013民诉法第十三条当事人有权在法律规定的范围内处分自己的民事权利和诉讼权利。 第十三条增加一款，作为第一款：“民事诉讼应当遵循诚实信用原则。” 第十四条人民检察院有权对民事审判活动实行法律监督。 将第十四条修改为：“人民检察院有权对民事诉讼实行法律监督。” 第十六条人民调解委员会是在基层人民政府和基层人民法院指导下，调解民间纠纷的群众性组织。 人民调解委员会依照法律规定，根据自愿原则进行调解。当事人对调解达成的协议应当履行；不愿调解、调解不成或者反悔的，可以向人民法院起诉。 人民调解委员会调解民间纠纷，如有违背法律的，人民法院应当予以纠正。 删去第十六条。 第二十五条合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。 将第二十五条改为第三十四条，修改为：“合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。” 增加一条，作为第二十六条：“因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地人民法院管辖。” 第三十八条人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院； 异议不成立的，裁定驳回。 将第三十八条改为第一百二十七条，增加一款，作为第二款：“当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。” 第三十九条上级人民法院有权审理下级人民法院管辖的第一审民事案件，也可以把本院管辖的第一审民事案件交下级人民法院审理。 下级人民法院对它所管辖的第一审民事案件，认为需要由上级人民法院审理的，可以报请上级人民法院审理。 将第三十九条改为第三十八条，第一款修改为：“上级人民法院有权审理下级人民法院管辖的第一审民事案件； 确有必要将本院管辖的第一审民事案件交下级人民法院审理的，应当报请其上级人民法院批准。” 第四十五条审判人员有下列情形之一的，必须回避，当事人有权用口头或者书面方式申请他们回避： （一）是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近亲属； （二）与本案有利害关系； （三）与本案当事人有其他关系，可能影响对案件公正审理的。 前款规定，适用于书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。
一个案例引发的关于合同履行地的争议 1 ?案情 洪某为香港居民，陈某为泉州居民。陈某两次向洪某借款共计900万元，约定 月息3.5%，并向洪某出具借据一份，对所欠本金和利息进行确认，借据未约定管辖法院，也未约定履行地。因陈某拖欠本息未还，洪某向厦门市中级人民法院起诉要求陈某偿还本金并支付利息。陈某提出管辖权异议，认为本案不存在约定管辖情形，本案应由陈某住所地人民法院管辖；洪某之前向天津市第二中级人民法院申请诉前财产保全，本案亦可由采取诉前财产保全的人民法院管辖。 厦门市中级人民法院认为，洪某起诉时提交了借据及转款凭证，证实洪某通过案外人的账户实际向陈某支付了讼争借款；转款卡账号的开户行为福建厦门地区。故可认定讼争借款合同履行地系福建省厦门市。依照《中华人民共和国民事诉讼 法》第二十三条的规定，该院对该案享有管辖权，并裁定驳回陈某对本案管辖权提出的异议。陈某不服该裁定，提起上诉，并由福建省高级人民法院予以受理。 2、不同观点 本案在二审期间，最高人民法院审判委员会第1636次会议于2014年12月18 日通过《最高人民法院关于适用＜中华人民共和国民事诉讼法＞的解释》（以下简称新民诉法解释）。该解释自2015年2月4日起施行。关于合同履行地的认定标准，该解释第
十八条第二款规定：“合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。 那么，问题来了，对于“争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地”应作何理解？对此，包括律师和法官在内的实务界存在严重分歧。笔者通过自媒体对身边的法官同仁和律师朋友做了一个调查，亦体现了这种严重分歧。 一种观点认为系“借款人所在地”。其理由是从文字上看，所谓接受货币一方就是指借款人所在地。具体到本案中就是指陈某所在地。有观点认为该条规定体现了从保护债权人向保护债务人的转变。还有的认为应从特征性履行来判断履行地，接受借款是借款合同中能够体现特征性履行的行为，借款人接受借款地即为接受 货币所在地，即履行地。还有的认为应与法条前半部分连贯理解，应指当时的接受货币方所在地，而非争议发生后的履行地。 另一种观点认为系“贷款人所在地”。其理由是债权人诉请给付货币，债务人履行还款义务。因此债权人为接受货币一方所在地。具体到本案中即洪某所在地。有的继而认为该条规定与93年批复并不矛盾，均是有利于保护权益受损的债权人一方。 还有，与此相关的一个问题则是，新民诉法解释已经施行，应否适用于本案中？对此，有的认为新民诉法解释带有立法性质，不能具有溯及力，不应适用于一审已经审结，二审尚未审结的案件，如本案的情形。有的则认为，该解释属于法律的解释，应直接适用，且该
民事诉讼法诉讼管辖记忆口诀
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民事诉讼法 巧记民诉当事人 当事人的范围广，公民还要自己当。法人有其代表人，其他组织负责人； 其他组织不得了，不管独资或合伙，还是企业和团体，只要登记有了证，跑了和尚还有庙。 法人分支机构中，地位又分三六九： 依法设立有执照，独立诉讼没商量； 如果依法没设立，或是设立没执照， 设立法人当事人，为谁辛苦为谁忙。 银行保险有分支，出了事情自己扛。 你是私人想挂靠，就把集体企业找， 以他名义搞经营，捅了漏子一根绳。（一根绳上的蚂蚱）诉讼未捷身先死，裁定中止等继承， 继续承担打官司，自己名义可溯及。（已进行的诉讼行为对继承人有效） 个体工商承包农，合伙组织去雇人，雇工生产造损害，不必惶恐有雇主。 个体工商要登记，你的大名响当当，进了法院交文书，莫忘要把字号填； 3
实际经营找别人，还是共同诉讼人。个人合伙有几个，也要共同去诉讼， 此与民法有不同，千万你可要记牢；选个代表没问题，一 致通过推选书。 你要投寄来取巧，冒用法人和组织，只好说声对不起，直接责任就是你。 合并分离很正常，就怕之前起纠纷，二合为一后来人，合久必分共同当。 图章合同介绍信，银行账户有人借，借得容易出事难，你我共同来承担。 保证人和被保人，情况可要分仔细： 单独起诉保证人，合同约定不连带，被保证人莫窃喜，法院还要通知你； 单独起诉被保人，一人被告无牵连；若是一起被起诉，共同被告能奈何。 法人撤销没清算，先把清算组织找，寻寻觅觅终未果，你撤销来你被告。 世人都晓儿孙好，只有遗产忘不了，部分起诉都原告，尽管你和被告好， 通知你来你不来，还是共同为原告，口口声声不继承，从此耳根清静了。 4
2015新民诉法司法解释重点解读： 2015年2月4日上午10时，最高人民法院召开新闻发布会，发布《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》（以下简称《民诉法司法解释》）。《民诉法司法解释》历经两年的起草和论证，五次最高院审委会的讨论，共形成23章552条的规定，是最高人民法院颁布的史上条文最多的司法解释。《解释》将自2015年2月4日起正式施行。 一、《民诉法司法解释》遵循的原则 第一，坚持依法原则 确保《民诉法司法解释》符合民事诉讼法修改的立法精神，严格按照新民事诉讼法的条文规定，在法律赋予人民法院的司法解释权限范围内作出解释。 第二，坚持统一性与灵活性相结合的原则 经过广泛征求意见，起草小组妥善处理了统一制定和单独制定的关系：一是确立了新民事诉讼司法解释的起草应当坚持“搞批发，不搞零售”的工作思路，即对1992年发布实施的《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉若干问题的意见》（以下简称92年民诉意见）进行全面修订，对此前有关民事诉讼的司法解释和规范性文件进行了梳理、整合，对经过实践检验证明存在问题的部分条文在本解释中作了进一步修改完善，以制定统一的司法解释，便于法官、律师和当事人查阅、理解与适用；二是将民事诉讼法主要内容以及涉及当事人重大权利义务的内容写入统一的司法解释之中；三是对于统一司法解释难以涵盖的，确实需要单个司法解释予以明确的内容，可以另行制定更为细化的单个司法解释。如立案、证据、执行等方面的问题，可以再单独制定司法解释予以明确。 第三，坚持问题导向，突出重点的原则 一是突出对2012年民事诉讼法新增加和修改的重要制度的落实，明确适用标准，细化具体程序；二是突出对法律适用问题的解释，对于一些内部操作规范和诉讼文书样式的内容，原则上不规定在解释中，另行通过诉讼文书样式的修改和制定规范性文件加以解决；三是突出法律适用标准的统一，只针对民事审判执行中争议大，适用标准不一的内容进行解释，严格控制解释的条文数量，避免大而全，对于无害条款不作规定。 第四，坚持注重听取意见、汇集多方智慧的原则
一、证人不能出庭的情形 口诀：若赶路不可看他 表面意思：要是赶路就不能去看他了。 对应法条 若：通弱，年迈体弱或者行动不便的 赶：通岗，特殊岗位无法离开的 路：路途遥远，交通不便难以出庭的 不可看：不可抗力 他：其他情形 二、不能单独做证据的依据： 口诀：为证智力复试 表面意思；为了证明自己的智力而参加复试 对应法条 为证：即未证，无正当理由未出庭作证的证人证言 智：未成年人做的与其年龄智力不符的证言 力：即利，与一方当事人或代理人有利害关系的证人的证言复：无法与原件核对的复印件、复制品 试：有疑点的视听资料 三、举证责任倒置的法定情形 口诀：为伊勿动专选贡品 表面意思：为了她不要动那些专门选来作为贡品的东西 对应法条 为，即危，高度危险作业致人损害的 伊，即医，医疗行为致人损害的 勿，即污，环境污染引起的损害的 动，动物致人损害的 专，新产品制造方法发明专利的侵权 选，即悬，建筑物等及其上的悬挂物等致人损害 贡，即共，共同危险行为致人损害 品，产品责任 四、无须举证的事实 口诀：朕自指定裁判 表面意思：我亲自制定裁判人员 对应法条 朕，即证，公证文书所证明的事实 自，自然规律及定理 指，通知，众所周知的事实 定，据法律或已知事实能推定的事实 裁，仲裁确认的事实 判，判决确认的事实 五、先予执行的情形 口诀：贤婿筹款请御医行赡养 表面意思：你的女婿筹集资金请大夫是在履行赡养义务
贤：即险，恢复生产经营急需的保险理赔费用婿，即恤，抚恤金 筹，即酬，劳动报酬 款，用于购置生产原料或工具的贷款 请，即侵，停止侵害、排除妨碍的 御，即育，抚育费 医，医疗费 行，立即制止某项行为 赡，赡养费 养，抚养费 六、中止诉讼情形 口诀：他能抗枉法审（案） 表面意思：他能够对抗别人徇私枉法审判案件 对应法条 他：其他情形 能：一方丧失诉讼行为能力，未定法定代理人的抗，因不可抗拒的理由无法出庭的 枉，即亡，一方死亡，需继承人定是否诉讼的法，法人或组织终止，未定权利义务承受人的审，以正审案件为基础 七、不能适用简易程序的情形 口诀：不宜重特别堕落 表面意思：不适宜重新特别堕落 对应法条 不宜：法院认为不宜的 重，发回重审的 特别：特别程序等 堕，即多，共同诉讼中一方当事人过多的 落，起诉时被告下落不明的 八、适用简易程序必须先调解的情形 口诀：老公叫伙计领份债表 表面意思：老公让伙计去领一份负债表 对应法条 老，即劳，劳务合同纠纷 公，即工，工伤纠纷 叫，即交，交通事故纠纷 伙，合伙纠纷 计，即继，继承纠纷 领，即邻，相邻关系纠纷 份，即婚，婚姻家庭纠纷 债，即宅，宅基地纠纷 表，即标，标的额较小的纠纷 九、依申请应再审的法定情形
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《民事诉讼法》第51条【当事人的权利】： 原告可以放弃或者变更诉讼请求。被告可以承认或者反驳诉讼请求，有权提起反诉。 理解：本条是关于当时人对自己和对方诉讼请求的权利，同时规定了被告反诉的权利。根据该条所处的章节地位，适用系统解释方法，体现出反诉与诉讼请求之间的关联，即反诉具备一种针对原告诉讼请求的对抗性，因此，反诉的的功能之一在于对抗原告诉讼请求的。即要构成反诉，其目的必须具有对抗本诉原告诉讼请求。同时反映出，反诉的主体是本诉被告，但仅就该条来讲，只能说明本诉被告是一个合格反诉的主体之一，并没有否认其他主体作为反诉主体的资格。《民事诉讼法》第59条第2款【委托代理人权限和委托事项】： 委托授权书必须记载委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。 理解：该条中的规定体现出反诉的特别性、独立性。特别性指对于当事人来讲，反诉有重要的程序意义和实体效果，因此必须要经特别授权。独立性指反诉将启动一个独立和全新的诉讼，作为代理人来讲，每个全新的诉讼审判阶段，均需重新进行授权委托。如一审和上诉引起的二审是两个独立的阶段，要进行两次委托授权。 《民事诉讼法》第140条【合并审理】： 原告增加诉讼请求，被告提出反诉，第三人提出与本案有关的诉讼请求，可以合并审理。 理解：该条是关于合并审理的规定，反诉一种可以合并审理的情形。观察本条规定的可以合并审理的其余两种情形：原告增加诉请、第三人提出有关诉请，可以看出，合并审理应当是诉讼请求与本案具有关联性。那么，反诉能够与本诉合并审理就意味着，反诉必然与本诉具有关联性或者称之为牵连性。需要注意的是，这里规定的是“可以”合并审理。也就是被告有权选择在本诉进行的同时提出反诉，令两诉同步进行，也可以选择在本诉之外另行启动一个诉，分别进行。言下之意，反诉并不是一种强制合并审理的情况。 《民事诉讼法》第143条【按撤诉处理】： 原告经传票传唤，无正当理由拒不到庭的，或者未经法庭许可中途退庭的，可以按撤诉处理;被告反诉的，可以缺席审判。 理解：本条规定的是本诉原告无故不到庭的处理，第一层意思说明，原告不到庭的行为体现出原告消极对待本诉的态度，从法律上推定原告的撤诉之意，可以说，这属于一种法律推定的事实。由于撤诉是原告的诉讼权利，因此法律规定可以按照撤诉处理。但这里依然选择了“可以”二字，也反映出法律对当事人处分权的限制，即原告撤诉时，法院依法应当审查是否准许撤诉，在不损害他人或者公共利益时，可以准许撤诉，反之则不应准许。在本诉与反诉同时进行的情况下，本诉原告可以出于
《新民诉法司法解释》评注，切勿再凭记忆和经验办案 编者按：《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》自2015年2月4日起施行。新的司法解释修改尺度之大，令人瞠目，如果作为一个法律人还不对新民诉法司法解释进行学习，还是凭着以前的记忆和经验来办案，可能造成的后果不堪设想…… ?最高人民法院关于适用〖中华人民共和国民事诉讼法〗的解释?法释〔2015〕5号自2015年2月4日起施行。 此司法解释共552条，几乎是?民事诉讼法?条文的两倍，史上最长司法解释,它还是史上参与起草部门最广、参与起草人数最多的司法解释。 新的司法解释对于管辖、证据、第三人撤销之诉、执行异议之诉等作出了具体的规定，其中对于诉讼费的承担由败诉方承担，在胜诉时法院先退还给预交人，证人不签署保证书不得作证，作证有费用补偿，虚假作证应当处罚等都是新生事物，而对于执行的规定的修改也很多，其是对于查封、冻结期限的修改：银行存款的期限不得超过一年，查封、扣押动产的期限不得超过两年，查封不动产、冻结其他财产权的期限不得超过三年更是不得不知的规定。 新规定修改尺度之大，令人瞠目，而不管你是律师还是法官，如果还不对新民诉法司法解释进行学习，还是凭着以前的记忆和经验来办案，当事人认为你不懂法的面子事小，但可能造成后果真的不堪设想…… 新法才刚刚实施，小编花了一晚时间通宵学习，并摘取了若干重大的新规定或修改变化的规定，并从律师办案的角度加以评注，算是预习功课，抛砖引玉……?最高人民法院关于适用〖中华人民共和国民事诉讼法〗的解释?（摘评） 第十八条合同约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。 合同对履行地点没有约定或者约定不明确，争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。 合同没有实际履行，当事人双方住所地都不在合同约定的履行地的，由被告住所地人民法院管辖。 评注：解决了大量没有书面合、只有送货单的追偿货款的买卖合同纠纷的的管辖问题，再也不用跑到被告所在的外省去起诉了。 第三十一条经营者使用格式条款与消费者订立管辖协议，未采取合理方式提请消费者注意，消费者主张管辖协议无效的，人民法院应予支持。 评注：以后帮公司起草与消费者作为对方的合同时得注意了：把约定仲裁和管辖法院的条款用粗体字醒目标明，最后就放在让对方签名的地方，否则约条款可能被认定无效。 第三十四条当事人因同居或者在解除婚姻、收养关系后发生财产争议，约定管辖的，可以适用民事诉讼法第三十四条规定确定管辖。 评注：以前起草这类协议时，一直郁闷这是究竟是身份或还是财产关系？能否约定管辖，现在于法有据了。 第四十三条审判人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人有权申请其回避：……（五）本人或者其近亲属持有本案非上市公司当事人的股份或者股权的；
1、同等、对等原则： 外国人、无国籍人、外国企业和组织在人民法院起诉、应诉，同中华人民共和国公民、法人和其他组织有同等的诉讼权利义务。外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，中华人民共和国人民法院对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利，实行对等原则。 【记忆口诀】外国无国人，与我同等权；外国限制我，对等限制之。 2、独立审判原则 民事案件的审判权由人民法院行使。人民法院依照法律规定对民事案件独立进行审判，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。 【记忆口诀】主体为法院，不是审判员，独立审判权，不受三者限。 3、调解原则 人民调解委员会是在基层人民政府和基层人民法院指导下，调解民间纠纷的群众性组织。人民调解委员会依照法律规定，根据自愿原则进行调解。当事人对调解达成的协议应当履行； 不愿调解、调解不成或者反悔的，可以向人民法院起诉。 【记忆口诀】调解促和谐，群众性组织，自愿为前提，协议应履行，不成或反悔，亦可再起诉。 4、级别管辖 法院分为4个等级，最高人民法院，高级人民法院，中级人民法院，基层人民法院，在记忆第一审级别管辖的时候，主要记忆中级人民法院的管辖案件，其他的就相对容易记忆。【记忆口诀】重大涉外案，本区影响大，最高院指定，都归中院管。基层法院权，受理一般案，最高高级院，影响大案件，最高院权大，认为自己管。 5、一般地域管辖 确定一般地域管辖时，以被告所在地管辖为原则，以原告所在地管辖为例外，但是需注意当事人的住所地与经常居住地不一致时，经常居住地的适用优先于住所地的适用。原告地管辖的例外情形：对不在中华人民共和国领域内居住的人、下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼；对被劳动教养、被监禁的人提起的诉讼。 【记忆口诀】一般地域管辖原则，原告就被告； 例外被告就原告：对象为三者，身份关系诉，不在国内住，不明或失踪。 对象为两者，被教养监禁。追索赡养费，子女分辖区。 离婚案件中，一方为军人，而且非文职，原告住所地； 双方为军人，被告住所地，团级单位地； 被告走一年，不在住所地，原告住所地； 双方都如此，原告就被告，被告不固定，原告住所地。 婚姻案件：国内来结婚，定居国不理，婚姻缔结地，最后居住地； 国外去结婚，定居国不理，一方原住地，最后居住地； 一方去国外，一方来留守，不管谁起诉，国内住所地； 双双在国外，就是不定居，原告与被告，原来住所地。 6、特殊地域管辖 除因海难救助费用与共同海损引起的案件外，其余案件被告住所地均有法定管辖权；密切联系是确定特殊地域管辖的重要原则。 【记忆口诀】原则被告住所地，还有各自有密切联系的管辖地法院，包括以下七种类：（1）合同纠纷诉，合同履行地；票据纠纷诉，票据支付地；保险合同诉，保险标的地；运输合同诉，始发目的地；侵权行为诉，侵权行为地；运输事故诉，先到、发生地。 （2）撞船海损诉，发生、扣留地，最先到达地。还有两种诉，没有被告地；海难救助诉，先到、救助地；共同海损诉，先到、终程、理算地。