《法理学》整理笔记
第一编法学导论
第一章法学研究与法学教育
第一节法学的研究对象（了解）
1.法学：是以法律现象为研究对象的各种科学活动及其认识成果的总称。包括对法的历时性研究、共时性研究；既要研究法的内在方面，又要研究外部方面；既要研究法律规范、法律关系和法律体系的内容和结构以及法律关系的要素,又要研究法的实际效力、效果、作用和价值。
2.凡属于与法有关问题和现象都在法学的研究范围内。法律意识、法律关系、法律行为等都是法律现象，都是法学的研究对象。作为整体的法学以整个法律现象为研究对象，而部门法学以某个分支的法律现象为研究对象。
3.法学体系，就是由法学内部各不相同但又相互联系的分支学科构成的学科或知识系统。根据研究对象，将法学体系划分为：
理论法学与应用法学
国内法学与国际法学
交叉法学（法律经济学、法律文学、法律心理学、法律伦理学、法人类学、法政治学、法社会学等）
第二节法学的历史
法学的产生是有条件的：
（1）要有法律现象的材料的一定积累；
（2）要有专门从事研究法律现象的法学家阶层。
一、西方法学历史
1）起始——古希腊：习惯法为主体的法律制度已有相当程度的发展。苏格拉底、柏拉图和亚里士多德。
2）顶峰——古罗马：法学获得相对的地位，成为罗马法渊源之一。最早并保存完整的一部西方法学，盖尤斯的《法学阶梯》。
3）最灰暗——中世纪：基督教主导，独立法学消失。
4）复兴——中世纪后期：出现法学教育、法学研究，出现注释法学派。5）世俗化——文艺复兴：人文主义法学派产生。
6）蓬勃——资产阶级革命：出现法权世界观，表现为“社会契约论”“天赋人权论”，提出契约自由、法律面前人人平等、罪刑法定原则。
7）流派——18世纪末：哲理法学派、历史法学派、分析法学派（标志法学作为独立学科出现）。
8）社会化——20世纪初：社会法学派、新黑格尔主义法学派、新康德主义法学派。
9）休眠——二战前后：政府限制言论自由和学术研究，
10）振兴——20世纪50年代：法学派新姿态，新兴法学派。
11）流派——70年代：经济分析法学派、批判法学派、新马克思主义法学派。
二、中国法学历史
1）夏、商、西周：出现了以天命和宗法制度为核心的法律思想。“明德慎刑”“以德配天”2）春秋战国：百家争鸣，大发展的时期，法家“以法治国”，法学曾成为“显学”。3）西汉至清中：以儒家法律思想为核心的文化系统，出现律学（唐律疏议），王安石变法，明末进步法律思想。
4）清末至民国：戊戌变法，洋务派主张中学为体、西学为用，孙中山民主共和制，法学成为独立学科，法学教育正规化。
5）新民主主义革命时期：马克思主义法学出现。
第三节法学与相邻学科
1.哲学是法学的理论基础和指导思想
2.法学和政治学互相依赖，是一枚硬币的两个方面
第四节法学教育
一、法学教育的目标和功能
1.概念：定位为素质教育原因：
（1素质教育是学习型社会的必然要求。（2素质教育是法律专业教育的基础和核心。2.目标和功能
（1）把学生培养为高素质的优秀公民。
（2）把学生培养为高素质的法律职业工作者。
二、当代中国的法学教育1、中国法学教育的历史
1）引进初创（1949~1957）苏联教材，苏联专家，建立政法院校。2）遭受挫折（1958~1966）阶级斗争，文化大革命。
3）恢复重建（1978~1991）十一届三中全会，多渠道、多形式、多层次、多规格的法学教育体系基本形成。
4）改革发展（1992~）法学教育改革。2、法学教育体系
1）形式上，分为普通法学教育和成人法学教育。
2）层次上，中等专科教育、高等专科教育、本科教育和研究生教育。
第二章法学的研究方法
第一节法学方法论
一、法学方法论释义
法学方法论：由各种法学研究方法组成的方法体系以及对这一方法体系的理论说明。
两个层次：①法学方法论的原则②各种法学方法
二、法学方法论的基本原则
（1）坚持实事求是的思想路线
（2）坚持社会存在决定社会意识的观点
（3）坚持社会现象普遍联系和相互作用的观点
（4）坚持社会历史的发展观点，因此没有永恒的正义标准，正义的标准是发展的
第二节阶级分析方法
一、阶级分析方法释义
①阶级分析方法：用阶级和阶级斗争的观点去观察和分析阶级社会中各种社会现象的方法。
②在对待阶级分析方法时，要反对两种倾向：教条主义、虚无主义。
二、阶级分析方法的功能：
（1）对于法学的理论建设而言，阶级分析方法是避免走入唯心主义法学误区的必要指南。（2）对于法律制度的历史考察而言，阶级分析方法是探索法律制度和法律思想的历史发展规律的基本线索。
（3）对于古今中外法律制度的定性研究而言，阶级分析方法是有力的分析工具。（4）对于法制实践而言，阶级分析方法是确立和坚持法制根本宗旨的重要理论参照。
三、怎样以科学的态度准确理解和运用阶级分析方法
（1）正确把握不同历史类型社会的阶级矛盾的不同特点。
（2）正确把握同一历史类型社会的常态发展时期和危机时期阶级矛盾的不同特点。
（3）正确把握阶级关系与其他社会关系的相互作用。
（4）正确把握现实阶级关系和阶级斗争状态及其发展趋势。
第三节价值分析方法（记忆）
一、价值分析方法释义
价值分析方法：通过认知和评价社会现象的价值属性，从而揭示、批判和确证一定社会价值或理想的方法。
二、价值分析方法的功能
（1）价值分析方法是深刻认识和理解法律制度精神实质的钥匙。
（2）价值分析方法在法学理论研究和法律实践中的独特功能，可以在法律价值的证成、批判、选择和同质化四方面显现出来。
1.证成
提供关于法律的思想，保证法律制度的正当性。
2.批判
对恶法保持警觉和排斥，促进法律合理化。
3.选择
在立法和法律实施中协调法律价值的冲突。
4.法律价值的同质化功能（对法律人）
使法律职业共同体形成同质的思维方式和价值标准，确保类似案件类似处理。
（3）以马克思主义为指导的法学理论研究，在运用价值分析方法时必须遵循一定的标准和原则。
第四节实证研究方法
一、实证研究方法释义
实证研究方法：在价值中立条件下，以对经验事实的观察为基础来建立和检验知识性命题的各种方法的总称。
二、实证研究方法的类型
（1）社会调查方法：研究者提出具体问题，拟定研究方案，通过观察实验，采集资料数据，在此基础上提出知识性命题的方法。
（2）历史研究方法：对所研究现象进行纵向观察，在法学领域一般借助于文献研究方法。（3）比较研究方法：对两个或两个以上事物进行比较研究。
（4）逻辑分析方法：逻辑推理。
（5）语义分析方法：通过分析语言的要素、句法和语境来揭示词语和语句意义的研究方法。第三章马克思主义法学的产生与发展
马克思主义法学是以马克思主义为指导，研究法律现象的学科的总称，它的产生是法学史上划时代的根本变革。
马克思主义法学与剥削阶级法学的主要区别大致如下：
1.指导思想不同。
2.阶级基础不同。
3.法学的阶级性与科学性的关系不同。
4.在一系列根本的理论观点上有原则不同。
第一节马克思主义法学的形成与发展
一、马克思主义法学产生的历史背景
（1）社会经济条件：工业革命创造了大资产阶级和现代无产阶级。
（2）政治法律条件：
①公法领域，确认了公民在政治和法律上的平等权利；
②私法领域，确认了私有权无限制和排他性原则。《拿破仑法典》
（3）思想渊源：古典自然法学理论德国古典法哲学（康德自由观、黑格尔法学辩证法）二、马克思主义法学的形成
康德主义-黑格尔主义-《黑格尔法哲学批判》第一次站在唯物主义立场上批判黑格尔的唯心主义法学观-《德意志意识形态》标志马克思主义法学理论体系已经形成-《共产党宣言》新发展
三、马克思主义法学的发展
①《共产党宣言》新发展
②对欧洲革命失败总结，进一步揭示社会经济生活条件对法的现象的决定性作用
③《资本论》新高峰
④对巴黎公社经验总结，论述无产阶级专政国家的新型民主和新型法制
⑤同拉萨尔主义论战，《哥达纲领批判》进一步揭示社会经济生活条件对法权现象的决定性作用
⑥“人类学笔记”揭示国家和法现象的历史起源的一般规律
⑦恩格斯捍卫，推进了新发展
第二节马克思主义法学的伟大革命
一、马克思主义法学的本体论意义
（1）把法的现象放置于整个社会大系统中加以考察，科学地确证法的现象在社会系统中的地位。
（2）对法的现象的本体属性进行逻辑“思辨”，深入分析法的现象与社会生活条件的相互关系。
（3）准确把握法的现象与社会系统之间的相互作用，探讨法的现象相对独立性的内在机理。
二、马克思主义法学的价值论意义
（1）是致力于分析法的现象的功能状态。
（2）是把握法权关系发展的社会人类学向度。
（3）是深入探求法的现象的价值基础。
三、马克思主义法学的方法论意义
（1）是研究方法，“从具体到抽象”。
（2）是叙述方法，“从抽象上升到具体”。
第三节列宁对马克思主义法学的继承与发展
一、列宁历史唯物主义法律观的确立
马克思：社会关系包括物质社会关系和思想社会关系，前者决定后者。
二、俄国革命与列宁法律思想的发展。
无产阶级专政维护人民的地位，两种经济结构斗争、互补。
三、列宁对马克思主义法学的发展。
1．丰富和深化了历史唯物主义法学的内容。
2．系统阐述了马克思的国家学说。无产阶级专政的国家学说，《国家与革命》。
3．创造性地提出了社会主义法制的基本理论。政治生活法治化理论。
第四节马克思主义法学中国化的进程
一、毛泽东思想对马克思主义法学的贡献
二、邓小平理论对马克思主义法学的丰富与发展
三、“三个代表”重要思想对马克思主义法学的创新和发展
四、与时俱进的马克思主义法学
（一）科学发展观的法学意义
1、概念：坚持以人为本，树立全面、协调、可持续的发展观，促进经济社会和人的全面发展。
2、意义：
（1）坚持以人为本，可以使我们更好地把握法的现象的本体基础。
（2）坚持以人为本，可以使我们更好地理解文明社会法律发展的基本尺度。
（3）坚持以人为本，可以使我们更好地理解建设社会主义法治国家的价值准则。
（4）坚持以人为本，可以使我们更好地把握全球法律文明共同的发展走向。
（二）依法执政的当代法治观的时代价值
（三）构建和谐社会的社会治理观的内在意蕴（了解）
社会主义和谐社会的法律特征：
（1）和谐社会应当是一个法治的社会。
（2）和谐社会应当是一个公正的社会。
（3）和谐社会应当是一个稳定的社会。
（4）和谐社会应当是一个权威的社会。
（四）如何把握社会主义法治理念
（1）必须明确它是人类文明史的先进的法治理念，是更完善、更高层次的现代法治信念、价值和理想的集合体，是真正符合广大人们群众利益和需要的法治理念。
（2）必须明确社会主义法治理念命题具有鲜明的针对性。
（3）社会主义法治理念的基本内涵有一个形成、发展和变迁的过程，但在现阶段，其基本内涵可概括为依法治国、执法为民、公平正义、顾全大局、党的领导五个方面。
第四章法理学概述
第一节法理学释义
一、概念：法理学是法的一般理论、基本理论、方法论和意识形态。
二、法理学的研究对象是所有法律现象中的一般特点、法律现象的本质和客观规律性。
三、其具体内容包括：
第一，法哲学的基本问题；
第二，有关法律运作机制的基本理论问题；
第三，法与其他社会现象关系的基本问题。
第二节中国法理学
一、中国法理学的历史
（1）词源——“法理学”一词来源于日本
（2）最早使用——梁启超《中国法理学发达史论》
（3）普遍使用——20世纪90年代
（4）课程开设——旧中国少数
（5）词禁阶段——建国后，法理学被认为是资产阶级专有名词而禁止使用
（6）替称阶段——78年后，“法学基础理论”
（7）解锢阶段——80年代中后期，有人开始正式使用（8）普遍接受——90年代后
二、中国法理学的体系
（1）本体论问题——法是什么——权利、义务、法律行为、法律关系、法律责任、法律程序等
（2）价值论问题——法应当是什么——法的价值概念、法于秩序、法与自由、法与效率、法与正义、法与人权等
（3）历史问题——法是如何产生和发展的——法的起源、法的历史类型、古代法律制度、近现代法律制度、法律发展、法制现代化等
（4）运行问题——法在现实生活中是如何运行的——立法、守法、执法、司法、法律监督、法律职业、法律方法、法治国家等
（5）社会问题——法与社会其他方面是如何相互作用的——法与经济、法与政治、法与文化、法与道德、法与科技、法与生态文明
三、中国法理学的未来
（1）科学形象的确立
（2）实践指向的增强
（3）学术流派的多样化
（4）科技互动更加深入
（5）国际化趋势更加明显
（6）理论创新与自主创新能力不断加强
第三节学习法理学的意义和方法
一、学习法理学的意义
（1）学习法理学是学习法学其他学科的需要
（2）学习法理学是培养法律思维方式的需要
（3）学习法理学是培养法律理论素质的需要
（4）学习法理学是培养实际工作能力的需要
二、学习法理学的方法
（1）善于从生活中具体案例出发进行法理学思考，提炼、检验法理学理论。
（2）联系其他学科知识来理解、掌握法理学理论。
（3）了解法理学发展史来理解、掌握法理学理论。
（4）联系、比较中西方法理学来学习法理学。
（5）了解当代中国法理学研究现状，积极参与法理学讨论。（6）注意部门法学与理论法学的学习相结合。
第二编法的本体
法的本体就是法的存在及其本质、关系、规律和内在联系
第五章法的概念
第一节法、法律的语义分析
一、汉语中的“法”及相关概念
二、西文中的“法”及相关概念
三、学术意义上的“法”的概念
A、法：由国家制定、认可并由国家保障实施的，反映由特定物质生活条件决定的统治阶级（或人民）意志，以权利义务为基础，以确认、保护和发展统治阶级（或人民）所期望的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。
B、法律经常是指规范性文件，法律体系即规范性文件的体系，即法律渊源体系，而法经常是指这些文件所包含的内容，即法律规范的集合。
第二节法的基本特征
一、法是调整人的行为的社会规范
（一）在社会体系中，法属于社会规范的范畴。法的规范性体现在：
（1）法对人们如何行为提出了明确的指向；
（2）法的内容具有一般性和概括性；
（3）法是反复适用的。
（二）人的行为是法的调整对象。
法调整人的外部行为，不调整人的内心思想，但可以通过调整人的外部行为来影响人的思想观念。
二、法是出自国家的社会规范
（一）国家创立法的方式有两种：
（1）制定：国家机关通过立法活动制定新法。
（2）认可：国家机关赋予某些既存的社会规范以法律效力，或赋予先前的判决所确认的规范以法律效力。
（二）法由国家制定或认可，因此具有高度统一性和普遍适用性
（1）高度统一性：首先指各法律之间的根本原则一致；其次指除特殊情况外，一国只能有一个总的法律体系，且体系内部各规范不能相互矛盾。
（2）普遍适用性：法作为一个整体在本国主权领域内具有普遍约束力，所有国家机关、社会组织和个人都必须守法。
三、法是规定权利和义务的社会规范
法是通过规定人们的权利义务，以权利义务为机制，影响人们的行为动机，指引人们的行为，调整社会关系的。
A权利意味着人们可以作为或不作为，以及要求他人作为或不作为。法律通过规定权利，使人们获得一定利益和自由。
B义务意味着人们必须作为或不作为，分为作为义务和不作为义务，前者指必须为一定行为，后者指不得为一定行为。
正是由于法是通过规定人们的权利和义务来调整人们的行为的，因此人们在法律上的地位体现为一系列的权利和义务。
四、法是由国家保证实施的社会规范
法律是一种特殊的社会规范，即具有规范性、国家意志性、国家强制性、普遍性和程序性的社会规范或行为规范。
法的强制性体现：
（1）法对违法行为的否定和制裁；
（2）法对合法行为的肯定和保护；
（3）国家机关依法行使权力；
（4）公民可依法请求国家保护其合法权利。
是否具有国家强制性，是衡量一项规则是否是法的决定性标准
第三节法的本质
A、法的本质是法的根本性质，是指法这一事物自身组成要素之间相对稳定的内在联系，是由法本身所具有的特殊矛盾构成的。
B、法的现象是指能够经验的、凭借直观的方式可以认识的法的外部联系的总和，是直观的感性对象，即法本身。
一、法的现象和本质=现象VS本质
二、法的本质的两个层次
（一）法是统治阶级意志的体现
（1）法是“意志”的体现
（2）法是“统治”阶级意志的体现
（3）法是统治“阶级”意志的体现
（4）法是“被奉为法律”的统治阶级的意志
（二）法的内容由统治阶级的物质生活条件决定
1.这个物质条件主要是生产力和生产关系，尤其是后者。例如公有制就体现一种生产关系。
2.这个物质条件是统治阶级的物质条件。
3.物质生活条件不是唯一的决定因素，还包括政治、道德、文化、传统等因素。
4.因此物质条件大致相似的国家，其法律制度的性质可能不同。
法的阶级性与社会物质生活条件制约性是统一的：
（1）社会物质生活条件都是由统治阶级来代表的
（2）社会物质生活条件只有通过统治阶级及其国家意志才能体现在法律中
（3）马克思主义关于阶级和阶级斗争的学说正是通过分析社会物质生活条件得出的
关于法律的本质的几个问题：
1.意志与规律。
2.利益与正义。
3.阶级性与社会性。
第四节法的作用
一、法的作用释义
（一）概念：法对人的行为和社会关系所产生的影响。
（二）分类：
1、对法的作用的期待与法的实际效果：预期作用与实际作用
2、是否对人与社会有益：积极作用与消极作用
3、人们行为和社会关系的形式与内容的区别：规范作用与社会作用
（三）规范作用VS社会作用：手段与目的的关系，即法通过其规范作用而实现其社会作用。法律的作用的实质可以从两方面来认识：
（1）法律的作用是国家权力运行和国家意志实现的具体表现。
（2）法律的作用是社会经济状况的具体表现，或者说，法律的作用是经济基础即生产关系自身力量的体现。
（一）对物质文明：财产法律制度知识产权法律制度
（二）对精神文明：道德社会价值观
（三）对政治文明：保障人权约束公权公民的基本权利
（四）对生态文明：环境与资源保护法
法律的规范作用vs社会作用
社会作用是指法律作为社会关系调整器对社会所产生的影响，它是经过法律的规范作用而产生的。两者的区别在于：
（1）两者的考察基点不同。
（2）两者的作用对象不同。
（3）两者的存在方式不同。
（4）两者所处的层面不同。
（5）两者发挥作用的前提不同。
四、法的局限性
（1）法只是许多社会调整方法的一种。
（2）法并不能有效地干预和解决所有社会问题。
（3）法具有保守性、僵化性和限制性。（4）法的运作成本巨大。
（5）法的作用充分发挥需要依赖于一系列社会条件。
（1）良好的政治法律体制，专业的立法机关、守法的行政、独立的司法。
（2）良好的法律体系依赖立法者的认识能力。
（3）高素质的法律职业群体。
（4）良好的法律文化氛围。民主观念、权利义务观念等。
（5）充足的物质基础。
第六章法的渊源、形式和效力
第一节法的渊源（本节应当掌握的重点主要有法的渊源的一般知识、当代中国法的
渊源、法律汇编与法律编纂和法的分类。）
法的渊源可以指法的实质渊源、效力渊源、材料渊源、形式渊源、历史渊源
一、法的渊源释义
法的渊源：又称“法源”，由资源、进路和动因三个基本要素构成的综合事物。
1）资源性要素——来源——最基本要素
2）进路性要素——途径——途径性要素
3）动因性要素——动力和原因——根本性要素
二、当代中国主要法的渊源
除香港特别行政区以外，判例在原则上不属于我国的法律渊源。
（1）立法
（2）国家机关的决策和决定
（3）司法机关的司法判例和法律解释
（4）国家和有关社会组织的政策
（5）习惯
（6）道德规范和正义观念
（7）社团规章和民间合约
（8）国际法
（9）外国法
（10）理论学说特别是法律学说
第二节法的形式
一、法的形式概述
A法的形式：法的具体外部表现形态，即法由何种国家机关制定或认可，具有何种表现形式。
B、价值：
（1）是区分法和其他社会规范的一个重要标志。
（2）不同法的形式由不同国家机关或主体产生。
（3）不同法的形式表现为不同的法的效力等级。
（4）不同法的形式适用于不同的社会关系。
二、法的形式和法的渊源界分
（一）未然和已然、可能和现实的界分
法的渊源主要指法的来源，表明法由哪些原料构成，出自何种途径，基于何种动因而形成，是法的半成品和预备库，是未然的法、可能的法。
法的形式是提取、升华法的渊源的实际结果，是经由法的渊源这一未然、可能的阶段，而成为已然、现实的法。
（二）多元和统一的界分
法的渊源既是多样化又是多元的，多元地存在于一国法的渊源体系。
法的形式是多样化但不是多元的，法律、法规和其他规范性法律文件共同统一于国家权力体系。
三、当代中国主要法的形式
（1）宪法：国家最高权力机关制定或修改的，综合性地规定国家、社会和公民生活的根本事项，具有最高法的效力的一种法。
（2）法律：由全国人大及其常委会制定或修改的，规定国家、社会和公民生活带有根本性的事项的一种法。
（3）行政法规：有最高国家行政机关即国务院制定和修改的，事关行政管理和管理行政两方面事项的规范性法律文件的总称。
（4）地方性法规：特定地方国家机关依法制定和变动的，效力不超过本行政区域范围，在法的形式中具有基础作用的规范性法律文件的总称。
（5）自治法规：民族自治地方的权力机关制定的自治条例和单行条例的总称。
（6）行政规章：有关行政机关依法制定的事关行政管理的规范性法律文件的总称。
（7）国际条约：两个或两个以上国家或国际组织之间缔结的，确定相互之间权利和义务的各种协议。
（8）其他法的形式：①中央军事委员会制定的军事规章；②特别行政区的规范性法律文件；
③被授权机关制定的规范性法律文件
四、规范性法律文件的规范化和系统化
（一）规范性法律文件的规范化
1、概念：指立法主体应以统一的规格和标准，制定和修改各种规范性法律文件，使一国在法的形式范围内的各种规范性法律文件成为效力等级鲜明、结构严谨、协调统一的整体。
2、意义：（1）有利于法的实行；（2）有利于法的形式与法的体系和谐统一；（3）有利于立法的科学化和良法的产生；（4）有利于法制的协调发展。
3、方法：
（1）只有特定国家机关依法定权限和程序制定
（2）各种法的效力、地位及相互关系应明确规定
（3）应有专有名称
（4）应有统一的表达方式，文字简练明确，术语严谨统一
（二）规范性法律文件的系统化
1、概念：指对已制定的规范性法律文件加以系统整理和归纳加工，使其完善化和科学化的活动。
2、意义：（1）有助于查阅，确定范围；（2）有助于明确有效失效；（3）有助于发现缺陷、空白
第三节法的分类（重点应当掌握法的两种基本分类：一般分类和特殊分类。
在一般分类中重点掌握根本法与普通法、一般法与特别法、成文法与不成文法的区别，了解普通法即可与基本法对应也可与衡平法对应，了解一般法与特别法相区别的条件，了解法理中的成文与不成文法和宪法中的成文与不成文宪法划分标准的差别。在特殊分类中重点掌握公法、私法和社会法的主要含义和内容）
一、法的分类界说
法的分类：以一定的标准，将法和法之间的界限廓清。
二、法的一般分类
概念：法律的一般分类是指世界上所有国家都可适用的法律分类
（一）依法的创制和适用范围
国内法：国内有立法权的主体制定，效力范围不超过本国主权范围的法律、法规和其他规范性文件。
国际法：参与国际关系的两个或两个以上国家或国际组织之间缔结的，确定相互之间权利和义务的法。
（二）依法的表现形式
成文法：有权机关制定或认可的以规范化成文形式出现的规范性法律文件。
不成文法：有权机关制定或认可的不具有文字形式或虽有文字形式但不具有规范化成文形式的法，一般指习惯法。
（三）依法的地位、效力
根本法：在整个法的形式体系中居于最高地位的一种规范性法律文件。
普通法：宪法以外所有法的统称。
（四）依法的适用范围
一般法：对一般主体、一般事项、一般时间、一般空间范围有效的法。
特别法：对特定主体、特定事项、特定时间、特定空间范围有效的法。
（五）依法规定的内容
实体法：以规定主体权利义务关系或职权职责关系为主要内容的法。
程序法：以保证主体权利义务实现或职权职责履行所需程序或手段为主要内容的法。（六）依法所保护的利益
公法：保护国家公益的法。
私法：保护私人利益的法。
第四节法的效力（本节应当掌握的重点有法的效力的层次和范围、对人的效力、对
事的效力、空间效力和时间效力等）
一、法的效力释义
A、法的效力：指法对其所指向的人们的强制力或约束力，是法必不可少的要素。这种约束力不以行为主体的意志为转移，并以国家强制力为最终保障手段。
B、法的效力不同于法的实效：法的效力是静态的法的实效，法的实效是动态法的效力。前者是后者的逻辑基础，后者是前者的社会基础。
二、法的效力范围
（一）概念：指法对什么对象、在什么时间、什么空间有效。明确法的效力范围，是法的遵守和适用的一个前提。
（二）法的对象效力
1、概念：法的适用对象有哪些，对什么样的人和组织有效。
2、原则：
（1）属人原则（2）属地原则（3）保护原则（4）综合原则
3、中国——综合原则
（1）对本国公民、法人、其他组织，在中国领域内一律适用中国法；在国外仍适用中国法，并遵守所在国法。
（2）对外国人、无国籍人，在中国领域内享有外交特权和豁免权的，不适用中国法；在国外对中国或中国公民、法人、其他组织犯罪的，3年以上适用。适用问题，按中国法或国际法有关冲突规范来处理。
（三）法的空间效力
1、概念：法在什么样的空间范围或地域范围有效。
2、法的空间效力范围主要由国情、法的效力等级、法的调整对象或内容等因素决定。
通常有4种类：
（1）全国范围——宪法及许多重要法律。
（2）一定区域——①地方性法律、法规②最高国家立法机关或最高国家行政机关专为某区域制定的法③某区域有特殊情况，如特别行政区
（3）域外效力——刑法规定，中国公民在域外犯中国刑法规定之罪的，其最高刑为3年以上尤其徒刑的适用中国刑法
（4）国际法——适用于缔约国和参加国，声明保留除外
（四）法的时间效力
1、概念：法的效力的起止时限及对实施前的行为和事件有无溯及力。
2、种类：
（1）生效时间
①自公布之日起生效；
②公布后经过一段时间或具备一定条件生效；
③到达期限生效
（2）终止生效
①新法取代旧法
②完成历史任务后自然失效
③有关机关发布专门文件宣布废止某项法④法本身规定终止生效时间⑤同一机关中的新法改废旧法
（3）法的溯及力又称法的溯及既往的效力：是指新的法律颁布后，对其生效前的事件和行为是否适用的问题，如果适用，则具有溯及力；如果不适用，则不具有溯及力。
各国法溯及力大体规定：1.从旧原则，即新法没有溯及力；2.从新原则；3，从轻原则；4.从新兼从轻原则；5.从旧兼从轻原则。各国包括我国通常采用最后一个。
三、法的效力冲突和协调
（1）上位法——下位法“上位法优先于下位法”
（2）此类法——彼类法“特别法优先于一般法“
（3）新法——旧法“新法优先于旧法“
第七章法的要素
第一节法的要素释义（本节应当重点掌握法律规则的逻辑结构、法律规则与法律
条文的关系、法律规则的分类、法律原则及权利和义务等问题）
一、法的要素定义
（一）概念：法的要素指法的基本成分，即构成法律的基本元素。
（二）特征：（1）个别性和局部性（2）多样性和差别性（3）整体性和不可分割性
二、法的要素分类
（一）西方：1.命令模式2.规则模式3.规则、政策、原则模式4.律令、技术、理想模式（二）中国：法律规范说---多要素说
我们：法律概念、法律规则、法律原则
第二节法律概念（不考试）
一、法律概念释义
（一）概念：有法律意义的概念，是认识法律和表达法律的认识之网上的纽结，即对各种有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语。
法律概念是法律的构成要素之一
（二）来源：（1）法律人吸纳（2）法律人创设
（三）功能：（1）认识功能（2）表达功能（3）提高法律合理化功能
二、法律概念分类
（一）依涉及内容
涉人概念：关于人（自然人、团体）的概念
涉事概念：关于法律事件和法律行为的概念
涉物概念：关于物品及其质量、数量和时间、空间的概念
（二）依功能
描述性概念：对外在事物进行描述的概念
规范性概念：对人的行为进行规范的概念
（三）依确定程度
相对确定性概念：外延与内涵相对确定的概念
相对不确定性概念：外延与内涵相对不确定的概念
（四）依涵盖面大小
一般法律概念：适用于整个法领域的概念
部门法律概念：仅适用于某一法领域的概念
第三节法律规则
一、法律规则释义
（一）概念：规定法律上权利、义务、责任的准则，或是赋予某种事实状态以法律意义的规定。
法律规则是构成法律的主要因素
（二）逻辑结构
1、三要素说
假定：法律规则中指出适用这一规则的前提条件或情况的部分。
处理：法律规则中指出人们应当做什么、禁止做什么的部分。
制裁：法律规则中指出行为要承担法律后果的的部分。
2、二要素说
A行为模式：法律规则中指出人们应当做什么、禁止做什么的部分。分为：可以行为、应该行为、不得行为、
B法律后果：法律规则中指出行为要承担法律后果的的部分。分为合法后果、违法后果（三）两大特色：可重复适用性、普遍适用性
（四）法律规则特点（与法律原则相比）：
（1）微观的指导性：
（2）较强的操作性：
（3）较高的确定性：
二、法律规则的分类
（一）依内容
（1）授权性规则：指示人们可以作为、不作为或要求他人作为、不作为的规则。分为权利性规则和职权性规则
（2）义务性规则：直接要求人们作为、不作为的规则。
它也分为两种：
①命令性规则，是指规定人们的积极义务，即人们必须或应当作出某种行为的规则。
②禁止性规则，是指规定人们的消极义务（不作为义务），即禁止人们作出一定行为的规则。
三大特征：强制性、必要性、不利性
（3）权义复合性规则：兼具授予权利、设定义务两种性质的法律规则。大多是有关国家机关组织和活动的准则。分为：委任规则、组织规则、审判规则、承认规则
（二）依形式特征
规范性规则：规则内容明确具体，可直接适用的规则。
标准性规则：规则内容具有一定伸缩性，可适当裁量的规则。
（三）依功能
调整性规则：调整已有行为的规则。
构成性规则；组织人们按规则规定行为的规则。
（四）依强制性程度
强行性规则：行为主体必须作为、不作为的规则。
指导性规则：行为主体可自由决定作为、不作为的规则。
第四节法律原则（应当结合法律有关规定掌握法律规则与法律原理。法律原则的区
别，牢记哪些原则是政策性原则或公理性原则，弄清基本原则与具体原则的关系）
一、法律原则释义
（一）概念：是法律的原理，或是为其他法的要素提供基础的综合性原理。
（二）功能：
（1）为法律概念和法律规则提供基础
（2）作为审判依据
（3）作为断案依据
二、法律原则与法律规则的区别
（一）对人对事的覆盖面上，法律原则具有宏观指导性；法律规则具有微观指导性。（二）变化速率上，法律原则具有较强的稳定性；法律规则具有较强的操作性、易变性。（三）确定性上，法律原则较模糊；法律规则具有较高的确定性。
（四）冲突处理方面，原则可同时适用，规则必选其一但法律原则和法律规则同为法律规范三、法律原则的分类
（一）依产生基础：政策性原则、公理性原则
（二）依覆盖面：基本法律原则、具体法律原则
（三）依内容：实体性原则、程序性原则
四、法律原则的适用
（一）适用特点：
（1）存在与法律运作全过程
（2）有分量问题，可“部分”适用，当两个法律原则发生碰撞时，可将两个法律原则不同程度的适用。
（3）可以排斥规则的适用
（二）遵循规则：
（1）只能适用法律原则，禁止适用道德原则、政治原则等非法律原则。
（2）法律规则优先适用。
（3）严格说明理由。
第八章法律体系
第一节法律体系的释义（应当掌握法律体系的含义，法律体系与立法体系、法学
体系和法系的区别，我国一国两制条件下法律体系的特点等）
一、法律体系的概念和特点
（一）概念：一国全部现行法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的呈体系化的有机联系的统一整体。
理解法律体系概念时应注意
①法律体系是一国国内法构成的体系，不包括完整意义的国际法即国际公法。不包括历史上废止的不再有效的法律，也不包括尚待制定、还没有制定生效的法律。
②法律体系是一种客观存在的社会生活的现象，反映了法的统一性和系统性
③法律体系是内部和谐一直的有机整体
（二）特点：
（1）一国全部现行法律规范形成的整体
（2）按照不同的法律部门分类组合而形成的呈体系化的有机联系的统一整体
（3）理想化要求：门类齐全、结构严密、内在协调
（4）是客观法则和主观属性的有机统一
二、法律体系与相关概念之异同
（1）法律体系VS法制体系：法制体系包容着法律体系，而法律体系则组合在法制体系中。法律体系是法制体系的三要素之一。
（2）法律体系VS法学体系：
①法律体系是法学体系形成、建立的前提和基础，构成一国法学体系的主要内容。
②法律体系的发展也是法学体系发展、完善的推动力量。法学体系的发展也会促进法律体系的发展完善。
③法学体系的范围比法律体系要广泛得多；法律体系在一个国家中一般只有一个，而法学体系在一个国家中会出现多个体系并存的情况。
（3）法律体系VS立法体系：
立法体系侧重于法的调整的外部形式，而法律体系侧重于法的调整的内在内容。二者是内容与形式的关系。立法体系反映法律体系，以法律体系为基础，但并不等于法律体系。
第二节法律部门及其划分标准
一、法律部门释义
法律部门：亦称部门法，根据一定标准和原则，按照法律规范自身不同性质、所调整的社会关系的不同领域和不同方法等所划分的同类法律规范的总和。
（1）每个法律部门又可以划分为若干个子部门
（2）有些法律部门和子部门是一部法律或法典为轴心而建立起来的
（3）法律部门和子部门的构成要素是法律制度及其相应的法律法规
二、法律部门的划分标准和原则
（一）划分标准（客观标准）
（1）法律规范调整的社会关系，即调整对象
（2）法律规范的调整方法
（二）划分原则
（1）整体性原则，将所有的法律规范纳入。
（2）均衡性原则，在不同法律部门之间保持规模的均衡。
（3）以现行法为主，兼顾即将制定的法律
第三节当代中国的法律体系
A划分方案：
①三分法：公法、私法、社会法
②八分法：
③十分法：
B中国特色社会主义法律体系划分为个法律部门：
一、宪法及宪法相关法
二、民商法
三、行政法
四、经济法
五、社会法
六、刑法
七、诉讼与非诉讼程序法
第九章权利和义务（应当掌握权利的四个特点和三个要素，义务的两种性质和两个部分，权利义务的种类及相互关系）
第一节历史上的权利观和义务观
一、西方思想史上的权利和义务概念
1、自然法学派的权利
2、分析法学派的权利观
二、中国思想史上的权利和义务概念
第二节权利和义务概念
一、权利和义务是法学的核心范畴
（1）权利和义务是从法律规范到法律关系在到法律责任的逻辑关系的各个环节的构成要素。（2）权利和义务贯穿于法的一切部门。
（3）权利和义务通贯法律的运行和操作的整个过程。
（4）权利和义务全面地表现和实现法的价值。
二、权利和义务的释义
（一）释义(马克思)
A法律权利：规定或隐含在法律规范中，实现于法律关系中，主体以相对自由的作为或不作
为方式获得利益的一种手段。
B法律义务：规定或隐含在法律规范中，实现于法律关系中，主体以相对抑制的作为或不作为方式保障权利主体获得利益的一种约束手段。
（二）本质、特征、作用
1.权利和义务是法律规范明文规定的，或是隐含在法律规范中，或至少可以从法律精神和法律原则中推定出来。
2.任何法律的权利和义务都是社会上占支配地位的统治阶级意志的体现。
3.权利和义务都有明确的界限①以社会承受力为限②互为界限③行使权利和履行义务受程度上的限定。
4.权利和义务归根结底都是工具，而不是目的。
5.相比于义务，权利具有能动性和可选择性。
第三节权利和义务的分类
（1）依存在形态
应有权利义务、习惯权利义务、法定权利义务、现实权利义务
（2）依体现社会内容的重要程度，即在权利义务体系中的地位、功能、价值基本权利义务——普通权利义务
（3）依对人们的效力范围
一般权利义务——特殊权利义务
（4）依因果关系
第一性权利义务——第二性权利义务
（5）依权利主体实现意志和利益的方式
行动权利VS消极义务——接受权利VS积极义务
（6）依权利主体不同
个体权利义务、集体权利义务、国家权利义务、人类权利义务
第四节权利与义务的关系（结构、数量、功能、价值意义）
一、结构上的相关关系
权利和义务是对立统一的关系
1、对立：
①一个表征利益，一个表征负担；②一个是主动，一个是受动。
权利和义务是法这一现象两个分离的、相反的成分和因素，是两个相互排斥的对立面。2、统一：相互依存、相互贯通相互依存：权利和义务不可能孤立的存在和发展，一方的存在和发展以另一方的存在和发展为条件。
相互贯通：权利和义务相互渗透、相互包含，并在一定条件下相互转化。
二、数量上的等值关系
1、一个社会的权利总量和义务总量是相等的。
2、在具体法律关系中，权利和义务相互包含。
三、功能上的互补关系
1、权利直接体现法律的价值目标，义务保障价值目标和权利的实现。
2、权利提供不确定指引，义务提供确定指引。
3、义务的约束机制有助于建立秩序，权利的导向和激励机制有助于实现自由。
四、价值意义上的主次关系
现阶段，应以权利为本位。
大一法理学的复习资料总结和考试重点 葛洪义主编的版本 一、名词解释 1、法的渊源：主要是指法的形式渊源，即由国家机关制定或认可的、具有不同法律效力和法律地位的法的各种表现形式。 2、规范性法律文件的系统化：对已经制定、颁布的各种规范性法律文件根据一定的要求和规则加以整理和归类，使之成为形式规范，内容协调的成文法系统。 3、法律编纂：又称法典编纂，是指对属于某一法律部门的全部现行规范性法律文件进行内部的加工整理而使之成为一部系统化的新法典的活动。 4、法律清理：亦指法规清理，是指有关国家机关对一定时期制定的或一定范围内的法律文件从体系、内容上进行审查、分析和整理，并作出继续适用，需要修改、补充或废止决定的活动。 5、法律体系：将一个国家在一定时期内全部现行法律规范，按照一定的标准和原则，划分为各个法律部门而形成的内在一致的统一体。 6、法律部门：又称为部门法，是对一国现行的法律规范按所调整的社会关系的不同以及与之相适应的调整方法的不同所作的分类。 7、法律权利：是规定或隐含在法律规范中，实现于法律关系中的主体以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段。 8、权力：权力是合法确认和改变人际关系或者处理他人财产或者人身的能力。 9、人权：人权是指那些直接关系到人得以维护生存、从事社会生活所不可缺少的最基本权利，是人类社会最高形式的、最普遍的权利。 10、法的规范作用：法律作为调整人的行为规范对人的行为所产生的影响。 11、法律的指引作用：法律为本人的行为提供了一个标准和模式，引到人们选择合法的行为方式，也可以预测到自己在某种情况下选择何种行为方式。 12、法律的预测作用：根据法律的规定，人们可以预先推测出，在特定情况下别人将会如何行为以及自己应如何行为。
第一编总论 第一章法学绪论 1、释义：法学是研究法、法的现象以及与法相关问题的专门学问，是关于法律问题的知识和理论体系，是社会科学的一门重要学科。 （1）法是社会科学，具有科学性。 （2）法学的产生以法的产生为前提。 法学产生的前提，一般地说就是：第一，立法已发展到相当复杂和广泛的程度；第二、社会上已出现了专门研究者。 （3）马克思主义法学与以往的法学有那些区别？ 马克思主义法学使法学成为一门真正的科学，它与以往的法学具有原则的区别。 首先，马克思主义法学是以科学的唯物史观为理论基础的，它认为，法是国家意志的体现，但这种意志并不是凭空产生的，归根到底是由社会的物质生活条件决定的。也就是说，法由这一社会的经济基础决定并反过来为经济基础服务。 第二、马克思主义法学认为，法并不是超阶级的，它是由掌握国家权力的阶级制定出来的，是为一定阶级的利益服务的。 第三、马克思主义认为，阶级意义上的法并不是超历史的，而是人类社会发展到一定阶级的产物，她是随着私有制、阶级和国家的出现而出现的。 2、法学是历史和国情的范畴 法学有悠久的历史，它是在历史的发展过程中，逐渐深化为专门的学问和学科的。 法学一词，源自公元前3世纪末罗马共和时期的拉丁文。 不过，在法学究竟是什么样的学问或学科的问题上，至今信用证有种种歧视。同人胶所处环境和所受传统的影响联系在一起。这些见解都有一个共同之处，即都把法学同研究法、法的现象以及与法相关的问题联系起来；而其差异，则主要是由两大法系的不同传统，对其法学学人产生不同影响所造成的。 在中国古代，法学曾经是关于刑名法术的学问，故称“刑名法术之学”或“刑名之学”。后来，中国古代法学在很长时期里主要采取了律学的表现形式，法学在很大程度上就是以官方注律为基本形式的律学。 在当代中国，关于什么是法学的问题，一般都认为：法学，又称为法律学或法律科学，是研究法这一特定社会现象及其发展规律的学问，是社会科学的一个学科。
[重点]法理学重点笔记 法理学重点笔记 (约占卷面分值的10%一12%) 基本要求 应试人员复习本部分内容时应当做到以下几点:能够准确地把握法理学的基本概念、基本原理、理念和价值;能够从整体上把握大纲的内容，能够对相关知识点的区别和联系进行分析，判断;能够运用法理学的基本知识来分析法律事件、案件或现行制度;注意法理学知识与法律应用学科知识的结合。 第一节:重点难点 一、法的本体 (一) 法 1、法的特征 (1)法是调整人们的行为或社会关系的规范，具有规范性。所谓法的规范性，是指法所具有的规定人们的行为模式、指导人们行为的性质。 (2)法是由国家制定或认可的，体现了国家对人们行为的评价，具有国家意志性。 (3)法是由国家强制力为最后保证手段的规范体系，具有强制性。 (4)在国家权力管辖范围内普遍有效，因而具有普遍性。 (5)法是有严格的程序规定的规范，具有程序性。 2、法的本质 法律是统治阶级取得胜利并掌握国家政权的阶级意志的表现。法体现的统治阶级的整体意志或根本意志，是阶级作为一个整体在政治、经济上的根本利益的反映。不仅统治阶级意志的内容，而且包括法本身，都是由统治阶级所处的社会物质
生活条件所决定的。法的阶级意志性和法的物质制约性是法的不同层次的本质属性，二者是矛盾的统一体。 3、法的作用 (1)法的作用的概念:法的作用是指法对人们行为和社会生活发生的影响，分为法的规范作用和法的社会作用。 (2)法的规范作用:根据行为主体的不同，法的规范作用可以分为: 第一，指引作用。 第二，评价作用。 第三，预测作用。 第四，教育作用。 第五，强制作用。 (3).法的社会作用 法的社会作用是指法具有维护有利于统治阶级的社会关系和社会秩序的作用。表现为: 第一，维护阶级统治方面的作用。 第二，执行社会公共事务方面的作用。这些事务与统治阶级并无直接联系，在客观上有利于全体社会成员。 (4).正确认识法的作用 那种“法律虚无主义”是错误的，但法律也不是万能的，应看到法的作用的有限性。表现在:?法只是社会调整方法的一种。?法的作用范围不是无限的。?法的自身特点所带来的有限性。法有主观意志性、概括性，且讲究程序，不能具体、迅速、及时地解决问题。?实施法律受人员与物质条件的制约。 (二)法律价值 1、法的价值的含义
2016司考法理学笔记：法的历史类型的概念2016司考法理学笔记：法的历史类型的概念。2016年司法考试复习之初，法律教育网为考生整理了司法考试基础知识，供考生复习使用。 （一）马克思主义法学关于法的历史类型的理论 1.法的历史类型的含义 所谓法的历史类型，是按照法所产生和赖以存在的经济基础及所体现的阶级的意志，对人类历史上存在过的法所作的划分。凡是建立在相同的经济基础之上，体现相同阶级意志的法，属于同一历史类型的法。 2.法的历史类型的种类 马克思主义认为，人类历史上存在四种历史类型的法：奴隶制法、封建制法、资本主义法和社会主义法。在人类社会发展中，并非每一个国家、民族的法都一定经历这四种历史类型。但法的历史发展的总体表明，从奴隶制法到封建制法，继而发展为资本主义法和社会主义法，是法的历史发展的一般规律。随着人类社会的发展，法的历史类型也由低级类型向高级类型的法依次更替。 3.法的历史类型更替原因 法的历史类型的更替是不以人的意志为转移的历史必然——社会基本矛盾的运动是法的历史类型更替的根本原因；阶级斗争和社会革命是法的历史类型更替的直接原因。 （二）法的历史类型的其他划分方式 （1）英国的梅因把法分为“身份”的法和“契约”的法； （2）美国的庞德认为法的发展经历了五个阶段；原始的法，严格的法，17、18世纪的衡平法和自然法，成熟的法，社会化的法，后来他又补充提出下一阶段的法是世界法； （3）德国的马克斯·韦伯把历史上存在的法分为形式不合理的法、实质不合理的法、实质合理的法、形式合理的法等； （4）美国的昂格尔认为人类的法律类型有习惯法、官僚法、法秩序（法治）； （5）日本的田中成明将法分为自治型法、普遍主义型法、管理型法等。 （6）我国的不少学者将法划分为自然经济类型的法与商品经济类型的法；义务本位的法与权利本位的法；人治的法和法治的法、专制与民主的法等。
【最新2018】法理学怎么写读书笔记-推荐word版 本文部分内容来自网络整理，本司不为其真实性负责，如有异议或侵权请及时联系，本司将立即删除！ == 本文为word格式，下载后可方便编辑和修改！ == 法理学怎么写读书笔记 法理学怎么写读书笔记呢？下面为大家带来了法理学读书笔记范文，仅 供参考~ 用了几天的功夫，读完了苏力的《送法下乡——中国基层司法制度研究》这本书(尽管这本书并不算是新书了，早在201X年年底已经出版，但是居然一 直没有兴趣翻开来过，也是很惭愧的事，或许人和书的结缘也需要过程吧!)。 感觉除在中国基层司法制度相关问题方面有所启发以外，还有一个意外的收获，那就是可以作为我阅读波斯纳的《法理学问题》最好的导读。 波斯纳的这本《法理学问题》，也是由苏力翻译的，早在1994年——也就是十年前——就已经出版。而我得到这本书的时候是1996年的春天(那是大学 时代两个朋友合送给我二十岁的生日礼物，至今翻开书来，里面当年那张小小 的生日贺卡还在，使我能时时重温青春岁月以及温馨友谊)，至今也有八年之久的时间。在这么长的时间里，我都没有读完过这本书，甚至是它的十分之一都 没读完过，遭到相同命运的，还有书架上的波斯纳的一套《法律的经济分析》(不过，这套书稍微好一点，因为它要被我时时翻阅当字典，当注解的出处)。 当然，显然地有我不勤奋以及在相当长的一段时间内缺乏学术兴趣和热情的原因。不过，我认为还是有另一个很重要的原因：我读不懂它。也记得曾很期盼 地打开它，但是，我先前一直认为它太零碎，和我以往的阅读经验和学习 进路相比是迥异的。因此，在好几次打开又困惑的情况下，我放弃了想通读它 的打算。 但是，这次真地不一样了。在苏力的《送法下乡》中，他所使用的经验材 料倒丝毫不使我感到惊奇。其实，我想，不止是我，任何一个稍微有些中国农 村或者小城市生活经验的人；或者任何一个还比较关注这些问题，以前曾多多 少少有过类似问题阅读经验的人都不会感到太惊奇。这些材料如果说是苏力调 查得来的，还不如说是天天都生长在我们身边的，甚至，它就是我们的生活世 界本身。真正启发我阅读兴趣的，而且，也如同苏力写作时所希望的，真正让 我感觉受到“智识的挑战”的，是他的分析，他对这些我们先前就已经很熟悉 的材料的独特解读。我不能不承认，这种解读的视角吸引了我，也打破了我的 通常的解读习惯和分析习惯。我们通常的分析习惯是什么呢？带着观点看问题，在看一个实际问题时，我们是用早已形成的观点去不断地型塑它，用苏力的批 判来说，就是“先验的”而非“经验的”。其实，我们看实际问题，是要发现 里面的问题所在，用一个早已形成的观点去看问题，恐怕实现不了我们的初衷，而只能是一遍又一遍地强化我们对头脑中已有观点的肯定，这必然造成一种认
第八章法律技术方法 第一节法律技术方法的概念 一、法律技术方法的概述 1.法律技术方法，亦即常说的法律方法，是指法律职业者认识、判断、处理和解决法律问题的专门方法 2.法律方法的特征 ⑴专业性 法律职业者有自己思考和解决问题的方式，存在与其他职业者相区别的思考与解决问题的方法，其核心是法律思维⑵法律性 法律方法是根据法律思考和解决问题的方法，法律是法律职业者判断是非的标准 ⑶实践性 ①法律方法的目的指向是一种实践指向，即如何有效地解决人们在实际生活中面临的法律问题 ②法律方法的主体是法律实践的主体 ③法律方法的评价标准是实践标准 二、法律技术方法的分类 （一）法律解释 1.法律解释是通过对法律、法规等法律文件条文、概念、术语的说明，揭示其中所表达的立法者的意志和法的精神，进一步明确法定权利和义务或补充现行法律规定不足的一种国家活动 2.只有被授权的国家机关才能进行法律解释，法律解释属于官方解释或有权（有效）解释 3.法律解释的必要性 ⑴法律解释是抽象的行为标准，具有概括性、相对稳定性的特征，而人们的行为和社会关系却是具体的和千差万别的 ⑵法律词语、术语、概念经常具有多种含义，所以对法律规范的理解就会发生分歧。为了消除分歧，就需要有权威性的法律解释 ⑶社会生活是不断发展变化的，新情况、新问题不断出现，在改革时期尤其如此。有些新情况、新问题无需通过制定法律、法规或修改法律、法规来应对，可以通过法律解释来解决 （二）法律推理 1.法律推理是人们由一个或几个已知的前提（法律事实、法律规范、法律原则、法律概念，判例等法律资料）得出某种法律结论的思维过程 2.法律推理分为形式推理和实质推理 （三）法律论证 1.法律论证是指在同时存在多种不同的法律主张的情况下，通过论述一系列理由来说服其他人接受其中最佳主张的活动 2.法律论证的特点 ⑴社会性 社会性是针对论证的性质和目的而言的，即并非自我的内心思维活动，而是在多元化社会背景下说服他人或社会公众的社会活动 ⑵说理性 说理性是指论证的内容在于通过陈述一系列的理由影响他人的思维并使他人接受 ⑶言辞性 言辞性是指论述的手段，即论证必须通过言词（包括口头和书面）的表达来陈述理由 ⑷论争性 论争性是指论证的过程，即为了说服对方、决策者（如法官）或公众，论证必须经过一定的公开程序，反驳和否定
新编法学教程复习笔记 1. 法学的主要研究对象： ①法的本体； ②法的运动； ③法与社会现象的关系 2. 法学，又称法学或者法科学，是以法现象及其发展规为研究对象的科学，是社 会科学的一个学科。 3.法学的性质： ① 具有科学性，它属于社会科学，因为运用法来管国家和社会，是有规可循的； ② 具有阶级性，因为法的产生是与阶级的统治要求直接相联系的，法学产生于统治 阶级有效运用法实现统治的要求。 4. 法学的职能： ① 意识形态的职能； ② 认识论的职能； ③ 应用的职能 5. 法学的产生以法的产生为前提，又以文字的表述和记载为重要条件。 6. 社会是由以共同的物质生产活动为基础而相互联系的人们所组成的有机体。 7. 社会调整是指一定的社会组织，为建、保护和发展社会关系和社会秩序，而对集体 的或个人的社会为按照一定规则进指导、管、监督和制约的活动。 10. 法产生的主要根源： ① 法产生的经济根源：法产生的根本原因是社会生产的发展； ② 法产生的政治根源：由于社会分为益用、甚至对的阶级，少数奴隶主阶级 的统治取代原始的民主管。原始的氏族制最终被一种驾于社会之上的由职 业官所组成的，以有组织的为基础的特殊公共权所代替； ③ 法产生的文化根源 法的起源是社会内部生产的发展引起以生产关系为基础的社会
关系的变革，进而引起整个上层建筑，包括调整社会关系的社 会规范的变革。 11. 法产生的一般规： ① 法的形成表现为由个别调整发展为规范调整的过程； ② 法的形成经历由习惯演变为习惯法再发展为成文法的过程； ③ 法的形成经历与道德、宗教等社会规范的混沌一体到逐渐分化独的过程。 12.法产生的标志： ① 国家的产生；②权和义务的划分；③解决纠纷的专门机关的出现 15. 广义的法，是指国家制定、认可，并以国家强制保障实施的为规范的总称；狭义 的法，即特定或具体意义上的法，专指全国人民代表大会及其常务委员会制定的法 。 16. 社会规范是调整人与人之间相互关系的为规则，它包括法规范、道德规范、宗教规 范、社会规章、习俗礼仪等。 17. 法区别于其他社会规范的特征： ① 法由国家制定或认可。所谓制定，是指掌握政权的阶级，通过国家机关，按照一定 的权限和程序，创制成文法；所谓认可，是指掌握政权的阶级，根据其需要，由国 家机关承认在社会上早已存在并起作用的某些为规则（如风俗习惯、宗教信条、 道德礼仪等）为现的法规范，赋予法效，如判法、习惯法。 ② 法以权和义务为基本内容。所谓权，亦称法权，是指法所确认和保障的人 们可以从事某种为的权能；所谓义务，亦称法义务，是指法所规定的人们必须 某种为的责任。
法理学笔记整理篇汇总 法学体系是指法学研究的范围和分科，是由法学的各个分支学科构成一个有机联系的整体。 习惯法，习惯经国家机关依法认可具有法律效力后，即成为习惯法。 理论法学：指主要研究法的基本概念，原理和知识的法学分支学科，如法理学，法律思想史。 应用法学：通常是指在社会中实际运用的法学分支学科，其内容包括国际法学和国内法学以及关于法律的制定，解释和实施的学问。 技术规范：技术规范是有关使用设备工序，执行工艺过程以及产品、劳动、服务质量要求等方面的准则和标准。当这些技术规范在法律上被确认后，就成为技术法规。 技术法规：一般是指使用设备工序，执行工艺过程以及产品，劳动，服务质量要求方面的准则和标准，技术规范如被法律确认，就成为技术法规，具有法律上的约束力。 [行为模式]：是从大量实际行为中概括出来作为行为的理论抽象、基本框架或标准。 ①可以这样行为→授权性法律规范(鼓励性规范、容许性规范) ②应该这样行为→命令性法律规范(“令行”法律设定了积极的、行为的义务;) ③不应该这样行为→禁止性法律规范(“禁止”法律设定了消极的、不行为的义务;) [法律后果]：一般是指法律对具有法律意义的行为赋予某种结果。①肯定性法律后果，即法律承认这种行为合法、有效并加以保护以至奖励。②否定性法律后果，即法律上不予承认，加以撤销以至制裁。 法的概括性(一般性)：法律规范是一种抽象，概括的规定，即它的对象是一般的人而不是特定的人;它是反复使用的，而不是仅适用一次的;它意味着同样情况同样适用，也就是通常讲的“法律面前人人平等”的原则。 法的评价准则：它是法的价值一个方面，它是指在不同类价值之间或同类价值之间发
法理学笔记重点 集团文件发布号：（9816-UATWW-MWUB-WUNN-INNUL-DQQTY-
第一编法学导论 第一章、法学 第一节法学的研究对象 1、法学概念P3 2、两个角度划分法学P3 3、一些古代法学发展P4 第二节法学的历史 第三节法学与相邻学科 了解 第四节法学的研究方法 1、以马克思主义为指导的法学理论研究必须坚持的基本方法论原则P8 2、阶级分析方法P8 3、价值分析方法P8 4、实证研究方法（五个）P9 第五节法学教育与法律人才素质的养成 1、中国正规法学出现时间P11 2、现代公民的基本素质（10个）P12 3、法律人才的基本素质P13 第二章、法理学概述 第一节法理学的对象与性质 1、法理学的对象P15 2、法理学的性质及其在法学体系中的地位P15 第二节中国法理学 1、法理学一词由来P18 2、中国法理学的体系P19 第三节学习法理学的意义和方法 1、学习法理学的方法 第三章、马克思主义法学的产生与发展 第一节马克思主义法学的形成与发展 了解 第二节列宁对马克思主义法学的继承与发展 了解
第三节马克思主义法学中国化的进程 了解 第二编法的本体 第四章、法的概念 第一节“法”概念的语义分析 1、法律的广义狭义P39 第二节法的本质 1、马克思主义经典作家关于法的本质的论述P41 2、法的阶级本质P42 3、法的本质由特定的社会物质生活条件决定P44 第三节法的基本特征 1、法是调整社会关系的行为规范P45 2、法是由国家制定或认可的行为规范P45 3、法是规定权利和义务的社会规范P46 4、法是由国家强制力保证实施的社会规范P47第四节法的作用 1、法的作用的分类（填|选|判）P48 2、法的局限性（简|论|选|）P50 第五章、法的渊源、分类和效力 第一节法的渊源 1、法的渊源类别P54 2、当代中国法的渊源P55 第二节法的分类 1、国内法与国际法P58 2、成文法与不成文法P59 3、实体法与程序法P59 4、根本法与普通法P59 5、一般法与特别法P59 第三节法的效力 1、法的效力的概念P60 2、法的效力与法的实效P60 3、法的效力范围P60
第四编法的运行 第十六章法的制定本节应当结合《中华人民共和国立法法》的有关规定掌握以下问题，我国的立法体制、立法原则、立法程序、立法权限、法律位阶划分、适用规则、备案批准程序等，尤其要掌握哪些机关能够立哪些法、某一立法居于哪一位阶及如何适用、全国人大及其常委会制定法律的权限等问题。 第一节立法的概念 一、立法释义 立法：特定主体依一定职权和程序，运用一定技术，制定、认可和变动法的特定社会规范的活动。（是指有立法权的国家机关或经授权的国家机关，在法定的职权范围内，依照程序，制定、补充、修改和废止法律和其他规范性法律文件，以及认可法律的一项专门性活动。） 二、立法的特征 （1）由特定主体进行的活动；（2）依一定职权进行的活动；（3）依一定程序进行的活动； （4）运用一定技术进行的活动；（5）制定、认可和变动法的活动 三、区分立法与相关概念 ●立法：与法的创制含义接近，但是不大强调发现法律需要这一环节。 ●法的创制：包括调研、草拟、提案以及讨论通过等过程，也包括了法的修改。 ●法的制定：立法中，除去法的修改和废止余下的部分。 第二节立法体制 一、立法体制释义 （一）概念：关于立法权限、立法权运行、立法权载体的体系和制度所构成的有机整体。 （二）要素：立法权限的体系和制度、立法权运行的体系和制度、立法权载体的体系和制度 （三）当今世界立法体制类别：单一、复合、制衡（立法、行政、司法三权制约）、特殊立法体制 二、中国现行立法权限划分体制 中央统一领导和一定程度的分权，多级并存、多类结合的立法权划分体制 （1）中央统一领导和一定程度的分权：立法权属于中央，居领导地位；由中央和地方多方面主体行使。（2）多级并存：全国人大及其常委会制定国家法律；国务院及其所属部门分别制定行政法规和部门规章；一般地方制定地方性法规和地方政府规章。 （3）多类结合：所制定规范性法律文件，同民族自治地方立法及自治法规、特别行政区立法及规范性法律文件，在类别上有差别。 国情根据：①国家性质要求②发展不平衡③经济：市场经济；政治：民主集中制④消除历史沉淀物 第三节立法过程和立法程序 立法是动态的和有序的事物，是具有阶段性、关联性、完整性的活动的过程。 一、立法过程 （1）立法准备：提出法案前进行的立法活动 （2）由法案到法：提出法案——审议法案——表决法案——公布法律 （3）立法完善：立法解释，法的修改、补充、废止，法律清理、汇编和编纂。 二、立法程序 立法程序：是立法主体在制定、认可、修改、补充和废止的活动中，所应遵循的法定步骤和方法 （1）提出法案 A概念：提出法案就是由有立法提案权的机关、组织和人员，一句法定程序向有权立法的机关提出关于制定、认可、变动规范性法律文件的提议和议事原型的专门呢活动。 B有权提案的主体： ①向全国人大：全国人大主席团、全国人大常委会、全国人大各专门委员会、全国人大代表30人以上的代表或一个代表团、国务院、中央军委、最高人民法院、最高人民检察院 ②向全国人大常委会：全国人大常委会委员长会议、全国人大常委会委员10人以上、国务院、中央军委、
论 第一章、法学 第一节法学的研究对象 1、法学概念P3 2、两个角度划分法学P3 3、一些古代法学发展P4 第二节法学的历史 第三节法学与相邻学科 了解 第四节法学的研究方法 1、以马克思主义为指导的法学理论研究必须坚持的基本方法论原则P8 2、阶级分析方法P8 3、价值分析方法P8 4、实证研究方法（五个）P9 第五节法学教育与法律人才素质的养成 1、中国正规法学出现时间P11 2、现代公民的基本素质（10 个）P12 3、法律人才的基本素质P13 第二章、法理学概述 第一节法理学的对象与性质 1、法理学的对象P15 2、法理学的性质及其在法学体系中的地 位P15 第二节中国法理学 1 、法理学一词由来P18 2、中国法理学的体系P19 第三节学习法理学的意义和方法 1、学习法理学的方法 第三章、马克思主义法学的产生与 发展 第一节马克思主义法学的形成与发展 了解 第二节列宁对马克思主义法学的继承与发展 了解 第三节马克思主义法学中国化的进程 了解
3、 法的效力范围 P60 第四章、法的概念 第一节 “法”概念的语义分析 第二节 法的本质 第三节 法的基本特征 1、法是调整社会关系的行为规范 P45 2 、法是由国家制定或认可的行为规范 P45 3 、法是规定权利和义务的社会规范 P46 第四节 法的作用 第五章、法的渊源、分类和 效力 第一节 法的渊源 1、 法的渊源类别 P54 第二节 法的分类 第三节 法的效力 第六章、法的要素 第一节 法的要素释义 1、 法的要素的定义 P65 1、 法律的广义狭义 P39 1、 马克思主义经典作家关于法的本质的论述 P41 2、 法的阶级本质 P42 3、 法的本质由特定的社会物质生活条件决定 P44 4、法是由国家强制力保证实施的社会规范 P47 1、 法的作用的分类（填 | 选| 判） P48 2、 法的局限性（简 | 论| 选| ）P50 2、 当代中国法的渊源 P55 1、 国内法与国际法 P58 2、 成文法与不成文法 P59 3、 实体法与程序法 P59 4、 根本法与普通法 P59 5、 一般法与特别法 P59 1、 法的效力的概念 P60 2、 法的效力与法的实效 P60 4、 法的效力冲突及其解决的原则 P63
文化上的骄傲与自信 ——读《转型期中国法学形而上的缺失及其代价》有感 学号：201002060002 姓名：陈杰 今天拜读了田成友教授的论文《转型期中国法学形而上的缺失及其代价》，觉得感慨颇多：1、田成友教授这篇论文引经据典，写的深入浅出确实是一篇值得一读的论文，看完之后觉得却有所得同时也引起了自己的一些思考。2、他以“形而上”为立足点和出发点仔细梳理了西方形而上的渊源和发展，同时也以此为参照物仔细对比了我国传统思想文化，并且指出了因为缺失形而上而导致了一系列问题。提出在我国要建立一个形而上的体系以此来指导我国的各项事业包括法学事业在内。3、但是因为其立场和出发点的问题，导致他在看待问题的时候有时候过于片面，夸大了缺失形而上而引发的一系列问题，同时为了使得他的论述更有说服力他更是颠倒了一些事件的因果顺序和逻辑关系，显得有些牵强附会。 4、同时他没有看见或者说选择性的忽视了形而上这一问题在我国的天然的水土不服和我国思想文化的顽强抵制，在目前西方文化的强势和活力面前有这一想法也无可厚非，但是既然从鸦片战争开始国人开始放眼看世界到当下，我国一直没有接受形而上的一些观点说明了不仅仅是单纯的不接受的问题，而且也不是没有人为此做出过努力，但是最后都没有成功那么我们也该仔细对此作出一些反思而不是对此视而不见只顾着推销自己的观点和想法。 田成友教授的论文《转型期中国法学形而上的缺失及其代价》其中对于西方思想文化中的形而上的一个简单梳理和对中国传统思想文化的对比这一块写的还是非常精彩的。他首先先指出了中国传统文化的基本性质是天人合一、体用不二，是对超世形而上学、终级关怀的拒斥，缺少形而上学的思辩色彩。同时又指出西方文化有着深刻的形而上传统或终级关怀情结，从古希腊第一个哲学家泰勒士远在公元前6世纪时就提出并试图回答了宇宙本源问题，并且之后终极关怀紧紧纠缠着着西方思想，终古不释。泰勒斯之后，没有一个哲人不是带着终极关怀上场，也没有一个哲人不是抱着终极遗恨离开思想舞台。虽然没有列出条条框框来仔细对比，但是却在无形之中更加加重了二者的对比程度。在此精彩论述之后田成友教授花了大量的篇幅详细阐述了我国因为缺失形而上这一思想体系所付出的一系列的代价其中包括：1、法律工具论发达 2、法信仰缺欠 3、法学家独立人格丧失 4、社会震荡不断。对田成友教授所列举的这些代价正如上文所阐述的那样因为立场和出发点的问题，导致其中出现了很多问题，因此正是因为他的立场和出发点就决定了他的精彩论述并不能得出一个精彩和相当有说服力的结论。 为什么会这么说呢？因为正如田成友教授所写的那样，形而上发源于希腊并且一直在西方思想和文化这条河流中不断流淌，并且不断的壮大。而中国从思想文化的发端来说我们就抛弃了形而上这一观点，形而上这一观点出来就处于我国传统思想和文化的界限之外。和西方相比就像是两条永远不会有交集的两条平行线，并且各自的不断的发展着，二者在各自的道路上都开放出了灿烂的文明之花。田成友教授站在西方形而上的立场上，用以批判和这一思想不甚相关甚至有些排
法理学导论（一） 法理学的价值： 1.法的价值、理念 2.修身养性 一.法学的研究对象： 法学是研究法律现象及其规律的科学 法律现象：立法活动、执法活动、调解活动等 规律： 问题：法学是科学吗？ 回答方向：可验证的、可重复的、可操作的是科学。 法律的调整对象的特点：规范性的调整，而非个别的调整（缺陷：每个案件与事实的个别调 整有差异）。 有规律就有科学性。 调整要调整人心、人性、人的活动。 二.法学发展的历史的逻辑 1.先有法律现象后有法学 2.法学是从其他学科分离出来 问题：中国法学的发展？ 课外知识的补充： 亚里士多德名言：统治国家的是制定良好的法律，制定的良好的法律得到了人民群众的良好的遵守。 学者的论述：罗马人曾三次征服世界 1.用武力，没有成功 2.用宗教，有成就但是总体失败 3.用法律，成功了，全世界（中东等国家）都接受了罗马法 问题：法治与人治的区别（当人的意志和法律在当前，规定谁优先就是何治） 法理学的分类：理论法学、法律史学、部门法学、国际法学 法理学导论（二） 各学科与法理学的关系： 一. 哲学与法理学 现代主义哲学的概念： 后现代主义哲学的概念： 后现代：打破模式，打破传统 后后现代：回归传统，回归本真 现代法学强调国家的作用，宏观与整体 后现代法学强调具体案件的作用，个案及个案解决与意义 二. 社会科学与法理学 社会化的统计方法 三. 自然科学与法理学 人是万物的尺度 法是存在存在的尺度，是不存在不存在的尺度。 法理学导论（三） 法的概念：法是国家制定的行为准则 （法的形式与内容）
法的三大特点： 1.法是有国家制定与认可的 2.是通过权利与义务的关系进行调整 3.得到国家强制力的保障实施 （斟酌语句：当道德被拉入到法律的范畴，就实现了权利与义务的平等）法的形式：1.结构：法可以通过结构去类别，划分（横向：部门法，纵向：渊源） 2.表现：法通过什么表现出来-----成文与不成文（有无法典） 3.实现：靠什么来实现（司法、执法、守法、实施） 马克思关于法的本质： 1.经济决定性 2.阶级的意志性 问题：“一国两制”下的法的本质：（两国论、一边一国论、主权未定论） 法的实然与应然 实然法是现实法的存在，应然法是理想之法 实然法：自然法学派观点、分析法学派的观点，源于古希腊 实然法：法是什么样子应然法：法应该是什么样子 奥斯丁：恶法亦法 哈特：（实证法学派）法应符合价值观，接近自然法学派 凯尔斯：二战前，为统治者辩护-----------我的作用就是解释法律 二战后，开始走向问题。 （以上的人名要记住同时要查阅相关的书籍了解他们的核心的主张及他们所属的派别）应然法对现实的实然之法具有导向的作用，实然法是解释已被普遍接受的应然之法。自然法学派：强调原则的作用（平等、公平、诚实、权利不得滥用等） 分析、实证法学派：强调规则的作用 德洛金：原则重要，规则同样不可或缺，有明确规则时，原则不起作用。 法理学导论（四） 法理学的方法论： 1.哲学方法 2.实证科学的方法 ○1历史文献的方法 ○2调查的方法 ○3观察的方法 ○4实验的方法 ○5比较的方法 问题3.法学规范研究的方法： 作业：如何理解实然之法与应然之法？ 如何理解法在人类生活的作用？ 法理学导论（五） 概念：法的应然是指法应当是什么，法的实然是指法实际是什么
大一法理学复习总结归纳用，考研也可用以复习 第一章绪论 第一节法学 一、法学的含义 法学是以法律现象为研究对象的各种研究活动和认识成果的总称。 法学体系，就是由法学内部各不相同但又相互联系的分支学科构成的学科或 知识系统。 二、法学的产生和发展 法学的产生是有条件的：首先，要有法律现象的材料的一定积累；其次，要有专门从事研究法律现象的法学家阶层。 三、马克思主义法学 马克思主义法学是以马克思主义为指导，研究法律现象的学科的总称，它的 产生是法学史上划时代的根本变革。 马克思主义法学与剥削阶级法学的主要区别大致如下： 1.指导思想不同。 2.阶级基础不同。 3.法学的阶级性与科学性的关系不同。 4.在一系列根本的理论观点上有原则不同。 第二节法理学 一、法理学的含义 （一）法理学的概念和研究对象 法理学是关于法律现象的最一般的理论，是法学研究的基础理论和方法论。 法理学的研究对象是所有法律现象中的一般特点、法律现象的本质和客观规 律性。 其具体内容包括：第一，法哲学的基本问题；第二，有关法律运作机制的基本理论问题；第三，法与其他社会现象关系的基本问题。 （二）法理学在法学体系中的地位
法理学与部门法学的关系是“一般”与“特殊”的关系。 法理学与法制史、法律思想史的关系是“论”与“史”的关系。 法理学同理论法学中其他学科的联系更为紧密。 二、法理学的研究方法及意义 （一）法学和法理学研究的方法论原则 （二）法学和法理学研究的基本方法 1.阶级分析方法。 2.价值分析方法。 3.实证分析方法。 （1）社会调查的方法。（2）历史考察的方法。（3）比较的方法。（4）逻辑分析方法。（5）语义分析方法。 除上述法学研究方法之外，由于法理学本身的特点，要学好法理学，在研究 方法上还应当注意以下问题： 第一，善于从具体事例出发进行法理学思考，提炼或检验法理学理论。 第二，联系其他学科的知识来理解和掌握法理学的理论。 第三，要了解法理学的发展史，从法理学的发展史来理解和掌握理论。 第四，要了解现代西方法理学，从中西方法理学的联系和比较来学习法理学。 第五，要了解当代中国法理学的研究现状，积极参与法理学的讨论。 （三）研究法理学的意义 1.学习法理学是学习法学其他学科的需要。 2.学习法理学是培养法律思维方式的需要。 3.学习法理学是培养法律理论素质的需要。 4.学习法理学是培养实际工作能力的需要。 第二章法的本质与特征 第一节法、法律的含义 一、汉语中“法”与“法律”的词义 二、西语中“法”与“法律”的含义 三、当代中国“法”与“法律”的使用 第二节法的本质
法理学课程笔记整理（2） 授课教师：王勇 法的运行 立法 一、概念、特征与分类： （一）概念（课本P209）：立法是指有法的创制权的国家机关在法律规定的职权范围内，依照法定程序，制定、补充、修改和废止法律及其他规范性法律文件以及认可、解释法律的一项专门性活动。 （二）特征（课本P210）： 1、国家性 2、合法性 3、技术性： （1）制定——从无到有 （2）修改——从旧到新 （3）补充——从粗到精 （4）废止——从是到非 （5）认可——从彼到此 4、程序性 （三）分类： 1、根据立法主体区分： （1）立法机关的立法 （2）行政机关的立法 （3）授权机关的立法 2、根据立法方式区分（见“特征”中的“技术性”部分） 二、立法体制： （一）概念（课本P210）：立法体制即有关法的创制的权限划分所形成的制度和结构。（二）当代中国的立法体制：一元两级多层次 1、一元：我国的立法体制是统一的、一体化的，全国范围内只存在一个统一的立法体系。 2、两级：我国立法体制分为中央立法和地方立法两个立法权等级。 （1）中央立法： ①权力机关立法权： a.宪法 b.法律 ②行政机关立法权： a.行政法规
b.部门规章 （2）地方立法： ①权力机关立法权： a.地方性法规 b.民族自治地方的自治条例和单行条例 c.特别行政区法律 ②行政机关立法权：地方政府规章 （三）总体格局： 1、全国人大及其常委会行使国家立法权（具有主权性、独立性和最高性）。 2、国务院及其部委制定行政法规和部门规章。 3、省、自治区、直辖市和较大的市的人大及其常委会制定地方性法规。 4、民主自治地方的人大及其常委会制定自治条例和单行条例。 5、省、自治区、直辖市和较大的市的人民政府制定地方政府规章。 6、特别行政区的立法机关制定特别行政区法律。 注：什么是基本法律 （1）基本法律对某一类社会关系的调整，应在国家和社会生活中具有全局性、长远性、普遍性和根本性。 （2）基本法律规定公民基本的权利义务、经济社会生活中某一方面的基本关系、政治生活的基本事务，涉及国家主权、政治经济制度等。 三、立法的指导思想和基本原则 （一）立法的指导思想： 1、法定思想 2、政治思想（课本P213） （二）立法的基本原则： 1、合宪性原则： （1）立法主体 （2）立法权限和内容 （3）立法程序 2、整体性原则： （1）历时性——纵向层面连贯衔接 （2）共时性——横向层面连接通畅 3、民主性原则： （1）价值分析 ①程序性意义：实行少数服从多数的“多数决”。 ②实质性意义：对个体自由权利的尊重和承认，对法律和政治人格的尊重和承认。 （2）立法的民主性原则体现在立法的主体、内容和程序上。 4、科学性原则： （1）理性化 ①全面的视角 ②务实的精神 ③冷静的态度 （2）合理化 （3）主客观相统一
正义，我们永恒的追求 ——读《法理学：法律哲学与法律方法》有感 【摘要】追求正义，一直是我们社会普遍关注的法学焦点问题，正义不仅是人类的最高目标，也是法追求的最高价值。本文通过阅读博登海默的《法理学：法律哲学与法律方法》一书，了解到此书的三个部分都对正义有所阐述，其中描述了一些法学派以及法学家对正义的理解，领悟到正义在法理学中的重大作用，从而真正的认识到正义在法理学中是永远存在的话题。 【关键词】正义法理学秩序法律哲学 美国法律哲学家埃德加·博登海默花费了三十年的时间完成了他的法理学著作《法理学：法律哲学与法律方法》，这本书是他作为综合法理学派代表人物的集大成之作，也是迄今为止法学界最具影响力的一部法理学名著。它通过法律哲学的历史介绍，还有对法律的性质和作用以及法律的渊源和技术三部分，不仅是对法学历史的一个阅读，同时，也使得我对法律的内在价值有了一个更深入的了解和认识。 一、对本书内容核心精神的概述 全书除前言部分外，正文分为三个部分：第一部分从法律哲学的历史的沿革出发，描写了自古希腊和古罗马到当代西方法律思想方面各时期代表人物的理论观点，所以作者命名为法律哲学的历史导读。第二部分提出了综合法理学的一些基本命题（例如正义、秩序等），从而深刻把握与分析法律的性质与作用。第三部分是对法律渊源和法律技术作了专题探讨。最后还附加了博登海默的一篇论文《美国法律哲学的新走向》，让我们对美国的法律哲学有所了解。 纵观全书，它给予我的最大的感触是在于对正义的解读。作者认为法律是秩序与正义的综合体，正义与理性、正义与自然法、正义与自由、平等、安全还有共同福利都有着天然的必然的联系，他认为，“自然法乃是一个正义制度的最为根本的基础，它是由那些最低限度的公平和合理的标准组成的，没有这些标准就不可能有可行的法律制度”；而“法律旨在创设一种正义的社会秩序”，同时“这样的一种社会秩序中，每个社会秩序都面临着分配权利，限定权利范围，使一些权利与其他权利相协调的任务，共同福利以为着在分配和行使个人权利时决不可以超越的外部界限，对自由、平等、安全三个价值的效力范围进行一些限制也是与共同福利相符合的。在这些情形下，正义提出这样一个要求，既赋予人的自由、平等和安全应当在最大程度上与共同福利相一致”在一个正义的法律制度所必须予以充分考虑的人的需要中，自由占有一个重要的位置，要求自由的欲望乃是人类根深蒂固的一种欲望，整个法律和争议的哲学就是以自由的观念为核心而建构起来的；“人们之所以在正义的理论中只给予安全以一张幕后交椅的原因，必须从这样的一个事实中去探寻，这个事实就是安全在法律秩序中的作用之一具有从属性和派生性：安全有助于使人们享有生命财产自由和平等等其他价值的状况稳定化并尽可能的维续下去”，此描述已经使我们认识到了法律作为维持秩序的工具，它应该体现着人类的价值追求和向往，任何的法律实际上都蕴涵了一种深刻的精神，而正义则是这一种精神的深刻体现。 二、关于对正义的探讨 博登海默认为:“秩序概念所关涉的乃是社会生活的形式而非社会生活的实质。规则并不足以创造出一个令人满意的生活样式。”我们必须把注意力转移到正义上。正义的目标是满足个人的合理需要和主张，同时促进生产进步和提高社会内聚性的程度（因为这是维续文明的社会生活所必须的）。如果一个法律制度有益于实现这个目标，它就是正义的。追求正义是法律的实质性目的。博登海默还认为:“正义有着一张普洛透斯似的脸，变幻无常，随
2011司考法理学重点笔记整理 导语：2011司考法理学重点笔记整理。法律的基本原则是：为人诚实，不损害别人，给予每个人他应得的部分。关于法理学的学习，法律·教育网的老师们总结了一些建议，希望可以给广大考生带来帮助。 编辑推荐： 2011司考宪法的历史发展 司法考试法制史常考知识点 司法考试劳动合同法复习重点 司考商经法复习备考建议 《法学阶梯》导论：法理学——法律中的形而上学 1.法理学的性质 2.法理学的意义 3.司法考试中的法理学 一、从法本体到法价值 法律是什么，法律栖身何处，人类为什么需要法律，为什么在现代社会如此地依赖法律，这个希腊式的本体论命题，是作为法哲学的法理学必须面对和回应的前提性问题，它构成了法理学考核的第一条主线。 （一）法律规范 1.法的概念 （1）自然法学派：国家的制定法必须符合更高的自然法，自然法代表了公平、自由和正义，邪恶的法律不是真正的法律，人民没有义务去遵守。 （2）分析法学派：法律就是国家的一种命令，法律和道德在逻辑上没有必然联系，因此，法学应当关注制定法，研究其规则、语言、结构，而不是空洞地讨论法律的公平正义。 （3）社会法学派：社会法学关心的是法律的作用，而不是法律抽象的内容，与此相对应，社会法学强调法律的目的是促进和保障社会利益，而不在于制裁。 2.法的特征
（1）法是调整人的行为的社会规范 （2）法是由公共权力机构制定或认可的具有特定形式的社会规范（3）法是具有普遍性的社会规范（4）法是以权利义务为内容的社会规范 （5）法以国家强制力为后盾，通过程序保证其实现 （6）法具有可诉性，法的可诉性使公力救济成为可能（来源：法律·教育网） 3.法律要素 （1）法律规则：具有严格的逻辑结构，扞卫法律的安定性（2）法律原则：法律价值的承担者，维护法律的正当性和合法性 （3）法律原则和法律规则的区别：规则具体，原则抽象；原则的适用范围广于规则；法律规则具有排他性，而法律原则不具有排他性。 经典案例：美国里格斯诉帕尔默遗产继承案 （二）法律渊源 1.正式渊源：宪法、法律、行政法规、地方性法规、民族自治法规、经济特区法规、特别行政区法、行政规章、国际条约与惯例 2.非正式渊源：国家政策、习惯、判例、法理学说、正义准则 3.非正式法渊源在审判中的适用条件 （1）正式渊源出现漏洞及缺陷 （2）不违反法律原则和基本精神经典案例：二战后的东京审判和纽伦堡审判 （三）法律价值 1.法的秩序价值 （1）秩序是法的基本价值 （2）秩序是法律所要保护和实现的其他价值的基础 2.法的自由价值（1）自由是现代法的最高价值和根本目的（2）自由必须受到法律的限制：自由的行使不得侵害他人权益，不得损害公共利益和善良风俗。 3.法的正义价值（1）正义是法的基本标准、法的评价体系、法的推动力量，也是衡量