龙源期刊网 http://www.doczj.com/doc/e3609439988fcc22bcd126fff705cc1754275f44.html

论公法在中国的演进

作者：石绍斌

来源：《西南政法大学学报》2008年第05期

摘要：公、私法的划分肇始于西方，因其契合着人的公共性和个体性而得以延续和广泛应用。公法因社会生态的不同而演变出宗教、道德、法律等不同的表现形态。公法在中国是伴随着共同体的形成而生成的。近代以前，由于公共利益遮蔽了个体利益，道德始终占据着社会的主导地位，公法在中国一直以道德的形式存在着。近现代后，社会生态的变化使得利益多元化逐渐生成，公法在中国逐渐由道德向法律转变。当前公、私法之间愈来愈呈现出融合的趋势。宪法的彰显是公、私法划分发展的一个新阶段，它使公、私法的二元对立实现了在更高层次上的统一。公法在宪法整体性的协调下，已呈现出自足与互助的同构。

关键词：公法；演进；道德；法律；宪法

中图分类号：DF9文献标识码：A

法是人类社会的反应和模拟，它随历史进程而呈现出不同形态，非历史的、绝对模式地理解法的形态是极其不理智的。有鉴于此，公法作为法的一种表现形式，惟有从纵向的历史进程，公法与社会生态，公法与人的生活，公法与道德宗教以及法律等之间；和从横向的相互关系中，如公法与私法，公法与部门法等之间，才能更好地理解它们。因此，从演进的角度探讨公法，旨在揭示出公法的历史发展轨迹，从而彰显出公法作为社会规范的多样性。

一、公法释义

公、私法的划分始于公元3世纪的古罗马帝国。当时的法学家乌尔比安是这一划分的始作俑者，他首次提出“利益说”作为区分公法与私法的标准，“法律研究分两方面来说。公法是涉及罗马国家稳定的法，而私法是涉及个人利益的法。事实上，它们有的造福于公共利益，有的则造福于个人。”然而“罗马时代简单商品与皇权的结合，自然就使其公、私法二元划分的理性宣示色彩重于实践意义。罗马法学家虽然在私法领域树立起自然权利的权威，却在涉及皇权的公法领域小心翼翼。……在罗马时代，虽然从观念上区分了公法与私法，但是罗马国家直到最后也未能在立法上实现公、私法的分立”。因此，不管在理论上还是在实践中，公法与私法的真正划分及其运用是国家权力受到约束、商品经济高度发达的资本主义社会建立以后的事情。19世纪初，资本主义进入自由资本主义阶段，这时资本主义的生产方式已经成长壮大，经济

公、私法的划分始于公元3世纪的古罗马帝国。当时的法学家乌尔比安是这一划分的始作俑者，他首次提出“利益说”作为区分公法与私法的标准，“法律研究分两方面来说。公法是涉及罗马国家稳定的法，而私法是涉及个人利益的法。事实上，它们有的造福于公共利益，有的则造福于个人。”然而“罗马时代简单商品与皇权的结合，自然就使其公、私法二元划分的理性宣示色彩重于实践意义。罗马法学家虽然在私法领域树立起自然权利的权威，却在涉及皇权的公法领域小心翼翼。……在罗马时代，虽然从观念上区分了公法与私法，但是罗马国家直到最后也未能在立法上实现公、私法的分立”。因此，不管在理论上还是在实践中，公法与私法的真正划分及其运用是国家权力受到约束、商品经济高度发达的资本主义社会建立以后的事情。19世纪初，资本主义进入自由资本主义阶段，这时资本主义的生产方式已经成长壮大，经济

关系日益摆脱国家权力的直接控制，一个相对独立于政治国家的市民社会崛起后，经济关系与