国际货物买卖合同中行使合同解除权的一些法律
问题
焦璐
随着全球经济一体化进程的加速，国际物资买卖行为已明显占据着当今国际贸易领域的重要地位。为了解决交易过程中显现的法律纠纷，世界各国往往以国内法或加入国际公约的形式来保证物资买卖的顺利进行。联合国国际物资买卖合同公约是由联合国国际贸易法委员会起草的，它所确立的法律原则被广泛同意，其中对违约行为的补救措施的法律规定也是引起广泛关注的。笔者作为律师，从数个案例中体会到，在违约补救行为中，如何正确行使合同解除权是在实践中会引起许多摸索的难点咨询题。
一、联合国国际物资买卖合同公约（以下简称《公约》）中“解除合同”这一概念的要紧内容及特点
（一）《公约》的英文条款中并未明确使用“解除合同”这一术语，而是使用了“宣告合同无效”（Declare the contract avoided）,它用列举的形式表明了“宣告合同无效”的几种情形及其后果。其差不多内容是：①“宣告合同无效”必须以向另一方当事人发出通知才生效（第26条）；②“宣告合同无效”是买方或卖方可单方行使的权益（第49条，第64条）；③“宣告合同无效”仅限于合同一方全然违约或违约方在宽限期内仍未履行合同义务或声明将不在宽限期内履行合同义务（第49条，第64条）；4，“宣告合同无效”解除了各方合同义务。（第81条）
（二）从以上“宣告合同无效”的内容可看出，它和我国《合同法》中的“解除合同”的性质是差不多相同的。我国《合同法》第94条，95条，96条规定
的“解除合同”的差不多内容是：①“解除合同”必须通知对方（第96条）；
②“解除合同”是当事人一方可行使的权益（第94条）；③“解除合同”适用于当事人一方拖延履行债务或者有其他违约行为（第94条）；④“解除合同”后，尚未履行的，终止履行（第97条）
（三）《公约》中“宣告合同无效”和我国《合同法》中“解除合同”的性质和特点是差不多相同的。第一，差不多上一种形成权，即仅凭一方当事人依法定事由作出的意思表示即可使现成的法律关系消灭的权益，其行使无须征得对方当事人的同意。1 另外，只要具备法律规定的条件，一方即有权通知另一方解除合同，而无须征得另一方同意或与另一方协商。其次，合同解除是对违约方的一种惩处，因此，也成为违约方承担违约责任的一种方式。2 最后，一方行使解除合同权必须以向另一方发出解除通知为前提。
二，实践中按照《公约》行使合同解除权的一些难以操作的法律咨询题（一）有关宽限期与全然违约关系的两个难点
1，实践中，若卖方拖延交货，买方是否绝对享有决定宽限期的权益，它阻碍到是否以全然违约为由宣告解除合同。
《公约》第47条第一款规定，如果卖方不按合同规定的时刻履行其义务，买方能够规定一段合理的额外时刻，让卖方履行其义务。《公约》第49条也规定，买方能够不给卖方规定额外的合理时刻，就能够赶忙宣告解除合同。从这条规定的表面意思看来，看起来买方因此享有决定是否给卖方宽限期的权益。但在实践中，若买方动辄行使此项权益，就难以体现买卖合同的公平合理性。例如，如果买方所需要的是时令性专门强的商品，卖方一旦违约，将使买方失去日后脱手商品的绝好时机，那么买方认为卖方的拖延行为已构成全然违约而宣告解除合同则是爱护了自己的合法权益，同时也惩处了违约方。然而，如果双方买卖的是一般的，价格相对稳固的商品，事实上卖方的拖延交货并未构成全然违约，如果买方不给卖方宽限期，却以全然违约为由予以解除合同，这对卖方来讲看起来太不公平。事实上，也有买方因为找到了出价更低的卖方而以全然违
约为由而恶意解除合同的例子，而当时法官或仲裁庭不可能明察秋毫。因此，我认为，由于公约并未在给予宽限期的咨询题上有进一步的规定，因此专门难确定该权益是否被恰当行使。
2，另外，即使买方给予了卖方一段宽限期，但关于其时刻长短，《公约》仅以“合理”为限。
那么如何样才算“合理”？在具体案例中，往往买卖双方各有讲法，令人专门难作出决断。
因此讲，尽管《公约》有关宽限期的规定是考虑到了国际物资买卖行为的复杂性和公平
性，但在实践中，如何行使才是真正体现公约精神，较难把握尺度。
（二）《公约》第49条规定，如卖方违约，则买方可解除合同。实践中，如何判定“全然违
约”，标准是什么？
《公约》第25条对“全然违约”下的定义是，一方当事人违反合同的结果，如使另一方当事人蒙受损害，以至于实际剥夺了他按照合同规定有权期待得到的东西，即为全然违约，除非违反合同一方并不预知而且一个同等资格、通情达理的人处于相同情形下也没有理由预知会发生这种结果。看来《公约》对全然违反合同所采取的衡量标准是，看违反合同的后果是否使对方蒙受重大损害，即违约后果的严峻程度。3 尽管该条规定是联合国国际贸易法委员会吸取各国法律规定，并调和了两大法系关于同一咨询题的不同处理方法，4 但在实践中以下两点专门难把握：
1，既然损害的严峻程度为“剥夺了他按照合同规定有权期待得到的东西”，那么怎么讲如何样的违约行为才足以造成此后果？守约方如认定“全然违约”是否确实？这完全需要具体案件具体分析，因为同样的违约行为在不同情形下会带来不同程度的损害结果，这阻碍到是否构成全然违约。例如，卖方交货时单据不符，交货地点或商品规格不符，逾期交货这些行为，看起来较为普遍，然
而单据的性质或作用，不符点的多少，逾期交货的动机是什么，这些因素在不同案件中会带给守约方程度不同的损害。如果守约方认为某些行为已构成全然违约，会阐述自己的理由，法官或仲裁庭在按照其主张判定这些违约行为是否足以剥夺了守约方“有权期待得到的东西”，往往较难定论。
2，“同等资格、通情达理”的人员标准无明确规定。“同等资格”是否指在该业务领域资历体会相当的人？“通情达理”是否指在商业信誉、从业道德方面表现俱佳的当事方？在确定以上概念时，务必需要考察当事方长期的经营表现、适应做法才能作出判定，同时每个案件所涉合同的具体意义也要予以考虑，这些因素都会带来判定上的难度，从而阻碍到守约方宣告合同无效的权益。因此我认为，在判定“全然违约”时，除了客观违约行为，更要充分考虑违约方的主观动机，这是法律爱护公平诚信的交易所必须的。
（三）违约方不交货时，守约方能否在解除合同后向其索赔合同利益之外预期的利润？
按照《公约》第74条之规定，一方当事人违反合同应负的损害赔偿额，应与另一方当事人因他违反合同而遭受的包括利润在内的缺失额相等。可见，损害赔偿的范畴应当包括实际缺失和利润缺失两个方面。实际缺失较好明白得，即守约方差不多支出的各项费用及合同如能履行应获得的合同利益。然而利润缺失在实践中较难运算，它是否包括预期的利润？即守约方已事先打算好的猎取合同标的后再将标的物转手而猎取的利润。而《公约》第74条又同时规定，“这种损害赔偿不得超过违反合同一方在订立合同时，按照他当时已明白或理应明白的事实和情形，对违反合同预料到或理应预料到的可能缺失”。那么，预期利润怎么讲是否是违约方“预料到”或“理应预料到”的缺失？那个地点就要从主、客观两方面来加以判定，主观上讲，指违约方在订立合同时就应当明白，若其违约会给对方造成的后果；客观上讲，凭借违约方公司的性质，与守约方的合作期限长短，自己对守约方贸易适应的了解，违约方是否应当预见到其违约行为会产生的后果。举例来讲，合同双方差不多上贸易公司，出口方
完全明白，进口方进口物资的目的确实是为了转手卖给下家以猎取利润，出口方不可能认为进口方是双方合同项下物资的最终用户。因此，若出口商违约给进口商造成利润缺失，出口商在签订合同时是完全应该预料到的，因此就应当予以赔偿。但同样的案例，笔者在实践中就看到截然相反的裁决结果，一例是进口方某省物资贸易公司与出口方澳门制衣公司的热轧卷板合同纠纷，由于澳门制衣公司没有交货，造成了进口方与第三方公司之间的合同无法履行，后来进口方以本合同与第三方公司签订的购销合同中的物资差价作为其利润缺失要求赔偿，得到了仲裁庭的支持。5 然而，我在两年前代理的一起案件中，最高人民法院驳回了进口方要求索赔预期合同利润的诉讼要求，尽管两起案件中进口方与第三家公司间的合同差不多上确实存在的。因此，我认为，在实践中，索赔预期利润怎么讲能否得到支持，是完全支持依旧予以部分考虑，这专门难确定一个明显的尺度，在发生纠纷提起仲裁或诉讼时，无法估量。
另外，如果决定予以考虑的话，这部分预期利润该如何运算，方法也有不同。第一种方法是以差价确定损害赔偿的范畴。以上案例中采纳的确实是这种方法。该方法既能够适用于卖方违约情形，也能够适用于买方违约的情形。前者是买方在解除合同后的一个合理时刻内以合理方式购买替代物资，后者是在解除合同后的一个合理时刻内以合理方式将物资转卖。同样，“差价”也就包括了买方购买替代物或者卖方转卖物资的交易价格与原合同价格之间的差额。第二种方法是以时价确定损害赔偿的范畴。所谓时价是指在一定地点一定时刻的某种物资的市场价格。那个地点的时刻标准有两个，即在同意物资之前解除合同，则适用解除时的时价；在同意物资之后解除合同，则适用同意物资时的时价。那个地点的地点标准是依据原应交货的地点。如果该地点没有时价，则指另一合理替代地点的价格，但需要适当考虑物资运费的差额。但在实际操作中，由于这种方法需要大量的调查工作，故较少被采纳。我个人认为这种方法是有其合理性的。
（四）买方宣告解除合同后，另行购买替代物的条件
购买替代物是卖方不交货时，买方所特有的补救措施。这一权益已受到各国法律及国际公约的确信。但在实际案例中，如何样行使这项权益才是符合公约精神的，一样有以下两个标准。一是在时刻上，买方必须在解除合同后一段合理时刻内行使，二是在方式上，买方购买替代物的价格、地点、渠道等差不多上适当的，如价格需与原物资相当，渠道正规，否则，就不是购买替代物，成为购买新物资了。但在按以上两个标准裁决时，也碰到咨询题。如买方在卖方无力履约，时刻紧急时为了按照《公约》第75条之规定减少缺失差不多购买了替代物，之后才宣告解除合同，而卖方认为买方应当先要有一个宣告解除合同的过程才有权购买替代物。关于卖方的抗辩，仲裁庭或法官也不能予以完全支持，而要看买方是否已举出足够证据证明自己购买替代物的合理性与紧迫性，实践中，在这一点的判定上也专门为棘手。
三，小结
从以上的论述能够看出，尽管《公约》差不多对行使合同解除权作了详尽的规定，然而在实践中遇到具体案例时，依旧存在以上一些令法官、仲裁员较难操作的情形，笔者作为律师，深有感触。从这些难点的研究分析中，我们能够逐步了解国际物资买卖中的各类实际咨询题，从而预防各类纠纷的发生。
作者单位：上海市外滩律师事务所律师
1 梁慧星：《民法学讲判例与立法研究》，中国政法大学出版社1993年版，第80页
2 王昌硕：《合同法原理与合同纠纷处理》，光明日报出版社1996年版，第35页
3 沈达明、冯大同编著《国际贸易法》新论法律出版社第94页
4 曹诗权、朱广新《合同法定解除的事由探讨》，载1998年《中国法学》第四期
5 朱建林主编《国际贸易纠纷典型案例评析与索赔指南》2000年4月第一版
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