有专门知识的人在民事诉讼中的法律地位
有专门知识的人在民事诉讼中的法律地位摘要：修改后的《民事诉讼法》第七十九条规定当事人可以申请”有专门知识的人”出庭对鉴定人的鉴定意见或专业问题提出意见，学界有人据此认为我国已经确立了专家证人制度，引起了概念上的混论和适用上的不统一。但无论从文义解释、体系解释、历史解释还是目的解释的角度分析，”有专门知识的人”的诉讼地位仅是当事人针对鉴定结论的质证辅助人，该制度仅是我国鉴定人制度的完善，完全不同于专家证人制度。关键词：”有专业知识的人” 诉讼地位专家证人修改后的民事诉讼法第七十九条规定：”当事人可以申请人民法院通知有专门知识的人出庭，就鉴定人作出的鉴定意见或者专业问题提出意见。”该条款将专家证人制度引入民事诉讼法，是中国司法制度的一大进步，但由于未明确”有专门知识的人”在诉讼中的法律地位，造成了理论研究领域和法律适用过程中的一度混乱。有学者认为该条规定标志着专家证人制度在中国的确立，但笔者认为，虽然”有专门知识的人”出庭是由当事人申请，但不能据此认定”有专门知识的人”即是专家证人，从文义解释、体系解释、历史解释、目的解释的角度分析，”有专门知识的人”只是当事人针对鉴定结论的质证辅助人，其设立目的仅在于弥补鉴定人制度的不足，与专家证人制度具有明显区别。一、文义解释：”有专门知识的人”出庭针对的是鉴定人的鉴定意见或专业问题从条文的表
述来看，当事人申请法院通知有专门知识的人出庭，是针对鉴定人作出的鉴定意见或专业问题而提出意见的诉讼权利，制度层面上应当属于鉴定人制度的一部分，是对鉴定人制度的补充、完善，其诉讼地位仅是当事人在质证鉴定结论时的诉讼辅助人。虽然这种质证辅助人同英美法系专家证人一样，也发挥着辅助当事人进行诉讼活动的职能，但由于分别归属于两大法系，职权主义和当事人主义的不同色彩使二者在证明对象和证明效力方面表现出明显的差异。首先，证明对象不同。”有专门知识的人”和专家证人虽然都是针对专业性知识，但证明范围相差甚远，”有专门知识的人”仅针对鉴定人作出的鉴定意见或专业问题，专家证人的证明范围则更为广泛，针对一切超出法官知识和经验范围的专业性问题。其次，证明效力不同。”有专门知识的人”附属于鉴定人制度，其意见是否被法庭采信决定了鉴定结论能否被采信，是通过间接方式作用于整个案件事实的认定；专家证人直接针对全部专业问题发表意见，相对直接影响法官对整个案件事实的认定。
二、体系解释：”有专门知识的人”出庭是鉴定人制度的一部分从整个民事诉讼体系分析，”有专门知识的人”在诉讼中均不具有独立的法律地位，而是鉴定人制度的一部分。从上下条文关联性分析，自民事诉讼法七十六条至七十九条从逻辑上组成一个完整的体系，即鉴定人制度，其中第七十六条规定了鉴定人制度的启动程序：由当事人申请或由法院委托；第七十七条规定了鉴定人的权利：有权了解案件材料，有权询问当事人、证人；第七十八条规定了对鉴定意见有异议，可经当事人申请或由法庭决定鉴定人出庭；第七十九条则进一步规定
了可由当事人申请专家出庭就鉴定意见或专业问题发表意见。上述四条规定均以鉴定人制度为核心，同时原则性地规定了当事人申请专家证人出庭的权利，因而有专家称该条规定确立了我国独特的”双层”专家辅助人制度。从整个民事诉讼制度的角度分析，”有专门知识的人”出庭也见于相关司法解释，《最高人民法院民事诉讼证据的若干规定》第六十一条规定：”当事人可以向人民法院申请由一至二名具有专门知识的人员出庭就案件的专门性问题进行说明。……审判人员和当事人可以对出庭的具有专门知识的人员进行询问。经人民法院准许，可以由当事人各自申请的具有专门知识的人员就有案件中的问题进行对质。具有专门知识的人员可以对鉴定人进行询问。”该司法解释第五十九条至第六十一条，同新民事诉讼法第七十六条至第七十九条一起，从鉴定的启动到制作，到质证，在逻辑上组成完整的鉴定人制度体系，每一部分都不可或缺，在司法实践中发挥了良好的指导作用。三、历史解释：”有专门知识的人”出庭是专家证人与鉴定人制度博弈的结果我国民事诉讼法采用鉴定人制度，并以”有专门知识的人”出庭参与诉讼作为补充，既是来自于审判实践的经验总结，也是借鉴世界范围专家证人制度与鉴定人制度长期博弈的结果。众所周知，英美法系强调当事人对抗为主的诉讼模式，建立在此基础上的专家证人制度下，专家证言被视为当事人诉讼工具。从法律的公平正义原则出发，专家证人和鉴定人一样，应保持独立性和中立性，只忠实于法律，只为协助法官发现事实服务。但一方面，由一方当事人支付酬金，其提供的专家证言难免对该方当事人带有倾向性，难免打上党
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民事诉讼法考试背诵内容 名词解释： 普通程序：第一审普通程序又称普通程序，是指法院审理第一审民事案件通常所适用的最基本的程序。 简易程序：是指基层人民法院及其派出法庭审理简单民事案件所适用的一种简单便易得诉讼程序。简易程序是一种便民的诉讼程序。 有独立请求权的第三人：是指对原告、被告之间争议的诉讼标的，认为有全部的或者部分的请求权而提起诉讼，参加到业已开始的诉讼中来，而成为诉讼当当事人的人。 无独立请求权的第三人：是指对原告、被告双方争议的诉讼标的没有独立请求权，但是、案件的处理结果可能与其有律上的利害关系，为了维护自己利益而参加到原告、被告已经开始的诉讼请求中进行诉讼的人。 移送管辖：是指人民法院受理案件后，发现该案不属于本院管辖，而依法将案件移送给有管辖权的人民法院审理。 管辖恒定：是指有管辖权的人民法院受理案件后，不因确定该案管辖因素的变化，而改变管辖权。 延期审理：是指在特定情形下，使人民法院已经确定的开庭期日或者正在进行的开庭审理，无法继续进行，而顺延至另一个期日进行审理的制度。 缺席判决：是指相对于对席判决而言的，是指某一方当事人无故拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的情况下，法院依法审理后所作出的判决。 反诉：是指在已经提起的诉讼中，被告人为了维护自己的权益，以本诉的原告为被告，向法院提出与本诉有直接联系的独立的诉讼请求，以达到抵消、动摇或者吞并本诉的目的。 上诉：是指是指当事人不服地方各级人民法院第一审未生效裁判，在法定期间内向上一级人民法院提出审理请求，要求撤销或变更一审裁判的一种诉讼行为。 确认之诉：是指原告请求人民法院确认其与被告之间是否在某种民事法律关系的诉。 变更之诉：是指原告请求人民法院依法变更或消灭某种民事法律关系的诉。 举证时限：是指当事人应当在法律规定的或者法院指定的期限内，向人民法院提交证据，在举证时限内未提交的证据，视为放弃举证权。 法庭辩论：是指在审判人员的主持下，当事人及其诉讼代理人就法庭调查查明的事实、证据，阐明自己的意见，反驳对方的主张，相互进行辩论的诉讼活动。 执行和解：是指在执行过程中，当事人双方就如何履行义务，在自愿协商、互谅互让的基础上达成和解协议，以结束执行程序的一种制度。 执行回转：是指在执行中或执行完毕后，据以执行的执行根据被依法撤销或变更，执行机关依当事人的请求或依职权责令一方当事人返还已取得的一部分或全部财产，使其恢复到执行程序开始的状况。 财产保全：是指人民法院在诉讼程序开始前或者诉讼过程中，因具备法定事由，为了保证将来的生效判决得以顺利进行，保护利害关系人或者当事人的合法权益，对案件有关财产采取的强制措施。 先予执行：是指人民法院在审理具有给付内容案件的过程中，在作出判决前，为了解决权利人的生活或者生产经营急需裁定义务人履行一定的义务的诉讼制度。
民事诉讼法知识体系框 架图 Document number：BGCG-0857-BTDO-0089-2022
民事诉讼法知识体系框架图 基本原则:平等、调解、辩论、处分 基本原则与基本制度 基本制度：合议、回避、两审终审、公开 审判 人民调解不影响起诉 主管问题劳动争议仲裁前置 选择仲裁不得诉讼 管辖 级别管辖 地域管辖 管辖问题裁定管辖 管辖权异议 主体论 原告与被告：诉讼权利能力和诉讼行为能力； 特殊情形下的当事人确定 必要共同诉讼 共同诉讼： 当事人普通共同诉讼 诉讼代表人 诉讼代理人 有独立请求权第三人 第三人 无独立请求权第三人 本证 依照证据与证明责任之间的关系分类 反证 直接证据 依据证据与案件事实的关系分类 证据分类间接证据 原始证据 依据证据的来源分类 传来证据 概念
举证责任合同纠纷举证责任分配 侵权的举证责任分配 绝对免证：自然规律和定理证据论免证 相对免证：众所周知/推定/ 生效文书确 认 证明对象三种形式 自认撤回 三点注意 适用与确定（必须；协商与指定）举证延长：可两次延长，本院决定 举证期限效力：增加/变更诉求/反诉-举证期限内 一审程序 “新的证据”概念 二审程序 适用与确定（非必须；协商与指定） 证据交换视为公开质证（认可的证据） 效力： 出庭（证人） 法院调查收集证据：依职权；依申请 原则上都要质证 质证 例外（证据规定47、48）：需要保密的证据不得公开质证 证据论不能单独作为认定案件事实的依据：年龄智力不相 当，证人 无因不出庭；证人有利害；视听有疑点；复件无核对 认证明显优势证据：《证据规定》第73条 不利证据的认定：《证据规定》第75条 证明力大小排序：《证据规定》第77条 原告：有利害关系
民事诉讼基本模式：一场由概念引发的争论 ——读张卫平《民事诉讼基本模式：转换与选择之根据》 覃龙丽 2013 法硕法学 民事诉讼模式，作为民事诉讼理论的基石问题，也是本学期民事诉讼课第一专题，笔者在有限时间拜读若干学者论文后，在前人学术基础上主要依据张卫平教授的《民事诉讼基本模式：转换与选择之根据》为展开对民事诉讼模式这一论题发表以下个人浅见，多有不尽之处望导师见谅。 一、民事诉讼基本模式 民事诉讼基本模式，在笔者大学时教材所谓的通说中指出，民事诉讼模式主要分为以英美法系为代表的当事人主义模式和以大陆法系为代表的职权主义模式两种。张卫平教授提出民事诉讼模式体制论，认为民事诉讼基本模式是对特定或某一类民事诉讼体制基本特征的解释，民事诉讼体制是指一国民事诉讼运行的一整套规范化制度化的系统，民事诉讼基本模式揭示了某一特定的民事诉讼体制，运用民事诉讼基本模式对民事诉讼体制加以划分，则可以把各国民事诉讼体制予以分类。①从而主张英美法系民事诉讼体制和大陆法系民事诉讼体制同属一个基本模式：当事人主义。 笔者同意不论英美法系国家还是大陆法系国家的民事诉讼中均有符合当事人主义的相关特征，事实上，任何一个法系或国家的民事 ①张卫平：《民事诉讼基本模式：转换与选择之根据》，《现代法学》1996.6
诉讼中都不可能仅由法院控制，法院不可能凭空决定当事人双方的诉讼主张及证据收集等，从民事诉讼的启动到最终法院的审判都必须由当事人或多或少的参与以促进程序的进行。而张卫平教授首先从推翻概念起而提出建立起的一整套的民事诉讼模式体制论，其实难免有些偷换概念的意思。 二、当事人主义与职权主义 当事人主义与职权主义最大的分歧在于当事人及法院在诉讼过程中的主导作用，具体包括民事诉讼程序的启动及法院法官裁判所以来的证据来源两方面。其实，从逻辑学的角度上说，一个事物的定义概念的逻辑结构分为“内涵”与“外延”两部分，内涵是指一个概念所概括的思维对象本质特有的属性的总和，外延是指一个概念所概括的思维对象的数量或范围。定义概念是认识主体使用判断或命题的语言逻辑形式，确定一个认识对象或事物在有关事物的综合分类系统中的位置和界限，使这个认识对象或事物从有关事物的综合分类系统中彰显出来的认识行为。当事人主义与职权主义作为民事诉讼模式的两种基本模式，本身在概念上就具有重合的部分。并且，“主导”只是强调了不同诉讼模式主义中起主要作用的角色，并没有排斥另一方在诉讼过程中的参与及所起到的作用。正如笔者之前提到的，实践操作中的民事诉讼过程不能也不可能仅由当事人或法院一方来控制，即使在当事人主义下的英美法系国家，法院也并不仅仅是诉讼中的一把天平，完全任由当事人双方对抗摆放砝码得出结论。当事人主义和职权主义概念的区分并不是要割裂当事人与法院在民事诉讼中的关系及
民事诉讼中的当事人 民事诉讼当事人概述 一、民事诉讼当事人的概念： ⒈民事诉讼当事人，是指发生民事争议后，以自己的名义要求法院对该争议作出裁判的人及其相对人。 ?利害关系当事人概念：当事人是指因民事权利义务关系发生纠纷,以自己的名义进行诉讼,并受人民法院裁判约束的利害关系人。 ?权利保护当事人概念：是指因民事权利义务发生纠纷,以自己的名义进行诉讼,旨在保护民事权益,并能引起民事诉讼程序发生、变更或消灭的人。如： ①死者名誉权案件：死者近亲属可成为当事人； ②死者著作人身权案件：作者的继承人、受遗赠人或著作权行政管理部门； ③失踪人财产纠纷案件：财产代管人； ④无主财产案件：无主财产的合法管理人或代管人； ⑤有关遗产的非继承性财产纠纷：遗嘱继承人或遗产管理人； ⑥对破产财产的诉讼：破产管理人； ⑦债权人代位行使债务人的权利的诉讼：债权人； ⑧股东派生诉讼：股东。 ?程序当事人概念：基于诉状、法院诉讼文书的记载，接受法院为解决具体争执而行使民事审判的诉讼主体。 民事诉讼当事人主要是一个程序意义上的概念，当事人身份的成立不要求他必然与争议的民事权利或者民事法律关系有着直接的利害关系，而只需具备以下三个方面的条件：▲ ①以自己的名义起诉或应诉、实施诉讼行为；（当事人的典型特征） ②向法院提出对其争议进行裁判、以确认某种民事权利的归属或者某种民事法律关系存 在与否的请求； ③接受法院裁判的拘束； ⒉广义与狭义的当事人： ①广义的当事人包括原告、被告、第三人、共同诉讼人以及诉讼代表人；（不包括诉讼 代理人与证人）（第三人包括有独立请求权第三人和无独立请求权第三人） ②狭义的当事人仅指原告和被告； 二、当事人诉讼权利能力→确定谁能够成为抽象意义上的民事诉讼当事人 ⒈概念：当事人诉讼权利能力又称诉讼权利能力，是指成为一般意义上的民事诉讼当事人所必须具备的诉讼法上的能力和资格。 ⒉民事诉讼权利能力与民事权利能力的一致与分离▲ ①一致性：保证民事权利义务有其最终的归属； ②分离性：胎儿、死者、法人的限制、商业银行及保险公司的分支机构； ⒊民事行为能力与诉讼行为能力的对应关系： 完全民事行为能力→诉讼行为能力 限制民事行为能力→无诉讼行为能力 无民事行为能力→无诉讼行为能力
三大本民诉知识点 第一章民事诉讼与民事诉讼法 本章应理解民事诉讼的特点，民事诉讼与仲裁区别的基础在于民事诉讼的公权性与仲裁的自愿性。需要从不同的角度来理解民事诉讼法的属性。此外，2012年我国民事诉讼法进行了修改，因此，需要对民事诉讼法修改的内容有个全面的了解 第二章民事诉讼法的基本原则与制度 本章应在掌握民事诉讼法特有的基本原则与基本制度主要内容的基础上，要准确理解这些原则与制度在民事诉讼法中的具体体现，理解这些原则与制度对民事诉讼法具体制度的指导意义。在具体内容上，要认识到民事诉讼中：当事人诉讼地位的平等不等于当事人诉讼权利与义务的相同；当事人为未成年人的案件不属于法定不公开审理的案件；证人不属于回避的范畴。此外，2012年的民事诉讼法的修改，增加了诚实信用原则，并对检察监督原则作了修改，扩大了监督的范围。 第三章主管与管辖 本章各类管辖的具体内容是基本要点，管辖的具体确定是应熟悉和掌握的内容。在具体内容方面要掌握：不是所有的涉外案件都由中级法院作为一审法院；在一般地域管辖中根据原告所在地的法院确定管辖法院的仍然属于一般地域管辖；各类合同案件管辖权的确定；海难救助费用案件与共同海损案件未将被告所在地法院作为管辖法院。此外，要关注2012年《民事诉讼法》修改和《民诉解释》的相关内
容：增加了公司诉讼的管辖；增加了关于财产保全造成损失提起诉讼的管辖；协议管辖的适用范围比原来扩大了，相关的内容也有了一定的变化；当事人未提出管辖异议并应诉答辩的产生受诉法院视为有管辖权的法律后果等等。 第四章诉 本章应理解和掌握：诉讼标的是当事人之间实体上的法律关系，它不同于当事人在诉讼中提出的具体的诉讼请求，也不同于争议的标的物；给付之诉的给付包括了给付金钱、财物和履行相关的行为，行为包括了作为与不作为；反诉要求与本诉之间要有联系，这种联系可以是法律上的，也可以是事实上的，但事实上的联系要表现为反诉的事实与本诉的事实有直接的关联，比如反诉的事实是基于本诉的相关事实而发生的。 第五章当事人 本章应注意：当事人诉讼地位的确定至关重要，特别是共同诉讼人诉讼地位的确定，与此相关联的还包括二审当事人诉讼地位的确定。当事人诉讼地位的确定首先是取决于其在实体法律关系中的地位，但应当特别注意的是，诉讼目的与当事人的意愿对相关当事人诉讼地位的确定也有影响。比如，若干在实体上承担连带责任者，权利人在实体上可以就其中一人提出权利主张，但在诉讼中，则需要若干人共同作为被告参加诉讼。此外，对当事人各种诉讼权利的行使及其法律后果、当事人各种诉讼义务的履行及不履行义务产生的后果、民事权利能力与诉讼权利能力的关系、民事行为能力与诉讼权利能力的
民事诉讼法知识点详细版 第一讲民事诉讼基本理论 一、多元纠纷解决机制 1、私力救济机制：私人调解、和解； 2、社会救济机制：人民调解（可诉可确）仲裁（或裁或审）； 3、公力救济：诉讼（强制执行力保障）。 二、民事诉讼法的性质和效力 1、从法律体系角度划分，属于基本法； 2、从调整的社会关系角度划分，属于部门法； 3、从内容的角度划分，属于程序法； 4、从公私法角度划分，属于公法。 三、诉讼标的（民事权利义务关系） 诉讼标的是法院的裁判对象，即当事人之间发生争议的民事权利义务关系，与诉讼请求（主张）和诉讼标的物（具体对象）相区别。 四、诉的种类（确认之诉、给付之诉、变更之诉） 1、确认之诉 原告请求法院确认其与被告之间存在或不存在某种民事法律关系的诉，包括积极的确认之诉和消极的确认之诉。 2、给付之诉 给付财物之诉和给付行为之诉（积极给付之诉或消极给付之诉）。 3、变更之诉（形成之诉） 原告要求变更或消灭其与被告之间一定的法律关系的诉讼（主体变更，客体变更，内容变更）。 五、反诉（构成要件，与反驳的区别） 1、构成要件 （1）主体：反诉的原告是本诉的被告，反诉的被告是本诉的原告。 （2）目的在于抵消或者吞并本诉原告的全部或者部分诉讼请求。 （3）独立性：本诉的撤回不影响反诉的效力。 （4）程序同一：程序必须属于同一种类。 （5）管辖同一：反诉应当向受理本诉的法院提起。（6）牵连关系：反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系；或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实。 第二讲民事诉讼基本原则 一、当事人诉讼地位平等原则(与对等，同等相区别)
二、同等原则与对等原则 1、同等原则（常态） 2、对等原则（报复） 三、辩论原则 1、辩论原则贯穿于诉讼程序的全过程，但不适用非讼程序和执行程序 2、辩论权专属于当事人 3、包括口头辩论和书面辩论 四、处分原则（与辩论原则相区分） 1、处分原则在诉讼程序、非讼程序和执行程序中均可适用 2、处分权专属于当事人 3、当事人可以做出实体性和程序性处分 4、处分必须依法处分，诚信处分 五、民事诉讼诚实信用原则 六、民事检察监督原则（公对公） 七、支持起诉原则（与公益诉讼没有关系） 第三讲民事诉讼基本制度（贯穿始终） 一、合议制度（合议制+独任制） 1、独任制的适用范围 （1）基层法院及其派出法庭审理的简单民事案件 （2）部分特别程序案件：适用特别程序审理的非重大、疑难的宣告公民失踪、死亡案件，认定公民无民事行为能力、限制民事行为能力案件，认定财产无主案件，确认调解协议的案件，实现担保物权的案件 （3）公示催告程序的公示催告阶段 （4）督促程序 二、回避制度(适用对象，方式，法定事由，决定权，法律效力) 三、两审终审制度（两审终审为原则，一审终审是例外） 实行一审终审的特殊情形： 1、最高人民法院审理案件所作出的判决、裁定 2、适用特别程序、督促程序、公示催告程序的案件 3、确认婚姻效力的案件 4、一审以诉讼调解方式结案的：民事调解书自签收之日起生效，不得上诉 5、大多数裁定 6、小额诉讼程序
第二章民事诉讼法的基本原则 一、单项选择 1、下列哪一项属于我国民事诉讼法的基本原则（）。 A、公开审判 B、检查监督 C、两审终审 D、回避 答案：B 2、甲是检查院民行科的检察员，其职责是对同级人民法院的民事案件进行检查监督，提起抗诉，其下列哪些行为违背了民事诉讼法？（） A、甲经常旁听同级人民法院审理的民事案件，错误不大的当庭指出，错误严重的提起抗诉 B、甲只是对法院的审判活动进行法律监督，并不对执行工作实行律法监督 C、甲对同级人民法院的法官贪赃枉法、徇私舞弊等行为，也进行监督 D、甲只对同级人民法院的已经发生法律效力的判决、裁定进行法律监督 答案：A 3、外国法院对中国当事人的民事诉讼权利加以限制的，我国法院对该国当事人的民事诉讼权利实行（） A、同等原则 B、平等原则 C、对等原则 D、相对原则 答案：C 4、撤诉是当事人的一种处分行为，当事人撤诉，人民法院准许的，意味着（） A、当事人对自己实体权利处分，而没有对诉讼权利进行处分 B、当事人放弃了自己的诉讼权利，但不意味着同时完全放弃了自己的实体权利 C、当事人放弃了自己的诉讼权利，同时也完全放弃了自己的实体权利 D、不是当事人对自己权利的处分，而是人民法院对当事人权利的处分 答案：B 5、根据民事诉讼中的检查监督原则，检察机关可以（） A、对当事人的诉讼行为进行法律监督，而不能对人民法院的审判活动进行监督 B、对人民法院的审判活动进行监督，而不能对当事人的诉讼行为进行法律监督 C、对人民法院的审判活动进行监督也可以对当事人的诉讼行为进行法律监督 D、对法官的审判行为进行监督，而不可以对法院和当事人的诉讼活动进行监督 答案： B 6、我国民事诉讼法规定，未经质证的证据，不得作为法院裁判的根据。该规定体现了（） A、辩论原则 B、当事人诉讼地位平等原则 C、处分原则 D、自愿原则 答案：A 7、民事诉讼中，原告申请撤诉，如果该行为有可能损害其他公民的合法权益，人民法院就可以裁定不准予撤诉。这是民事诉讼法基本原则中什么原则的内容的具体要求？（） A、监督原则 B、处分原则 C、检查监督原则 D、合法原则 答案：B 8、王某以借款纠纷为由起诉吴某。经审理，法院认为该借款关系的不存在，王某交付吴某的款项为应付的贷款，王某与吴某之间存在买卖关系而非借用关系。法院向王某作出说明，但王某 A、法院违反了不告不理原则 B、法院适用裁判形式错误 C、法院违反了辩论原则 D、法院违反了处分原则 答案：B 9、人民调解委员会依照法律规定，根据自愿原则进行调解。经人民调解委员会进行调解达成有民事权利义务内容并由双方当事人签字或者盖章的调解协议，（）
xx民事诉讼法考点知识:民诉基本原则 一、辩论原则 法条：《民诉法》第12条 l、民事诉讼中的辩论的主持人是法院，参加人是当事人双方及依法享有辩论权的诉讼代理人。 2、辩论的内容是实体性争议问题和程序性争议问题。 3、辩论的形式有书面和口头两种。 4、辩论权的行使贯穿于民事诉讼全过程，而不只限于庭审辩论阶段。 5、法院应当保障双方当事人充分行使辩论权，为当事人行使辩论权提供便利。 6、未经法庭上辩论和质证的证据，不得作为法院裁判的根据。 例题一：A县法院对甲诉乙侵权纠纷一案未经开庭审理即作出了判决，该审判行为直接违反了下列哪一项原则或者制度？（2008延-49） A.违反了当事人诉讼权利平等原则 B.违反了辩论原则 C.违反了合议制度 D.违反了回避制度 例题二：关于辩论原则的表述，下列哪些选项是正确的？（2009-82） A.当事人辩论权的行使仅局限于一审程序中开庭审理的法庭调查和法庭辩论阶段 B.当事人向法院提出起诉状和答辩状是其行使辩论权的一种表现 C.证人出庭陈述证言是证人行使辩论权的一种表现
D.督促程序不适用辩论原则 二、处分原则 法条：《民诉法》第13条 1、双方当事人都享有处分权。 2、当事人处分的内容是自己享有的民事实体权利和民事诉讼权利。 例题：甲向法院起诉，要求判决乙返还借款本金2万元。在案件审理中，借款事实得以认定，同时，法院还查明乙逾期履行还款义务近一年，法院遂根据银行同期定期存款利息，判决乙还甲借款本金2万元，利息520元。关于法院对该案判决的评论，下列哪一选项是正确的？ A.该判决符合法律规定，实事求是，全面保护了权利人的合法权益 B.该判决不符合法律规定，违反了民事诉讼的处分原则 C.该判决不符合法律规定，违反了民事诉讼的辩论原则 D.该判决不符合法律规定，违反了民事诉讼的平等原则 3、当事人处分自己的权利，应符合法律规定，不能危害国家、集体和他人的合法利益，当事人的处分权不具有绝对性。 4、法院代表国家对当事人行使处分权进行监督，如撤回起诉和撤回上诉须经法院同意，有限且适当的国家干预是处分原则的题中之意。 例题：关于民事诉讼的基本原则，下列哪一选项是正确的？A.当事人诉讼权利平等原则意味着当事人拥有相同的诉讼权利B.处分原则意味着法院无权干涉当事人诉讼权利的行使 C.原告提起诉讼与被告进行答辩是辩论原则的表现 D.调解原则适用于民事审判程序和民事执行程序 三、民事检察监督原则
民事诉讼的基本原理（提纲） 一、民事诉讼的意义 *与民事相关的诉讼（Zivilprozess, civil procedure） 1. 民事案件（Zivilsache, civil case） （1）平等当事人之间的纠纷 （2）有关生活关系的纠纷 （3）法律方面的纠纷 2. 诉讼（Prozess, Procedure） （1）作为程序的诉讼（Verfahren：诉讼的事实层面） 提起诉讼---------------|------------->终局判决 | 需要程序安定——禁止任意诉讼（私法自治的后退） （2）诉讼的法律层面（把握程序的法律含义：对现象的法律评价以及分析）1）诉讼法律关系说（Oskar Bülow提出） 2）诉讼法律状态说（James Goldschmidt提出） 二、民事诉讼制度的理念与诚实信用原则 1. 民事诉讼的理念 （1）公平 （2）适正（正确；没有误判） （3）迅速 （4）经济 2. 诚实信用原则（Grundsatz von Treu und Glauben） （1）含义 （2）诚实信用原则的具体适用 1）法院、当事人以及相关人之间的适用 2）当事人相互间的适用 （3）违反诚实信用原则的后果 三、诉的提起
1000万元 例）甲------------> 乙（1000万的抵消抗辩） ②部分请求与重复起诉 ③对同一债权的确认请求与履行请求 3）前诉系属中提起后诉 * 不管前后诉的法院是否相同 * 到后诉辩论终结时为止，前诉被驳回或者撤诉的情况下不会发生重复起诉的问题（3）效果 * 是消极的诉讼要件，也是职权调查事项，有瑕疵时，因不合法被驳回 六、处分权主义（Dispositionsmaxime） 1. 含义 ┏程序的开始（wenn）━┓ ┠审判的对象、范围的确定（soweit）┣─交给当事人确定（第203条） ┗程序的终结（solange）━┛ 2. 程序的开始 * 不告不理（Wo keinKl?ger, istkein Richter） 3. 审判的对象以及裁判范围的确定 （1）审判的对象 例）基于侵权行为而提起的损害赔偿请求案件中，能否以债务不履行为由进行裁判？ ┏旧理论——不可 * ┃ ┗新理论——可以 （2）审判的范围 * 不能突破原告请求的上限进行裁判 ┏积极损害━┓ *交通事故╋消极损害┣根据3分说，受限于各个名目的上限，（适用 ┗精神损害赔偿━┛处分权主义）--不能突破任何一个名目的请求上限 <部分请求与处分权主义（诉讼标的的范围：审判对象的范围）>
以业主作为当事人 个体工商户以营业执照上登记的业主为当事人 《民诉意见》第46条 以名义上业主和实际上的经营者作为共同诉讼人 A.个体工商户营业执照上登记的业主与实际经营者不一致的，以业主和实际经营者为共同诉讼人 《民诉意见》第46条 B.借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的，出借单位和借用人为共同诉讼人 《民诉意见》第52条 C.个体工商户、个人合伙或者私营企业挂靠集体企业并以集体企业的名义从事生产经营活动的，以该个体工商户、个人合伙或者私营企业与其挂靠的集体企业为共同诉讼人 《民诉意见》第43条 以雇主作为当事人 A.法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行为发生的诉讼，该法人或者其他组织为当事人 《民诉意见》第42条 B.个体工商户、农村承包经营户、合伙组织雇佣的人员在进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的，其雇主是当事人
《民诉意见》第45条 保证合同纠纷 一般情形 A.因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告 《民诉意见》第53条 B.债权人仅起诉被保证人的，可只列被保证人为被告 《民诉意见》第53条 C.如果保证合同明确约定保证人承担连带责任，债权人仅起诉保证人的，只列保证人为被告 《民诉意见》第53条 例外情形 A.如果保证合同未明确约定保证人承担连带责任，债权人仅起诉保证人的，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼 《民诉意见》第53条 B.同一债权既有保证人又有物的担保的，当事人发生纠纷提起诉讼的，债务人与保证人、抵押人或者出质人可以作为共同被告参加诉讼 《担保法解释》第128条 C.债权人向人民法院请求行使担保物权时，债务人和担保人应当作为共同被告参加诉讼 《担保法解释》第128条 D.企业法人的分支机构为他人提供保证的，人民法院在审理保证纠纷案件中可以将该企业法
第五章 民事裁判权的范围 【知识框架】 【重点难点归纳】 法院裁判权： 1．法院裁判权的含义 （1）法院裁判权行使的范围，实质是法院可以通过裁判解决纠纷的范围。理论上，只有法律上的争议才能成为法院裁判的对象。 （2）在我国，由于不同的裁判对象，必须通过不同的诉讼程序，并由法院内部分工不同的裁判机构具体行使，因此，法院的裁判权又具体分为：民事裁判权、刑事裁判权和行政裁判权。 2．裁判权与审判权的区别 （1）审判权包括了法院审理和裁判两个方面的权力和权能，而在法院“主管”的问题 法院裁判权的含义 裁判权与审判权的区别 法院裁判权的范围 法院裁判权的分类 法律规定的范围 民事裁判权范围界定的标准 理论上认定的范围 判断标准 民事裁判权范围的政策调整 范围变化的原因 表现形式 区分的意义 民事争议与行政争议的界定 区分方法 民事争议与内部争议的界定 民事裁判权的范围
上，实质不是有无审理权的问题，而是法院有无裁判权的问题，即法院有无权力裁决这些纠纷。 （2）在诉讼开始后，关于法院是否对当事人提起的争议拥有裁判权的问题，往往要经过审理后才能判断。也就是说，法院裁判权行使范围的本质是法院能够作出裁判的争议范围，如果将法院主管的范围等同于审判权的范围，则有可能混淆了审理权和裁判权的界限，因为即使法院对该争议没有裁判权，但并不等于法院没有对该案件是否具有实体裁决要件（诉讼要件）进行审理的权力。 3．法院裁判权的分类 （1）分类标准 ①该争议是否属于法院裁判权的对象； ②该争议是否属于特定裁判权行使的对象，即该争议的性质。 （2）分类 ①属于民事方面的争议，法院适用民事诉讼程序，作出的裁判是民事裁判； ②属于刑事方面的争议，适用刑事诉讼程序，作出的裁判是刑事裁判； ③属于行政方面的争议，适用行政诉讼程序，作出的裁判是行政裁判。 一、民事裁判权范围界定的标准 1．法律规定的范围 《民事诉讼法》第3条从适用民事诉讼法的角度，对法院民事裁判权的行使范围予以了抽象的界定，即“人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定”。按照这一规定，财产关系和人身关系的争议都属于法院适用民事诉讼程序，依照《民事诉讼法》审理和裁判的对象。
《民事诉讼法学》（本科）学案 课程名称:民事诉讼法 考核方式：过程性考核，学生根据学案学习完每章节内容后，完成每章节练习题，并在期末考试期间上交完成的学案。 第一章 一、学习目标 1、能够掌握民事纠纷的概念，了解民事纠纷解决机制及ADR的相关知识； 2、能够掌握民事诉讼的概念、特点及目的，掌握民事诉讼法律关系的相关内容； 3、能够掌握民事诉讼法的概念与性质，了解民事诉讼法的效力及发展； 4、能够熟悉民事诉讼法与宪法、民事实体法、刑事诉讼法、行政诉讼法及人民调解法的关系。 二、本章知识点 1、民事纠纷的概念；民事纠纷解决机制概述；ADR； 2、民事诉讼的概念和特点；民事诉讼的目的；民事诉讼法律关系； 3、民事诉讼法的概念与性质，效力及发展； 4、民事诉讼法与相邻部门法的关系。 三、重点难点 学习重点： 1、掌握民事诉讼的概念和特点，掌握民事诉讼法律关系； 2、熟悉民事诉讼法的效力及其与其他部门法之间的关系。 学习难点： 1、能够掌握民事诉讼法律关系的概念和特征以及民事诉讼法律关系的要素； 2、能够掌握引起民事诉讼法律关系发生、变更和消灭的法律事实。 四、本章习题 1、试论述ADR。
第二章 一、学习目标 1、能够掌握民事诉讼法基本原则的概念、功能和分类； 2、能够掌握当事人诉讼权利平等原则、同等原则与对等原则、法院调解自愿与合法原则、辩论原则、处分原则的相关内容； 3、能够了解诚实信用原则、检察监督原则的相关内容。 二、本章知识点 1、民事诉讼法基本原则的概念；民事诉讼法基本原则的功能；民事诉讼法基本原则的分类； 2、当事人诉讼权利平等原则、同等原则与对等原则、法院调解自愿与合法原则、辩论原则、处分原则的相关内容； 3、诚实信用原则、检察监督原则的相关内容。 三、重点难点 学习重点： 1、民事诉讼法基本原则的概念，功能； 2、当事人诉讼权利平等原则、同等原则与对等原则、法院调解自愿与合法原则、辩论原则、处分原则的相关内容。 学习难点： 1、当事人诉讼权利平等原则的相关内容； 2、同等原则与对等原则的相关内容； 3、辩论原则的相关内容。 四、本章习题 1、什么是当事人诉讼权利平等原则？ 第三章 一、学习目标 1、能够掌握合议制度的基本内容； 2、能够掌握陪审制度的基本内容； 3、能够掌握回避制度的基本内容； 4、能够掌握公开审判制度的基本内容；
司考民事诉讼法考点:当事人的确定 为准确确定原告与被告，应当对原告与被告的概念有所了解。所谓原告是指因民事权利义务发生争议，以自己的名义向人民法院提 起民事诉讼，并引起诉讼程序发生的人。所谓被告，是指被原告指 称侵犯其合法权利或者与原告发生权利义务争议，并被人民法院通 知应诉的人。 确定原告与被告时应当注意以下问题： 1.以民事法律关系为基础。 例：甲钢厂将钢材卖给乙建材公司，乙建材公司又将该批钢材卖给丙建筑公司，丙建筑公司在使用过程中发现该批钢材存在严重的 质量问题。如果丙建筑公司与乙建材公司交涉无果，其可以谁为被 告提起诉讼？ [知识点]原告与被告的确定在本案中，由于乙建材公司与丙建筑公司之间存在钢材买卖关系，因此，丙建筑公司为了维护自己的合 法权利，只能将乙建材公司作为自己的被告，而不能将最后可能因 提供不合格质量钢材而承担违约责任的甲钢厂直接作为自己的被告。但是，由于乙建材公司与丙建筑公司之间案件最后的处理结果必然 涉及甲钢厂法律上的利害关系，因此，甲钢厂可以作为无独立请求 权的第三人参加本案诉讼。此时，如果人民法院认为需要作为无独 立请求权第三人的甲钢厂承担提供不合格钢材的违约责任，也可以 直接判决甲钢厂承担民事责任，即使如此，甲钢厂并不是本案的被告。 在民事诉讼中确定原被告时，应当以民事法律关系为基础，而不是以民事责任的承担作为标准，因为在民事诉讼中，毕竟还存在无 独立请求权的第三人，而且该无独立请求权的第三人可以直接承担 本诉的民事责任。关于这一点将在无独立请求权第三人中具体分析。 2.法人和直接责任人问题。
根据我国现行《民事诉讼法》及《民诉意见》的规定，可以具体分为三种情况： （1）法人和内部工作人员。 例：运输公司的司机张某驾驶运输公司的车，在完成运输公司交付的运输任务时，将行人李某撞伤，李某应以谁为被告提起赔偿诉讼？ [知识点]法人作为当事人的情形本案李某应以运输公司为被告起诉要求赔偿，因为张某系运输公司的司机，并且是在完成运输公司 交付任务的过程中给李某造成损害，因此，由运输公司作为被告。 （1）法人与其内部工作人员谁作为当事人应取决于工作人员行 为的性质。即法人或者其他组织的工作人员因职务行为或者授权行 为发生的诉讼，该法人或其他组织为当事人。 （2）冒用法人名义对外从事民事活动引起的争议，责任人作当 事人。 （3）以尚未成立或依法终止后法人的名义从事活动引起的争议，责任人作当事人。 例：2003年9月，甲、乙出资成立A公司。2005年3月因经营 亏损，三人决定解散该公司，并办理了注销手续。2005年5月，甲 用盖有原A公司合同专用章的合同文本与丙签订了买卖合同并发生 争议。如果丙决定起诉，其应当以谁为被告？ [知识点]法人与责任人的关系丙应以甲为被告提起诉讼。因为本案中A公司已注销，实际上是甲个人以已经终止的A公司的名义与 丙签订合同，因此，应当由责任人甲作为当事人。 3.法人与分支机构的问题。 法人非依法设立的分支机构，或者虽依法设立，但没有领取营业执照的分支机构，以设立该分支机构的法人为当事人。也就是说， 在处理法人与分支机构的关系问题时，需注意两个条件：其一，依
民事诉讼法的基本原则 第一节民事诉讼法基本原则概述 一、民事诉讼法基本原则的概念和立法情况 民事诉讼法的基本原则：贯穿在民事诉讼法典中，在民事诉讼过程中起指导作用的准则。指导意义：民事诉讼全过程；民事诉讼的主要阶段 活动准则：法院、当事人和其他诉讼参与人应共同遵循 民事诉讼法基本原则的立法情况 《民事诉讼法》第一编第一章 ?“任务、适用范围和基本原则”（共12条） ?T5－17 （T10 基本制度） 二、民事诉讼法基本原则的作用 ?立法精神 ?法院：正确行使审判权 ?当事人：维护自身合法权益 ?新问题 三、民事诉讼法基本原则的分类 共有原则：依据《宪法》，参照《人民法院组织法》有关规定确立的原则。 （适用于民事诉讼、刑事诉讼和行政诉讼） 特有原则：根据民事诉讼法的特殊规律和要求制定的基本原则。 反映了民事诉讼的特殊性，只适用于民事诉讼。 《民事诉讼法》共有原则 1、民事审判权由人民法院行使的原则与人民法院依法独立审判民事案件的原则 T6 民事案件的审判权由人民法院行使。人民法院依照法律规定对民事案件独立进行审判，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。 2、以事实为根据，以法律为准绳的原则 T7 人民法院审理民事案件，必须以事实为根据，以法律为准绳。 3、用本民族语言、文字进行诉讼的原则 T11 各民族公民都有用本民族语言、文字进行民事诉讼的权利。 ?在少数民族聚居或者多民族共同居住的地区，人民法院应当用当地民族通用的语言、文字进行审理和发布法律文书。 ?人民法院应当对不通晓当地民族通用的语言、文字的诉讼参与人提供翻译。 4、民族自治地方可以制定变通或者补充规定原则 T17 民族自治地方的人民代表大会根据宪法和本法的原则，结合当地民族的具体情况，可以制定变通或者补充的规定。自治区的规定，报全国人民代表大会常务委员会批准。自治州、自治县的规定，报省或者自治区的人民代表大会常务委员会批准，并报全国人民代表大会常务委员会备案。
民事诉讼知识点汇总 导读：我根据大家的需要整理了一份关于《民事诉讼知识点汇总》的内容，具体内容：民事诉讼法是法律中的一项重要部分,民事诉讼法基本原则规定于《民事诉讼法》第一章中,具有宪章性意义。下面是我为大家整理的民事诉讼知识点，供大家分享。民事诉讼知识点：审判组织和诉讼... 民事诉讼法是法律中的一项重要部分,民事诉讼法基本原则规定于《民事诉讼法》第一章中,具有宪章性意义。下面是我为大家整理的民事诉讼知识点，供大家分享。 民事诉讼知识点：审判组织和诉讼参加人 1.审判组织 在我国人民法院的审判组织的形式主要有两种:独任制与合议制度。 合议庭为合议制度的组织形式。合议庭的组成因审级和案件的性质不同而不同，包括以下几种情况。第一，人民法院审理第一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者由审判员组成合议庭。第二，人民法院审理第二审民事案件，由审判员组成合议庭。第三，发回重审的案件，原审人民法院应当按照第一审程序另行组成合议庭。第四，人民法院审理再审案件，原来是第一审的，按照第一审程序另行组成合议庭;原来是第二审的或者是上级人民法院提审的，按照第二审程序另行组成合议庭。 (2)委托代理人。委托诉讼代理人是指受诉讼当事人或法定代理人的委托，以当事人的名义代为诉讼行为的人。依据《民事诉讼法》第五十八条的规定，委托诉讼代理人包括:律师;当事人单位推荐的人;经人民法院
允许的其他公民。 《民事诉讼法》对代理人数作了限定，规定"当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人。"委托诉讼代理权因下列原因之一而消灭:诉讼结束;代理人死亡或者丧失诉讼行为能力;代理人辞去委托或被代理人取消委托。 委托诉讼代理人在诉讼中的地位如何，要依他所具有的代理权限和委托人是否参与诉讼这两大因素而定。如果当事人、法定代理人既把进行诉讼的权利又把属于特别授权的那些权利大部或全部授予他，而委托人本人又不参与诉讼，委托诉讼代理人就处于与当事人相当的诉讼地位。如果当事人、法定代理人仅仅把代理诉讼所必须的权利授予他而保留那些需要特别授权的权利，则委托诉讼代理人与当事人的诉讼地位相去甚远。他仅仅是帮助当事人进行诉讼的诉讼参加人而巳。 民事诉讼知识点：第一审普通程序 普通程序是我国民事诉讼法规定的人民法院审理第一审民事案件通常 适用的程序，也是民事案件当事人进行第一审民事诉讼通常所遵循的程序。普通程序是最完整的民事程序审判程序与基础程序，普通程序在适用中具有独立性和广泛性。 1.起诉及其条件 起诉是指当事人的权益受到侵害或与他人发生争议时，向人民法院提起诉讼，请求人民法院通过审判予以司法保护的行为。 依照《民事诉讼法》第一百零八条的规定，起诉的条件如下。 (1)原告必须是与本案有直接利害关系的公民、法人或其他组织。
标签： 杂谈 学习民事诉讼法中应注意的十大关系 ——谈谈如何学习民事诉讼法* 比知识更重要的是方法。 常言道，水滴石穿。只要努力就会成功，但任何知识的学习和掌握都有一个事半功倍的问题，方法得当，就可以在消耗同样的时间，同样的精力的情况下学到更多的知识。又因为每一个学科的内容不同，知识构成有所不同，因此在学习这一学科的知识方面也就有其自己的特点，即使同为法学门类的各具体学科也是如此。作为程序法、基本法、部门法的民事诉讼法不仅不同于民事实体法，也不同于同为程序法的刑事诉讼法和行政诉讼法，但又与民事实体法有密切的联系，与刑事诉讼法和行政诉讼有诸多共性。以我个人的学习、研究和教学的经验，我认为学习民事诉讼法应当注意以下几个方面的关系： 一、注意程序法与实体法的关系 在民事诉讼中存在两个法的规制，而这两个法的规制在性质上是不同的，规制的目的和价值要求在一定的范围内也有所不同（这是由法规制的性质所决定的）。一个是实体法——民事实体法规制，一个是民事程序法规制。尽管实体法规制和民事程序法规制在本质上都是一种“决定自由的前提”，在特定的领域中，只有权利人才能作出具有法律效力的决定；规定着“自由的界限”，权利人的决定自由以不损害第三人的权利为界限；规定着“自由决定的后果”，在通过法律行为实施的决定方面，民事实体法规制在具备必要前提的情况下，可以产生行为人欲期的法律后果。例如，对要约表示承诺，就可以使合同成立；在侵权行为和债务合同中在参与人之间产生一种法律关系，而法律关系又可以产生请求权和形成权。 但民事实体法规制是在特定、固定的时空中对主体权利义务的规制，本身没有时序状态；尽管民事实体法规制也规定在不同的时间、状态下，主体的权利义务有所不同，但总体上仍然是对特定和固定时空关系的规制。与此不同，民事程序法规制是调整一种处于运动变化状态的关系，试图在运动变化中能够始终贯彻程序正义的价值要求或目标。民事程序法规制要考虑主体在程序中的正义判断，要考虑对立平等主体之间的均衡性，因此不同阶段的程序设计和规制都会有所不同。例如在异议被驳回时，应当给予主体以复议的机会，以使主体的不满得以吸收。民事诉讼的运动发展必然导致程序的初始状态与发展中以及终结状态的差异，如果没有差异，也就无所谓阶段性和运动态。 民事诉讼法是程序法，是解决民事争议，实现实体法规范的一整套程序规范。作为一种解决民事纠纷的程序体系，包含若干主程序（如一审程序、二审程序、再审程序、执行程序等），也包含着一些起辅助作用的子程序或辅助性程序（如
论文关键词：合意程序主体性原则新程序正义论文摘要：从我国的立法和司法实践看，合意已跨过私法的界限成为我国民事诉讼中一项重要的制度。笔者以为，合意在我国民事诉讼中的兴起直接导源于当事人主体性原则和新程序正义理论的推动作用，文章重点分析了两种理论中所蕴含诉讼合意的契机。一、我国民事诉讼中的合意合意通常是私法上的范畴，是指两个或两个以上的主体就某一事项做出一致的意思表示;其中必然包括两个要素:意思表示一致和具有法律的约束力。然而随着公法和私法相互交融渗透，合意已跨过私法的界域，成为民事诉讼法乃至整个法律体系中的一项重要制度。编辑。从世界各国的立法和司法实践来看，民事诉讼上的合意，主要有以下几种类型:(1)管辖合意;(2)诉讼上的和解;(3)证据合意:自认合意、鉴定合意、证据方法合意或证据限制合意，确定各种证据方法和证明力的合意等;(4)放弃型的诉讼合意，具体有当事人不起诉合意、不上诉合意、撤回起诉合意、撤回上诉合意、停止诉讼程序的合意等;(5)执行程序中的诉讼合意，包括担保方法合意、担保物变换合意、关于执行方法的合意、执行和解、不为强制执行的合意等，其中尤以执行和解为普遍。川此外，有的国家，如日本民事诉讼法规定了越级上诉的合意，甚至在美国民事诉讼法案件中可以用“合意判决”的方式加以解决。我国现行民事诉讼法关于诉讼合意的条文主要有:管辖协议(《民事诉讼法》第25条)、调解协议(((民事诉讼法》第85,88.89,90条)、执行和解(《民事诉讼法》第180条)、破产和解(《民事诉讼法》第220,202条)等。近几年，关于民事诉讼合意的立法实践方兴未艾，例如2002年4月开始施行的最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第38条第1款规定:“交换证据的时间可以由当事人协商一致并经人民法院认可。"2003年7月4日最高人民法院审判委员会第1280次会议通过的《关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第二条又规定:“基层人民法院适用第一审普通程序案件的民事案件，当事人各方自愿选择适用简易程序，经人民法院审查同意的，可以适用简易程序进行审理。人民法院不得违反当事人自愿原则，将普通程序转为简易程序。”在立法上对当事人合意领域逐渐扩大的情况下，人民法院调解的改革再一次成为人们关注的焦点，其中颇有代表的观点是以普遍存在于西方各国的诉讼和解取代法院调解。究其原因，“诉讼上和解立足于当事人说明以合意解决争讼，而法院调解则是以法院为基点解释争讼。…以合意解决争讼的本质是当事人再诉讼中达成和解而不是法院的调解活动。既然和解才是事务的本质，那么我国以法院的调解活动的合理性不能不成为问题。”还有学者建议重视我国调解制度在法律创制过程中所发挥的反思性作用，即通过调解的当事人提出解决办法和寻求双方的合意点，促进对法律制度的反思，寻求发展法律规范的契机。在我们看来，合意在我国民事诉讼中的凸显，直接导源于程序主体性原则和新程序正义理论的勃兴。二、程序主体性原则台湾学者邱联恭认为:“宪法在承认国民主体之同时，亦保障国民有自由权。依据此等基本权之保障规定，在一定范围内，应肯定国民之法主体性，并应对于当事人及程序之利害关系人赋予主体权(程序主体地位)。此即所谓程序主体性原则，乃立法者从事立法活动、法官运用现行法及程序关系人(含诉讼当事人)为程序上行为时，均应遵守之指导原理。在适用此项原理之程上，其程序之当事人及利害关系人，不应沦为法院审理活动所支配之客体。江伟教授认为:“以法的主体性原则的理论来考察宪法法理于诉讼法的关系，我们不难看出，欲使宪法规定的基本权获得保障，就应当在一定范围内，肯定国民的法主体性，并应对当事人及程序关系人赋予程序主体性，即程序主体地位。这就是所谓的‘程序主体性原则’这一原则，是立法者从事立法活动，法官适用现行法以及程序关系人(包括诉讼当事人)进行诉讼活动时，均须遵循的指针。按照这一原理，程序当事人以及利害关系人，不仅不应沦为法官审理活动的客体，相反，应赋予对程序的进行有利害关系的人以相当的程序保障。;ici左卫民教授在《谁为主体，如何正义一一对司法主体理念的论证》一文中，从历史、政治和社会不同视角论述了当事人主体性，即“司法之主体性理念”确立的必然性。按照他的观点:‘司法之主体性理念’是指在司法制度的构建与运作中，尊重公民和当事人的意愿，保障其权利和自由，