西南政法大学考研重点笔记-刑法终极笔记
第一章刑法规范概述
第一节刑法与刑法规范
一、刑法的概念
刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。详言之，是掌握国家政权的统治阶级，为了维护本阶级政治上、经济上的统治，根据自己意志，规定那些行为是犯罪和应负的刑事责任，并给犯罪人何种刑罚处罚的法律规范的总称。
刑法有广、狭之分：
广义的刑法——是指一切规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律，包括刑法典、单行刑法和附属刑法。
狭义刑法——是指刑法典，如《中华人民共和国刑法》。
另外，还有把刑法分为普通刑法与特别刑法。
普通刑法——是指具有普遍效力的刑法，如刑法典。
特别刑法——是指仅适用于特定人、时、地、事的刑法，包括单行刑法和附属刑法。
二、刑法的性质
刑法的性质包含两层性质：一是刑法的阶级性；二是刑法的法律性。
1、刑法的阶级性。
它是指刑法的阶级属性，即是哪个阶级意志的体现，为哪个阶级利益服务。我国刑法是建立在以生产资料公有制为主体，多种经济成分共同发展的基础上，反映工人阶级和广大人民群众的意志，保卫社会主义根本制度，保护广大公民利益，惩罚犯罪，确保现代化建设顺利进行的重要工具。
2、刑法的法律性质。
它是与其他部门法相比，而呈现刑法所特有的性质。表现为：
第一，刑法调整的社会关系最广泛；
第二，刑法是其他部门法的后盾法；
第三，刑法的强制性最严厉。
第二节刑法的根据和任务
一、刑法的根据
1、制定刑法的法律根据：宪法。
2、制定刑法的实践根据：我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况。
3、制定刑法的价值根据：惩罚犯罪、保护人民。
二、刑法的任务
刑法第2条规定了刑法的任务。具体说来有四项任务：
1、保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度。
2、保护社会主义的经济基础。
3、保护公民的人身权利、民主权利和其他权利。
4、维护社会秩序。
刑法的总任务是为社会主义现代化建设服务，为经济建设排除干扰、创造良好的治安和经济环境。
第三节刑法的体系和解释
一、刑法的体系
刑法的体系，是指刑法的组成和结构。或者说，刑法内容的排列和组合。
我国刑法分为总则、分则和附则三个部分。每一部分又分为章、节、条、款、项、段等层次。全文用统一的序号。
1、总则——是关于犯罪、刑事责任、刑罚的一般原理原则的规范体系。
A、刑法的任务、基本原则、适用范围。
B、犯罪——犯罪的一般原理（成立要件）。
C、刑罚——刑罚的一般原理（刑种、体系）。
D、刑罚的具体运用——量刑、行刑制度。
E、其他规定——刑法术语、名词的立法解释。
2、分则——是关于具体犯罪和具体法定刑的规范体系。共分为十章：A、危害国家安全罪；
B、危害公共安全罪；
C、破坏社会主义市场经济秩序罪，其中又分为八节小类罪；
D、侵犯公民人身权利、民主权利罪；
E、侵犯财产罪；
F、妨害社会管理秩序罪，其中又分为九节小类罪；
G、妨害国防利益罪；
H、贪污贿赂罪；
J、渎职罪；
K、军人违法职责罪。
3、条文的结构。条文采用统一编号，便于引用准确。条文的结构不尽统一，有的只有一款，有的有两、三款。所谓“款”，条文另起一段行文的，就叫
款。有的条文分若干项。所谓“项”，是用序号编排的，如剥夺政治权利：（一）、（二）------。有的条文包含多个意思，用句号或分号隔开，隔开的部分称为“段”，前段、中段、后段。如“犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。”它就有三段内容。
关于“但书”的规定。但书——是指刑法条文中，用“但”、“但是”转折词引导的句子，就是但书。有几种情况：（1），但书是对条文前半部分的补充，如第13条，关于犯罪概念的但书规定。（2）但书是前半部分的例外，如第65条关于累犯的规定，“但是过失犯罪除外”。（3）但书是对前面的限制，如对防卫过当的，应负刑事责任，但是应当减轻或免于处罚。
二、刑法的解释
刑法的解释——是对刑法规范含义的阐明。解释的意义是以便准确无误地理解刑法规定和刑法精神。
以不同的标准，可以分成不同种的解释。
（一）以解释的主体或者解释的效力为标准，可分为立法解释、司法解释和学理解释。
1、立法解释。最高立法机关——全国人大及其常委会所作的解释。有三种情况：A、附在刑法典中，如第五章。B、对立法的说明。如加重处罚，立法机关的代表所作的说明。C、刑法实施中，司法机关发生分歧，立法机关出面解释。如对第93条第2款的解释，“其他依法从事公务的人员”包含不包含农村村民委员会的成员。
2、司法解释。最高司法机关所作的解释。在我国是指最高人民法院和最高人民检察院作的解释。凡涉及审判过程中应用法律问题，由最高人民法院负责解释。凡涉及到检察业务适用法律时，由最高人民检察院负责解释。两家可以联合解释。值得引起思考的是检察机关应当不应当享有解释权，同学们可以研究。
以上两种解释都是有效解释，但两者解释的效力不同。发生冲突时，后者无效。
3、学理解释。有国家宣传机构、社会组织、科研部门、学者、专家及司法工作者所作的解释。这种解释不具有法律效力。但不可轻视之，它可以推动刑事立法和司法，为立法提供理论支撑、为司法提供参考。
（三）以解释的方法不同，可分为文理解释和论理解释。
1、文理解释。对条文的字、词、句概念、术语，从字面含义上加以解释。既不广于字面含义，又不窄于字面含义，不偏不依的解释。
2、论理解释。根据立法精神、联系实际，从逻辑上所作的解释。又分为当然解释、扩张解释和限制解释。
当然解释——刑法虽未明确规定，但按情理应包含在刑法规定的内容之中。如、偷税受到两次行政处罚又偷税的构成偷税罪，那末偷税三、四次-----，当然应构成了。
扩张解释——超出字面含义所作的解释。破坏交通工具罪的工具，除了刑法列举的汽车、火车、轮船、电车、飞机之外，还应扩张解释，包括大型的拖拉机、索道车。
限制解释——对刑法条文作狭于字面意思的解释。如伤害罪，就应当作限制解释，不能说殴打致人鼻孔出血，就构成伤害罪。
第二章刑法的基本原则
第一节刑法基本原则的概念和意义
一、刑法基本原则的概念
刑法的基本原则——贯穿于全部刑法规范、具有指导和制约刑事立法和司法并体现我国刑事法治精神的准则。
二、刑法基本原则的意义
坚持基本原则，能使刑事立法更加规范、明确、具体，更具有操作性，又便于司法人员严格司法，做到司法公正、公平，保障无罪的人不受非法追究，不至于殃及无辜。
第二节罪刑法定原则
一、罪刑法定原则的含义
罪刑法定原则——是指什么行为是犯罪和犯罪后给予何种刑罚处罚，都必须明文规定在刑法条文中。即，“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚”。
这一原则的理论依据是费尔巴哈的心理强制说和孟德斯鸠的三权分立说。
最早的渊源是1215年的英约翰王签署的《自由大宪章》。后在资产阶级启蒙思想家的影响下，1789年法国《人权宣言》的规定，体现了这一原则。
该原则的意义在于：是对罪刑擅断的否定，注重保护人权，实现刑事法治。
其派生原则有：排斥习惯法；排斥绝对不定期刑；禁止类推；禁止重法溯及既往。有人主张当代的罪刑法定，应增设刑罚法规的正当性（惩罚范围的合理性和惩罚力度的适当性）、明确性、实体的正当程序原则等。
二、在我国刑法（立法）中的体现
79年刑法只能说基本上坚持了罪刑法定原则，原因是存在类推。97年刑法比较好的体现了该原则：A、总则关于犯罪、刑罚的规定、量刑原则、刑罚制度。B、取消了类推；C、溯及力上坚持从旧兼从轻原则；D、分则上规定了具体罪的罪状、法定刑、量刑情节。
三、罪刑法定的司法适用
1、严格依照刑法的规定，认定案件的性质，该给予刑罚处罚的也应按照规定予以处罚。
2、正确进行司法解释。司法解释对于司法实践具有指导意义，但司法解释不能违背立法精神，不能“法官造法”，不能以司法解释代替刑法条文。
第三节适用刑法人人平等原则
一、含义
这一原则是指“对任何人犯罪，在适用法律上一律平等，不允许任何人有超越法律的特权。具体含义是：对任何人犯罪，不论犯罪人的出身、地位、职业、性别、财产状况、贡献大小、资格、业绩等，都应追究刑事责任，不允许任何人享有特权。
二、该原则的体现
1、定罪上的平等
定罪上的一律平等，是指任何人犯罪，无论其地位多高，功劳多大，都应当受到刑事追究而不例外。
2、量刑上的平等
量刑上的平等是指相同点罪行，除非具有法定的从重、从轻或者减轻情节以外，应当处以相同之刑。
3、行刑上的平等
行刑上的平等，是指任何人在刑罚执行阶段应受到相同的待遇，不因身份、地位而有所特殊。
第四节罪刑相适应原则
一、含义
罪责刑相适应原则，是指刑罚的轻重应与犯罪的轻重相适应。即处以刑罚时，要与犯罪性质、犯罪情节和犯罪人的人身危险性相适应。
二、罪责刑原则的立法体现
1、确立了科学严密的刑罚体系，以适应各种不同犯罪的处罚。
2、规定了区别对待的处罚原则，如对预备犯、未遂犯、主犯、从犯等。
3、设置了轻重不同的法定刑，规定了不同的情节。
三、罪责刑相适应原则的司法体现
1、纠正重定罪轻量刑的错误观念。
2、纠正重刑主义的错误观念，追求量刑公正。
3、纠正不同法院之间量刑不平等的现象，追求执法的平衡和统一。
第五节刑法的其他基本原则
除刑法条文明文规定的原则之外的，体现在刑法中的原则，称之为其他原则。主要包括罪及个人原则、主客观相统一原则和惩罚与教育相结合原则。
一、罪责自负原则
罪责自负原则，是谁犯了罪，谁承担刑事责任，不得株连那些与犯罪分子有亲属关系而没有参与犯罪的人。即一人犯罪一人当。
该原则的立法体现在：A、明确了犯罪概念和构成条件；B、明确了共同犯罪的构成条件，容易把共同犯罪人与非参加人区分开来；C、没受财产刑的规定；D、对审判时怀孕的妇女不适用死刑，也体现了不株连无辜。
该原则的司法适用：A、在侦查、起诉、审判活动中，必须收集各种证据，做到事实清楚、证据确凿充分，防止错判。B、对共同犯罪的处罚严格于构成条件，缺少主观要件或缺少客观要件的，不构成共同犯罪。C、对单位犯罪严格依照刑法规定。D、对特殊主体构成的犯罪，要查明行为人的主体身份。
二、主客观相统一原则
主客观相统一原则，是指对被告人追究刑事责任，必须坚持主客观相统一的构成条件。犯罪的危害性在罪过心理的支配下的危害行为。坚持这一原则，防止主观归罪或客观归罪。
该原则的立法体现：
A、故意、过失的刑法规定；
B、意外事件的规定；
C、正当防卫和紧急避险的规定；
D、严重精神病人不负刑事责任的规定；
E、对预备犯、中止犯、未遂犯的规定；
F、分则对每一种罪主客观要件的规定。
该原则的司法适用：
A、反对主观归罪；
B、反对客观归罪。
第三章刑法的效力范围
第一节刑法的空间效力
刑法的效力，亦称刑法的适用范围，是指刑法对那些人、那些地域和什么时间内具有效力。它分为刑法的空间效力和时间效力。
一、刑法空间效力概述
它是指刑法对地域的效力和对人的效力。关于这个问题，各国采取的原则不同，大致有以下几种：
1、属地原则。——以地域为标准。
2、属人原则。——以人的国籍为标准。
3、保护原则。——以保护本国利益为标准。
4、普遍原则。——以保护国际社会的共同利益为标准。
评价：以上各种原则都有其正确性，也有其局限性。
二、我国刑法的属地管辖原则
“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法”。
1、领域的含义。包括领陆、领水、领空和领土延伸（航天、航海器具、我驻外使领馆）。
2、“法律的特别规定”是指：
A、享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任；
B、少数民族地区的特别规定；
C、特别刑法的规定；
D、香港、澳门特别行政区的法律规定。
三、我国刑法的属人管辖权
中国公民在国外实施的犯罪（但不一定是对我国或我国公民犯罪）：
（1）国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，一律适用我国刑法；
（2）普通公民在中华人民共和国领域外犯罪的，原则上适用我国刑法，但是按我国刑法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。
四、我国刑法的保护管辖权
外国人在我国领域外，对我国或我国公民犯罪的，按照刑法规定最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。
1、适用保护管辖原则要同时满足三个条件：
（1）所犯之罪必须侵犯了中华人民共和国国家或者中国公民的利益；
（2）所犯之罪按我国刑法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的；
（3）所犯之罪按犯罪地的法律也受处罚（按犯罪地的法律至少构成违法行为，但不一定是犯罪）。
对犯罪的外国人，如果在外国已经受到刑罚处罚，我国可以免于处罚或减轻处罚。
五、我国刑法的普遍管辖权
对我国缔结或参加的国际条约规定的国际犯罪，我国在承担条约义务的范围内行使管辖权。具备两个条件：在条约规定的范围内；限于国际犯罪。
第二节刑法的时间效力
一、刑法的生效时间
它是指刑法何时开始适用。
有两种方式：A、公布之日就是生效之日；B、公布后，间隔一段时间生效。
二、刑法的失效时间
它是指刑法何时停止适用。有两种方式：A、明示终止效力；B、默示终止效力。
三、刑法的溯及力
它是指刑法生效后，对它生效以前未经审判或者判决尚未确定的行为是否适用的问题。如果适用，就有溯及力，否则就无溯及力。
各国对此规定了不同的原则：
1、从旧原则。——新法无溯及力。
2、从新原则。——新法有溯及力。
3、从新兼从轻原则。——新法有溯及力。但旧法处罚较轻或不认为是犯罪的，适用旧法。
4、从旧兼从轻原则。——新法无溯及力。但新法处罚较轻或不认为是犯罪的，适用新法。
我国刑法关于溯及力的规定，是采用从旧兼从轻原则。
体现在以下方面：
第一，旧法不认为是犯罪，新法认为是犯罪的，依旧法不为罪。——体现了从旧原则。
第二，旧法认为是犯罪，但新法不认为是犯罪，依新法不为罪。——体现了从轻原则。
第三，新、旧法都认为是犯罪，并且未过追诉时效的，原则上依旧法追究；——体现了“从旧”，但是新法处罚较轻的，依新法。——体现了从轻原则。
如何比较新、旧法何者为轻？主要从法定刑的轻重上比较，还要从量刑标准、量刑制度、行刑制度等比较。要贯彻“有利于被告人原则”。
司法解释的溯及力问题：
见最高人民法院、最高人民检察院2001年12月7日公布的《关于适用刑事司法解释时间效力的规定》：
A、自发布或规定之日起实行，效力适用于法律的施行期间；
B、当时未处理的，按新的解释处理；
C、已经处理的行为，适用新解释对被告人有利的，适用新的解释；
D、已经处理的，未有错误的，不再变动。
第四章犯罪概念
第一节犯罪的本质
一、犯罪的概念
犯罪是具有社会危害性、刑事违法性与应受刑罚处罚性的行为。
一切危害国家主权、领土完整和安全，分裂国家、颠覆人民民主专政的政权和推翻社会主义制度，破坏社会秩序和经济秩序，侵犯国有财产或者劳动群众集体所有的财产，侵犯公民私人所有的财产，侵犯公民的人身权利、民主权利和其他权利，以及其他危害社会的行为，依照法律应当受刑罚处罚的，都是犯罪，但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。
二、犯罪的特征
1、社会危害性
社会危害性，是指行为对刑法所保护的社会关系的侵犯性。这是犯罪最本质最基本的特征。社会危害性是质和量的统一；社会危害性的内部结构是主客观的统一；社会危害性是相对稳定性与变易性的统一；社会危害性是客观性与可知性的统一。
2、刑事违法性
刑事违法性，或称刑法的禁止性，即犯罪行为是违反刑法的行为，是刑法所禁止的行为。
刑事违法性表现为两种情况：①直接违反刑法规范；②违反其他法律规范但因情严重进而违反了刑法规范。
刑事违法性与社会危害性具有统一性。刑事违法性是司法机关认定犯罪的法律标准。
3、应受刑罚处罚性
应受刑罚处罚性是指犯罪行为是应当受到刑法处罚的行为。
只有当违法行为应当受到刑法处罚时，才能成立犯罪：①从立法角度而言，即使刑法明文禁止某种行为，但只要刑法对其没有规定刑罚（法定刑）后果，该行为就不是犯罪。②从犯罪行为的一般性质而言，即构成犯罪的行为通常会受到刑法处罚，但并非任何犯罪都必然受到刑罚处罚，刑法也有构成犯罪而免除刑罚的规定，但免除刑罚是以应受刑罚处罚为前提的；如果不应受刑罚处罚，则不成立犯罪。
第三节犯罪的分类
第五章犯罪构成
第一节犯罪构成概说
一、犯罪构成的概念
犯罪构成是刑法规定的，决定某一行为的社会危害性及其程度，而为该行为成为犯罪所必需具备的一切主观要件与客观要件的有机整体。
二、犯罪构成的特征
1、犯罪构成的法定性。
2、犯罪构成的主客观统一性。
3、犯罪构成与社会危害性的统一性。
4、犯罪构成的抽象性。
三、犯罪构成的分类
一般来说，以不同标准，从不同角度，可以将我国刑法中的犯罪构成作以下分类：
（一）基本的犯罪构成与修正的犯罪构成。
所谓基本的犯罪构成，是指刑法条文就某一种故意犯罪的既遂状态所规定的犯罪构成。所谓修正的犯罪构成，是指以基本的犯罪构成为前提，适应犯罪过程中的未完成形态和共同犯罪的形式，变通而成的犯罪构成。
（二）普通的犯罪构成与派生的犯罪构成。
所谓普通的犯罪构成，是指刑法条文就某种犯罪行为的通常危害程度所规定的犯罪构成。所谓派生的犯罪构成，是指刑法条文以普通的犯罪构成为基础，就同种犯罪行为的较重或较轻危害程度所规定的犯罪构成，这一犯罪构成与普通的犯罪构成有着内在的有机联系。派生的犯罪构成包括加重的犯罪构成和减轻的犯罪构成。
（三）叙述的犯罪构成与空白的犯罪构成。
所谓叙述的犯罪构成，是指刑法条文对犯罪构成的要件予以详细的或简单的叙述的犯罪构成。所谓空白的犯罪构成，是指刑法条文没有明示某种犯罪的构成要件，而是有待援引其他法律来说明构成要件的犯罪构成。
（四）简单的犯罪构成与复杂的犯罪构成。
所谓简单的犯罪构成，是指刑法条文规定的某一犯罪的构成要件均单一化的犯罪构成。所谓复杂的犯罪构成，是指刑法条文规定的某一犯罪的构成要件并非都单一化的犯罪构成。
四、犯罪构成的意义
（一）犯罪构成是划分罪与非罪的标准
（二）犯罪构成是区别此罪与彼罪的标尺
（三）犯罪构成是行为人负刑事责任的根据
（四）犯罪构成是刑法学科发展的基础
第二节犯罪构成要件概说
一、犯罪构成要件的概念
犯罪构成要件是犯罪构成中所包含的各种构成要素，即要件的总和形成犯罪构成。犯罪构成要件可以分为具体要件与共同要件。
二、犯罪构成要件的特征
（一）犯罪构成要件能够具体说明行为的社会危害性程度
第十三章 罪数形态 13.1 复习笔记 【知识框架】 【重点难点归纳】 一、罪数形态概述 1．区分罪数的意义 罪数，是指犯罪的个数，即行为人所犯之罪是几个的问题。 按照罪刑法定和罪刑相适应两大基本原则的要求，犯一罪就应定一个罪名，并科处一个相应的刑罚；犯数罪原则上应定数个罪名，科处数种相应的刑罚，并按一定的原则和方法实行数罪并罚。区分是一罪还是数罪，对于正确地定罪和量刑具有十分重要的意义。 2．一罪与数罪的区分标准 罪数概述 一罪与数罪的区分标准 继续犯 想象竞合犯 实质的一罪 法条竞合 结果加重犯 一罪的种类 惯犯 法定的一罪 结合犯 连续犯 处断的一罪 牵连犯 吸收犯 数罪的概念 数罪的种类 同种数罪和异种数罪 数罪的类型 并罚的数罪和非并罚的数罪 罪数形态
（1）关于区分罪数的标准的观点主要有： ①“犯意标准说”（以犯意的个数为区分标准）。 ②“行为标准说”（以行为的个数为区分标准）。 ③“法益标准说”（以犯罪所侵犯的法益的个数为区分标准）。 （2）根据我国刑法的规定及刑法学的通说理论，区分罪数应以犯罪构成的个数为标准。 （3）根据罪刑相适应的基本原则，在对罪数的区分和处理上应特别注意掌握“禁止重复评价”即“一行为不二罚”的具体执法原则。 二、一罪的种类 所谓一罪，是指行为人所犯之罪为一个独立的犯罪。一罪的种类可分为单纯的一罪和复杂的一罪两类。 复杂的一罪从现象上看与数罪极为相似，但其实并非数罪：或者是实质的一罪（本身只有一个犯罪行为），或者是法定的一罪（本身是数个犯罪行为，但法律规定为一罪），或者是处断的一罪（本身是数个犯罪行为，但在处理时只定一罪）。 1．实质的一罪 这类情况下，行为人事实上只实施了一个刑法意义上的危害行为，由于行为本身在自然形态上难以分离开来作数个犯罪行为看待，故法律只能顺其“自然”规定为一罪，并在处理时相应地只能定一罪。 （1）继续犯 继续犯，又称持续犯，是指危害行为一经实施，原则上就已经构成犯罪，且该犯罪行为及不法状态必然在较长时间内持续的犯罪。 继续犯有两个特点：
上 编 刑法总论 第一章 刑法概述 1．如何理解广义刑法与狭义刑法? 答：（1）广义刑法 广义刑法是指一切规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范的总和，包括刑法典、单行刑法以及非刑事法律中的刑事责任条款（又称附属刑法规范)。 单行刑法是国家以决定、规定、补充规定、条例等名称颁布的，规定某一类犯罪及其后果或者刑法的某一事项的法律。 附属刑法，是指附带规定于经济法、行政法等非刑事法律中的罪刑规范。 （2）狭义刑法 狭义刑法即指刑法典。我国现行刑法是指1979年7月1日第五届全国人民代表大会第二次会议通过，1997年3月14日第八届全国人民代表大会第五次会议修订的《中华人民共和国刑法》。 2．在构建和谐社会的价值追求背景下如何理解刑法的阶级属性和社会属性? 答：（1）刑法的阶级属性 刑法的阶级性，即刑法体现了掌握国家政权的阶级意志。从刑法的产生、刑法的基本内容、刑法的功能上看，刑法是阶级社会的产物，阶级性是刑法的固有属性。在和谐社会的价值追求背景下，刑法同样体现了阶级性这一特征。这里的阶级是工人阶级领导的广大人民群众。
（2）刑法的社会属性 刑法的社会性，是指刑事法律在主要体现掌握国家政权的阶级意志的同时，在一定范围内、一定程度上也反映了社会各个阶级的某些共同利益和要求，即具有共同的意志性。刑法的社会性，体现了各个阶级的共同意志，这是和谐社会价值追求的表现之一。 （3）刑法的阶级属性与社会属性的统一 一切剥削阶级国家，包括奴隶制国家、封建制国家和资本主义国家，因国家类型不同，其刑法内容和形式各有差异。然而，一切剥削阶级国家的刑法存在共同阶级本质，即都是以生产资料私有制为基础，反映剥削阶级意志并为剥削阶级利益服务的镇压人民的专政工具。 法的阶级性实际上讲的是刑法的阶级本质，刑法的社会性实际上讲的是刑法的社会本质。所以，刑法的阶级性与社会性是统一的，统一于刑法本质。刑法的阶级本质着重从刑法与阶级、阶级斗争的联系方面来看刑法本质问题，而刑法的社会本质是从法与一般社会生活的联系来观察和描述刑法本质的。在构建和谐社会的价值追求背景下，刑法的阶级属性与社会属性形成一种辩证统一的关系。 3．我国刑法的任务是什么？ 答：刑法的任务是指刑法承担的打击谁、保护谁的历史和现实使命。 我国《刑法》第2条规定：“中华人民共和国刑法的任务，是用刑罚同一切犯罪行为作斗争，以保卫国家安全，保卫人民民主专政的政权和社会主义制度，保护国有财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的财产，保护公民的人身权利、民主权利和其他权利，维护社会秩序、经济秩序，保障社会主义建设事业的顺利进行。” 由此可见，我国刑法的任务包括两个方面：一是惩罚方面，二是保护方面。二者密切
刑事诉讼法 刑诉法的渊源宪法，刑事诉讼法典，有关法律规定、解释（立法、司法），地方性法规（地方人大），国际公约、条约（我国加入的、批准的）。 刑诉法和刑法的关系工具价值 （针对刑事实体法） 重点 1、组织上的保障：明确公检法机关职权，为调查和明确案件事实，适用刑事实体法上提供组织上的保障。 2、程序上的保障：为实体法提供程序上的保障 3、证据上的保障：证据的收集、运用、非法证据排除 4、由于上述三个保障，避免、减少案件实体上的误差：防止冤假错案。 5、保证处理案件的效率： 独立的价值（本身价值） 重点 1、本身所规定的诉讼结构、原则、制度、程序，体现着程序本身的民主、法治、人权精神，也反映出一国刑事司法制度的进步、 文明程序 2、弥补刑事实体法不足，并“创制”刑事实体法的功能 3、阻却或影响刑事实体法实现的功能。（如追究刑事责任的人，死亡了，于是作出不起诉的决定） 刑诉法和法治国家的关系 重点刑诉法和法治国家1、刑诉法在实现法治国家方面的作用，集中体现在和宪法的关系之中。 2、刑诉法规范和限制国家权力，从而保障公民基本人权和自由的基石。此正是法治国家的基本标志。 刑诉法和宪法关系1、一方面体现在其在宪法中的重要地位。宪法是静态的刑诉法，刑诉法是动态的宪法。关系密切。 2、各国刑诉法律规范中规定了刑诉的程序等规定，都直接体现在宪法或宪法性文件关于公民人身、住宅、财产保护的规定。 刑事诉讼的基本理论惩罚犯罪和保障人权1、惩罚犯罪：犯罪嫌疑人、被告人 2、保障人权：犯罪嫌疑人、被告人等诉讼参和人的权利。 3、两者对立统一，发生冲突时，应当侧重保障人权。（非法证据排除的体现程序公正，保障人权） 程序公正和实体公正 重点 1、程序公正：刑诉程序过程中的公正。审判中立，控辩平等，实体权利。 2、实体公正：定罪结果的公正。体现在，认定案件事实准确，适用法律准确。 3、两者对立统一，发生冲突时，应当侧重程序优先。（如：二审法院发现一审法院裁判程序违法，可能影响公正审判时，应当撤销 原判，发回重审） 诉讼效率审前不得拖延→羁押期间严格限定→庭审中遵循不中断审理（集中审理）原则→广泛建立简易程序加速刑事案件处理。（期间）刑诉中，公正第一，效率第二。公正优先，兼顾效率。 刑诉诉讼目的我国 通说根本目的广义目的：维护社会秩序 直接目的具体目的：惩罚犯罪、保障人权。 其他学说重点犯罪控制模式控制犯罪。刑诉目的是以控制犯罪为最主要机能。 正当程序模式刑诉目的不单是发现实体真实，更重要是以公平和合乎正义的程序为保护被告人的人权。 家庭模式以家庭中父母和子女关系为喻。目的不单是打击犯罪，而是更侧重于解决和谐、稳定的问题。（如未成人案件，圆桌会议审判方式）实体真实主义刑诉旨在追求案件实体的真实的诉讼目的。分为积极实体真实主义、消极实体真实主义 积极实体真实主义（肯定式）也称为传统实体真实主义。认为：出现了犯罪，就应当毫无遗漏地加以发现，认定并处罚。以发 现真相为目的。 消极实体真实主义（否定式）将发现实体真实和保障无辜相联系。发现实体真实中，包含力求避免处罚无罪者的意思。 正当程序主义刑诉目的，是维护程序正当，保障人权。 刑诉讼价值秩序价值1、通过惩治犯罪，来维护社会秩序（社会秩序） 2、追究犯罪的活动是有序的进行（诉讼秩序） 公正价值处于核心地位。刑事诉讼公正价值包括实体公正和程序公正。 效益价值包括效率，及在保证社会生产方面所产的效益，即刑事诉讼对推动社会经济发展方面的效益 刑事诉讼职权审判中立，控、辩平等。控、审分离。三方职权。检院起诉什么，法院判什么，不告不理。注意：证人独立于控辩双方，不行使任何职能。 刑事诉讼构造重点概念刑事诉讼中，控、辩、审三方之间的地位、相互之间的关系。刑事诉讼的价值观，影响刑事诉讼的构造。注意：不是决定。 弹劾式诉讼（奴隶制）不告不理、私人追诉、原告自己负责传唤被告，原被告地位平等，并处于主导地位，法官听取诉讼主张，并据此作出判决。也就是神明裁判。奴隶时期。和纠问诉讼相反。 纠问式诉讼（封建制）不告而理，法官集侦查、控诉、审判于一身，封建时期，包公审案。 职权主义诉讼（大陆法系）专门机关积极主动。当事人消极被动。诉讼主动委于国家专门机关，适用实体真实的诉讼目的。大陆法系 当事人主义诉讼 （英美法系） 当事人积极主动。专门机关消极被动。推动诉讼委于当事人，当事人处于主导地位，适用于程序上的“保障人权”的诉讼目的。英 美法系 混合合义诉讼（我国）职权主义+当事人主义，我国刑事诉讼制度。实体真实的诉讼目的和保障人权的目的相统一，冲突时，保障人权优先 刑事诉讼主体 国家专门机关 公安机关 侦查机关。上下级关系：领导关系军队刑事诉讼专门机关 侦查机关军队保卫部门检察机关 侦查机关，法律监督机关。上下级关系：领导关系 层级：最高检、分州市检察院，县区检察院 检察机关军事检察院法院 审判机关，独立行使审判权。上下级关系：监督关系。 层级：最高院、省高院、市中院、县区法院 审判机关军事法庭专门机关的人：三机关工作人员，及其所属的勘验人。注意：他们不能称之为诉讼参和人。
第一章 刑法规范概述 1.1 复习笔记 【知识框架】 【重点难点归纳】 一、刑法与刑法规范 1．刑法的概念 （1）英美、大陆法系国家的刑法概念 ①英美法系国家，称刑法为“犯罪法”，一般都倾向于以刑法调整的行为即犯罪成立的条件及后果来说明刑法所包含的内容，认为刑法是处罚犯罪的公法规范。 刑法的概念 刑法与刑法规范 刑法的政治属性 刑法的性质 刑法的法律属性 中华人民共和国以前的中国刑法 中国刑法的发展概况 中华人民共和国刑法的发展 刑法的价值根据 刑法的根据 刑法的宪法根据 刑法的实践根据 刑法渊源的含义 刑法的渊源 刑法的直接渊源 刑法渊源的类型 刑法的间接渊源 刑法解释的含义 启蒙思想家反对解释刑法的理由 刑法解释的必要性与特殊性 刑法解释的必要性 刑法解释的特殊性 刑法的解释 主观主义的刑法解释论 刑法解释的基本立场 客观主义的刑法解释论 刑法解释的效力分类 刑法解释的种类 刑法解释的方法分类 刑法规范概述
②大陆法系国家，在19世纪后开始将“刑法”称为“刑罚法”，一般倾向于以刑法特有的制裁措施来划定刑法的范围，视刑法为规定刑罚的法律规范。 （2）我国刑法理论中的刑法概念 我国刑法理论在界定刑法的内涵时，一般都比较注意将法的阶级属性与刑法特殊的内容相结合。 在法的阶级属性方面，我国刑法学界一般将刑法归入“掌握国家政权的统治阶级为了维护本阶级的阶级利益和统治秩序，以国家的名义颁布的”法律规范的范畴。 就刑法的特殊内容而言，基于对“刑法”这一概念中“刑”字的不同理解，我国刑法教科书中通常有以下三种界定“刑法”的方式： ①将“刑法”中的“刑”理解为“刑罚”，认为“犯罪与刑罚构成刑法的主要内容”，并据此将刑法界定为“规定犯罪与刑罚的法律规范的总和”。在很长时期内，这一定义曾是我国刑法学界的通说。 ②以“刑事责任”是介于犯罪与刑罚之间的一个独立的范畴为据，认为“刑法”中的“刑”应该包括“刑事责任”和“刑罚”两个方面的内容，所以，只有将刑法定义为“规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律”，才可能全面地揭示刑法应有的主要内容。 ③以“刑罚只是实现刑事责任的方式之一”为基础，将“刑法”中的“刑”解读为“刑事责任”，所以，刑法应该是“规定犯罪及其刑事责任的法律规范的总和”。 严格地说，以上三种表述方式并没有实质差别，经过解释后，都可以从不同的角度说明刑法的主要内容。但是，“刑法是规定犯罪与刑罚的法律规范的总和”这一传统的表述方式，似乎能较好地揭示刑法的主要内容。 （3）刑法规范特有的内容 目前我国刑法理论主流关于刑法的定义，实际上只是广义的刑事法的定义，而不是作为
第二十章刑罚裁量概述 20.1复习笔记 一、刑罚裁量的概念 1．基本法理 （1）刑罚裁量的概念 刑罚裁量，又称量刑，是指国家审判机关在定罪的基础上，权衡刑事责任的轻重，依法决定对犯罪分子是否判处刑罚、判处何种刑种和刑度，并决定是否适用某种刑罚制度的审判活动。 （2）刑罚裁量的特征 依据刑罚裁量的概念分析，其具有以下五项特征： ①刑罚裁量的主体是国家审判机关； ②刑罚裁量的基础是准确定罪； ③刑罚裁量轻重的唯一根据是刑事责任的大小； ④刑罚裁量的对象只能是犯罪人； ⑤刑罚裁量的性质是刑事司法活动。 （3）刑罚裁量的内容 ①决定是否对已经构成犯罪的犯罪人判处刑罚。 ②决定对犯罪人判处何种刑种和刑度。具体包括两方面内容：a．决定适用何种刑种，例如判处何种主刑，是否需要判处附加刑；b．决定判处何种程度的刑罚，例如判处自由刑的年限或者财产刑的数额。这是刑罚裁量活动的主要内容。 ③决定是否对犯罪人适用某种刑罚制度。刑法根据案件事实的不同情况，规定了包括自
首、立功、死刑缓期2年执行、缓刑、累犯以及数罪并罚制度。是否适用上述刑罚制度与犯罪人的切身利益密切相关，刑罚裁量的内容理应包括决定是否对犯罪人适用某种刑罚制度。 2．疑难问题 如何理解刑罚裁量？ 关于刑罚裁量的概念，根据刑罚裁量内容的范围，刑法学界有以下三种不同的观点：狭义说认为、广义说和最广义说。其中刑法学界的通说为广义说，认为裁定是否对犯罪人适用某种非刑罚处理方法也是刑罚裁量的内容。刑罚裁量是指人民法院在定罪的基础上，权衡刑事责任的轻重，依法决定对犯罪分子是否判处刑罚或适用某种非刑罚处理方法，判处何种刑种和刑度以及是否现实执行某种刑罚的审判活动。 二、刑罚裁量的原则 1．刑罚裁量原则的概念 刑罚裁量原则，是指由刑法明文规定的贯穿于全部量刑活动并对量刑工作具有指导意义和制约作用的法律准则。 2．我国刑罚裁量原则 我国《刑法》第六十一条明确规定：“对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。”因而我国刑罚裁量原则概括为“以案件事实为依据，以刑法规定为准绳”。 （1）量刑必须以案件事实为依据 案件事实，是指具体刑事案件中能够表明行为的社会危害性和行为人的人身危险性的主客观事实情况。“对犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度。”
2020年考研：法学刑法学重要考点第一章绪论 1、罪刑法定原则的基本内容与体现 2、刑法的效力范围 第二章犯罪概念 1、犯罪的定义 2、犯罪的基本特征 第三章犯罪构成 1、犯罪构成的概念及内容 2、犯罪构成的共同要件 3、犯罪客体与犯罪对象的联系和区别。 4、危害行为 5、广义的危害结果和狭义的危害结果；危害结果在刑法中的意义 6、因果关系对承担刑事责任的意义及因果关系的认定 7、我国刑法对刑事责任年龄的四分法规定（已满14周岁不满16周岁的；已满14周岁不满18周岁的） 8、司法解释中对未成年人刑事责任的规定（已满14周岁不满16周岁的人偶尔与幼女发生性行为，情节轻微，未造成严重后果的，不认为是犯罪；已满14周岁不满16周岁的人盗窃、诈骗、抢夺他人财物，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭证据，当场使用暴力，故意伤害致人重伤或者死亡，或者故意杀人的，理应分别以故意伤害罪或者故意杀人罪定罪处罚）
9、单位犯罪主体 10、无罪过事件：意外事件、不可抗力 11、直接故意和间接故意的异同 12、犯罪过失的种类：疏忽大意的过失和过于自信的过失 13、法律上的理解错误的概念、表现形式及评价 14、事实上的理解错误分为：客体错误、对象错误、手段错误、行为偏差、因果关系错误 第四章正当化事由 1、正当防卫的概念和成立条件 2、特别防卫 3、防卫过当及其刑事责任 4、紧急避险的概念和成立条件 5、紧急避险与正当防卫的区别 6、避险过当及其刑事责任 7、避险过当的概念 8、避险过当的基本特征 9、避险过当的刑事责任 第五章故意犯罪的停止形态 1、过失犯罪、间接故意犯罪不存有犯罪的预备、未遂和中止 2、犯罪既遂的形态 3、实害犯、危险犯、行为犯的定义及其特征。
第十六章起诉 16.1 复习笔记【知识框架】 【重点难点归纳】 一、起诉概述
1．起诉的概念 刑事诉讼中的起诉是指法定的机关或者个人，为使其指控犯了罪的人受到刑事制裁，向有管辖权的法院提出控告，请求该法院对被指控的人进行审判的诉讼行为。 2．起诉的意义 （1）起诉是履行控诉职能的方式。起诉是控诉职能的外在表现形式，是履行这一职能的方式，也是落实国家刑罚权的基本方式之一，公民个人要维护自身权益，往往需要借助于这一基本方式。 （2）启动审判程序。在现代刑事诉讼中，审判是以起诉为前提的，没有起诉，法院不能主动追究犯罪。 （3）划定审判范围。在刑事诉讼中，法院对案件的审判范围要受到起诉范围的限制。这一要求是不告不理原则的具体表现之一。 二、起诉类型 起诉分为公诉和自诉两种。与之相应，起诉权也分为公诉权和自诉权。 1．公诉 公诉是指由国家设立的专门机关（通常为检察机关）及其人员（通常为检察官）向法院提出诉讼请求，要求法院通过审判确定被告人刑事责任并依法给予制裁的一种诉讼活动。 2．自诉 自诉是指由被害人或其法定代理人以及其他依法享有起诉权的个人或团体直接向有管辖权的法院提出追究被告人刑事责任的诉讼活动。
三、审查起诉 1．审查起诉的概念和意义 （1）审查起诉的概念 审查起诉是指人民检察院对侦查终结的案件进行受理，并予以审查，进而决定是否起诉的诉讼活动。其内容主要包括： ①对移送审查起诉的案件进行受理； ②对案件的实体问题进行审查，即对侦查机关或侦查部门认定的犯罪事实、犯罪性质和获取的证据以及适用的法律等进行审查核实； ③对案件的程序问题进行审查，确认侦查机关或侦查部门的侦查活动是否合法，并纠正违法情况； ④通过审查依法作出起诉或不起诉决定。 （2）审查起诉的意义 ①体现了慎重起诉的思想，有利于保障公民个人权利和公诉活动的严肃性。 ②对侦查成果的检验。 ③对侦查活动的监督。 ④履行控诉职能的准备。在审查起诉阶段，检察人员可以通过审查案件，了解案件事实，熟悉案件证据和材料，为下一步出庭进行支持公诉的工作做好铺垫。 ⑤对司法资源的节约。人民检察院通过审查起诉，保证了起诉的公正性和准确性，避免将不需要追究刑事责任的人以及指控犯罪证据不足的人交付审判，造成人力、物力和财力的浪费，节约诉讼资源。 2．对移送起诉案件的受理
张明楷刑法学笔记 绪论 一、刑法学与刑事法学 最广义的刑法学是研究犯罪及其法律后果的一切学科，研究对象包括实体的刑法规范，犯罪原因与对策、刑事诉讼程序、刑罚的执行内容等（即刑事法学）。 广义的刑法学是指解释现行刑法（刑法解释学）、研究刑法历史（刑法史学）、比较不同刑法（比较刑法学）的学科。 狭义的刑法学，仅指刑法解释学。 19世纪以前的刑法学是指刑事法学。 一、刑法解释学与刑法哲学的关系 刑法解释学以解释现行刑法为主要任务，刑法哲学以研究刑法关于犯罪及其法律后果的规定的哲学基础为主要任务二者的关系是：离开哲学的解释学没有哲学基础，容易出现就事论事的解释，难以使刑法学深入发展，离开刑法解释学的刑法哲学，由于未涉及刑法的具体规定容易出现空泛的议论，难以适用于司法实践，诚所谓“没有诠释的议论是空泛的，没有分析的诠释是盲目的。” 三、学派之争与学术发展 （一）旧派与新派的产生 一）旧派分为前期旧派和后期旧派 前期旧派是18世纪中后期到19世纪前半期的旧派，这一时期的旧派刑法理论以社会契约论、自然法理论为基础，具体表现为否定封建刑法，封建刑法的特点有： 1、干涉性 2、恣意性 3、身份性 4、残酷性 上述四特点的成因在于国家权力的集中性、庞大性与绝对性。 代表人物及其主要观点： 1、贝卡利亚：国家权力是市民在最小限度内提供的自由组成，一份份最少量自由的结晶形 成刑罚权，刑罚超过了保护集存的公共利益这一需要，他本质上就是不公正的。——排除恣意性，刑罚越公正，君主为臣民保留的安全就越神圣不可侵犯，留给臣民的自由就越多———排除干涉性，以死刑证明法律的严峻并无益处——排除严酷性。 2、费尔巴哈：限制国家刑罚权。1）、罪刑法定原则2）、科刑以行为为标准而非行为人标准费尔巴哈最大的功绩在于将罪刑法定主义、法律与伦理严格区别的思想纳入刑法理论体系之中。 3、边沁：国家权力具有无限性和不可分割性，但国家权力必须受其存在目的——保证臣民的福利的限制。为此，他主张四种其情况下不适用刑法1、不存在现实之罪时2、不会产生好效果时3、通过更温和的手段同样可行时， 4、刑罚之恶超过罪行之恶时 边沁反对肉刑，认为，死刑不是唯一能够抑制杀人欲望的刑罚，对轻微之罪不得适用死刑。 3、泷川幸辰：刑法存在的理由在于它是犯人的大宪章。 概言之，前期旧派基本上都主张自由意志、行为主义、道义的责任、报应刑、一般预防。后期旧派：是在前期旧派反驳新派的基础上而形成的 二）新派 新派产生的原因： 1、二次工业革命带来的社会的、经济的变化，反映在犯罪领域，犯罪率上升，累犯特别是 常习犯、少年犯急剧增加，德国的当时的刑法对此现象未作考虑，从而在新的犯罪现
2018年中央民族大学刑法学考研参考书目 【专业解析】 【1】参考书的阅读方法 1.目录法：先通读各本参考书的目录，对于知识体系有着初步了解，了解书的内在逻辑结构，然后再去深入研 读书的内容。 2.体系法：为自己所学的知识建立起框架，否则知识内容浩繁，容易遗忘，最好能够闭上眼睛的时候，眼前出 现完整的知识体系。 3.问题法：将自己所学的知识总结成问题写出来，每章的主标题和副标题都是很好的出题素材。尽可能把所有 的知识要点都能够整理成问题。 【2】学习笔记的整理方法 1.通过目录法、体系法的学习形成框架后，在仔细看书的同时应开始做笔记，笔记在刚开始的时候可能会影响 看书的速度，但是随着时间的发展，会发现笔记对于整理思路和理解课本的内容都很有好处。 2.做笔记的方法不是简单地把书上的内容抄到笔记本上，而是把书上的内容整理成为一个个小问题，按照题型 来进行归纳总结。 【3】真题的使用方法 1.认真分析历年试题，做好总结，对于考生明确复习方向，确定复习范围和重点，做好应试准备都具有十分重 要的作用。 2.分析试题主要应当了解以下几个方面：命题的风格（如难易程度，是注重基础知识、应用能力还是发挥能力 ，是否存在偏、难、怪现象等）、题型、题量、考试范围、分值分布、考试重点、考查的侧重点等。 3.考生可以根据这些特点，有针对性地复习和准备，并进行一些有针对性的练习，这样既可以检查自己的复习
效果，发现自己的不足之处，以待改进；又可以巩固所学的知识，使之条理化、系统化。 【复习计划】 【1】了解学生的学习背景； 【2】非统考专业课命题的总体特征，重难点知识点串讲。 【3】强化课程授课内容，有针对性的解答。指导学生练习真题； 【4】帮助学生进行自我诊断，了解自身复习进展，确立复习目标，调整复习策略；【5】后期帮助学生预测考题；个性化辅导， 【6】减轻学生心理压力； 【7】如能进入复试，可以帮助学生准备复试 【参考书目】 613法律史，宪法学法理学 《法理学》张文显主编高等教育出版社2005年第2版 《宪法》周叶中主编高等教育出版社、北京大学出版社，2003年版 《中国法制史》曾宪义主编北京大学出版社、高等教育出版社，2000年版 813民法学，经济法学，刑法学 《民法》魏振瀛主编高等教育出版社、北京大学出版社，2002年版 《经济法》杨紫煊主编北京大学出版社、高等教育出版社，2000年版 《刑法》马克昌主编高等教育出版社 《新祥旭中民大刑法学考研高分通关宝典》-新祥旭独家资料
第一部分笔记和课后习题详解 第一章刑事诉讼法概述 1.1 复习笔记 【知识框架】 【重点难点归纳】 一、刑事诉讼 1．诉讼 （1）诉讼的概念 我国的诉讼是指在国家司法机关的主持下，在当事人和其他诉讼参与人的参加下，依法解决讼争的全部活动。 （2）诉讼的分类
按照国家的历史类型，诉讼可以分为奴隶制国家诉讼、封建制国家诉讼、资本主义国家诉讼和社会主义国家诉讼。 按照诉讼程序的特征，诉讼可以划分为控告式（或日弹劾式）诉讼、纠问式（或日审问式）诉讼和混合式（或日审问辩论式）诉讼。 近现代西方国家的诉讼形式又有当事人主义和职权主义之划分。二战以后，当事人主义和职权主义两种诉讼程序相互吸收，取长补短，相互融合，尤其是大陆法系各国，对当事人主义诉讼程序的吸收，已成为一种普遍性的趋势。 按照诉讼的任务和诉讼法律关系构成的不同，诉讼可以划分为刑事诉讼、民事诉讼和行政诉讼。 2．刑事诉讼 （1）刑事诉讼的概念 刑事诉讼是指在国家专门机关的主持和相关诉讼参与人的参加下，查明犯罪事实、追究和惩罚犯罪、保障人权的活动。 在我国，刑事诉讼是指公安机关、人民检察院、人民法院在当事人及其他诉讼参与人的参加下，依照法律规定的程序，查证、核实犯罪嫌疑人、被告人是否实施了犯罪，是否应当受到刑罚的处罚以及应当受到何种刑罚处罚，并保障无罪的人不受刑事追究的活动。 （2）刑事诉讼的特点 ①刑事诉讼必须由法定的专门机关主持进行，其他国家机关无权进行。 ②刑事诉讼活动必须是在当事人和其他诉讼参与人的参加下进行。 ③刑事诉讼活动必须依法进行。 ④刑事诉讼活动的内容是解决被告人或犯罪嫌疑人是否犯罪，犯了什么罪，是否应当受
刑法总论笔记 第一章概述 第一节概念和性质 一．概念 1．规定犯罪，刑罚和刑事责任的部门法 2．广义和狭义之分 （1）狭义：刑法典 （2）广义：除狭义的刑法典外，还包括单行刑法和附属刑法 ——①单行刑法指的是最高立法机关在某一个或几个方面修改，补充刑法典的刑法规范②附属刑法指的是在其他刑事法律当中涉及犯罪，刑罚和刑事责任的条款 3．刑法修正案：对刑法典的某些条款进行修正补充后，未破坏刑法典统一性，并且直接纳入刑法典二．性质 1．阶级性质：刑法属于历史范畴，其性质由国家的性质决定 2．法律性质：特点有二—— 调整的社会关系更为广泛：①其他法律部门的保护法和后盾②调整方法不同（刑罚） 严厉性更强 第二节刑法的创制和发展 一．创制 1．高铭暄《新中国刑法的孕育与诞生》 2．1979年，第一部刑法典颁布，遵循“宜粗不宜细”的指导思想 二．全面发展1997年 第三节刑法的制定根据 刑法典第一条 一．法律根据：宪法——具体要求 1．刑法必须依据宪法的精神和原则来制定，修改和补充 2．刑法的规定及其解释不得与宪法相抵触否则失去效力 3．刑法的规定必须是宪法规定的具体化和法律化 4．刑事立法必须根据宪法所规定的立法权限和程序进行 二．实践根据：既不能凭主观臆断，也不能照搬前人或外国现成的东西 第四节刑法的任务（机能，作用） 刑法典第二条 一．惩罚犯罪与保护人民的统一：前者是手段，后者是目的 1．保护国家根本政治制度（首要任务） 2．保护国家经济制度 3．保护公民权利，人身权利和其他权利 4．维护社会秩序和经济秩序 二．保障机能与保护机能的统一 1．保障机能：保障无罪的人不受追究；保障犯罪的人不受法外刑 2．保护机能：对犯罪人给予刑罚的目的在于保护社会免受犯罪侵害 第五节刑法体系 一．则：总则，分则和附则（编） 二．章，节，条，款，项，段（前段，中段，后段；前段，后段） 三．但书：补充前段；前段的例外；对前段的限制 四．附则：刑法典第四百五十二条试行日期；界定该刑法典与之前单行刑法的关系
刑事诉讼法 总论 第一章概论 一、概念 1.刑事诉讼：指国家专门机关在当事人及其他诉讼参与人的参加下，依照法律规定的程序，追诉犯罪，解决 被追诉人刑事责任的活动。 2.刑事诉讼法：国家制定的规范人民法院、人民检察院、公安机关进行刑事诉讼，当事人和其他诉讼参与人 参加诉讼的法律。 3.控审分离：指控诉职能和审判职能必须分别由专门行使控诉权的机关和个人以及专门行使审判权的机关来 承担。 4.控诉：指向法院控告被告人的罪行并要求法院通过审判确定被告人有罪并加以处罚。 二、其他 1.我国刑事诉讼的阶段： 立案——侦查——起诉——第一审——第二审——执行 （特殊：死刑复核程序、审判监督程序） 2.刑事诉讼法的渊源：宪法、刑事诉讼法典、有关法律规定、司法解释、行政法规和规章、地方性法规、国 际条约 3.刑事诉讼法的基本理念： （1）惩罚犯罪与保障人权相结合 （2）程序公正与实体公正动态并重 （3）控审分离、控辩平等对抗和审判中立 （4）追求诉讼效率 4.制定的目的：保证刑法的正确实施、惩罚犯罪、保护人民、保障国家安全和社会公共安全、维护社会主义 社会秩序，根据宪法，制定本法。 第三章刑事诉讼中的专门机关 第四章诉讼参与人 一、概述 诉讼参与人 当事人：其他诉讼参与人： ①被害人①法定代理人 ②自诉人②诉讼代理人 ③犯罪嫌疑人、被告人③辩护人 ④附带民事诉讼原告人和被告人④证人 ⑤鉴定人、翻译人 二、基本概念 1.当事人：指与案件的结局有着直接利害关系，对刑事诉讼进程发挥着较大影响作用的诉讼 参与人。 2.被害人：指其人身、财产或者其他权益遭受犯罪行为侵害的人。 3.自诉人：以个人名义直接向人民法院提起诉讼，要求追究被告人刑事责任的一方当事人。（相当于原告， 执行控诉职能） 4.法定代理人：指被代理人的父母、养父母、监护人和负有保护责任的机关、团体的代表。 5.诉讼代理人：指公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属、自诉案件的自诉人及其法定代理人委托代 为参加诉讼的人和附带民事诉讼的当事人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人。
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第一章刑法概说 ·概念：规定犯罪、刑事责任和刑法的法律。 ·分类：广义与狭义、普通与特别。 ·性质：1. 阶级性质：刑法的阶级本质有国家的阶级本质决定。 2. 法律性质：·刑法所保护的社会关系的范围更广泛。刑法是其他部门法的保护法。 ·刑法的强制性罪严厉。刑法直接与犯罪作斗争。 ·创制：1980年1月1日施行。 ·完善：修订的刑法典 1.实现了刑法的统一性和完备性。 2.贯彻了刑事法治原则和加强刑法保障功能。 3.立足本国国情与适当借鉴国外先进经验相结合。 修改特点：1.及时回应经济和社会发展的需要，注重对当前经济和社会领域中 重要问题的刑法规则。 2.确立了刑法修正案作为刑法修改方式的基本地位。（我 国唯一刑法单行法：《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法 买卖外汇犯罪的决定》） ·制定刑法的根据：法律根据：宪法 实践根据：我国同犯罪作斗争的具体经验及实际情况（适 当超前性） ·刑法保护：1. 国家安全、人民民主专政的政权和社会主义制度 2. 社会主义的经济基础（·经济基础：与一定社会历史阶段的生 产力水平相适应的生产关系的总和） =对以公有制为主体的多种所有制和社会主义市场经济的保护 3. 公民的人身权利、民主权利和其他权利（我国人民民主性质决定） ·人身权利：与人身有关的各项权利。（侵犯公民的人身权利的犯罪是侵犯公民个人权利犯罪中最严重的犯罪） ·民主权利：依法参加国家管理和社会政治生活的权利。 4. 维护社会秩序。 ·体系：概念：指刑法典的组成和结构。 组成：三个部分 总则：一般原理原则的规范体系（认定犯罪、确定责任和适用刑罚所 必须遵守的共 同规则） 组成分则：具体犯罪和具体法定刑的规范体系（解决具体定罪量刑问题的 标准） 附则：2个内容1.修订后刑法施行日期 2.修订后刑法与以往单行法的关系、某些单行法的废 止/失效 结构：·条文、款（另起一行）、项（（一）、（二））、前后中段/第一二三 段 ·“但书”表示的三种情况——对前段的补充、例外、限制 ·刑法解释：刑法解释按其效力分为三种：立法解释、司法解释、学理解释。
第十八章量刑 18.1复习笔记【知识框架】
【重点难点归纳】 一、量刑的基本原则 1．量刑的概念 量刑是指法院基于对犯罪人的定罪而对犯罪人选择适用法定刑中某一具体刑罚的活动。 量刑是在定罪的基础上解决对犯罪分子是否判处刑罚、判处何种刑罚的问题。定罪与量刑有着密切的联系：定罪是量刑的前提，量刑是定罪的归宿。定罪不准，就谈不上量刑适当；有时定罪虽然准确，但量刑不当，同样会造成错案。 2．量刑的特点与意义 （1）量刑的特点 ①专属性，是指量刑是法院专有的权力，并且只能在刑事诉讼过程中依特定的程序行使这种权力。 ②依附性，是指量刑必须以定罪为前提，量刑的活动过程是依附于定罪结果的。 ③非精确性，是指对量刑的结果要求做到准确而非精确，即与所犯罪行大小相适应，而非，也不可能做到绝对相等。 （2）量刑的意义 只有在准确定罪的基础上适当量刑，切实做到罚当其罪、罪刑相适应，才能使刑罚起到保护人民、惩治犯罪、保卫和促进社会主义现代化建设的积极作用，才能维护社会主义法制的尊严和人民法院判决的权威。 3．量刑的基本原则 （1）量刑必须以事实为根据 犯罪事实是量刑的客观基础或者说是根据，是指客观存在的犯罪诸种情况的总和，既包括犯罪构成要件的基本事实，也包括直接影响犯罪危害程度的其他事实。人民法院只有在查
清犯罪分子所犯罪行的事实以后，才能认定犯罪的性质，进而确立应予的刑罚处罚。 贯彻这一原则，必须做到： ①查清犯罪事实 审判机关处理刑事案件，必须实事求是地查明、核对犯罪事实，使认定的犯罪事实有充分的证据，经得起历史的检验。 ②确定犯罪性质 犯罪性质，是指行为人犯的什么罪，即应定的具体罪名。犯罪性质不同，反映出的社会危害性不同，因而法定刑的轻重也不同。因此，划清罪与罪之间的界限，对于正确量刑具有重要意义。 ③考察犯罪情节 犯罪情节，是指犯罪构成必要要件的基本事实以外的其他能够影响社会危害程度的各种具体事实情况。 在考察犯罪情节时，应当注意到两种情况： a．法律条文中明确规定该种犯罪应当区分为几种不同的情节。 b．在同一法定情节中，还有轻重程度的不同。 ④判断犯罪的社会危害程度 犯罪的社会危害程度，是指犯罪行为对社会造成或者可能造成的损害程度。行为的社会危害性是犯罪的最本质特征，是区分罪与非罪、轻罪与重罪，从而决定是否判刑以及判刑轻重的主要依据。 ⑤量刑还要适当考虑犯罪分子的某些个人情况和犯罪后的态度 刑法对未成年人、又聋又哑的人和盲人犯罪的处罚原则，对累犯、自首的处罚原则以及对缓刑适用条件的规定等，都说明犯罪分子个人的具体情况和悔罪的态度，对量刑的轻重也
刑事诉讼法读书笔记 1、刑事诉讼的价值就是自由、安全、秩序。 2、对刑事案件的侦察、拘留、执行逮捕、预审，由公安机关负责。 检察、批捕、检察机关直接受理案件的侦察、提起公诉，由人民检察院负责。 审判由人民法院负责。法院只有建议补充侦查的权利。 3、我国只有6个部门享有侦查权，即：公安、国安、军队、监狱、检察、缉私。 4、人民法院、人民检察院依法独立行使职权，不受行政机关、社会团体和个人的干涉（但权力机关可以）。 5、我国的法官独立，是指某一个法院独立。上下级法院之间是监督的关系。 我国的检察官独立，是指一个系统的独立。上下级检察院之间是领导关系。 6、检察机关对刑事诉讼的法律监督体现在四个方面： 立案监督（要求7日内说明不立案的理由，认为理由不成立的，15日内要求立案，公安机关应当立案。） 侦查监督（审查批准逮捕、审查起诉中的监督；补充侦查） 审判监督（有权提出纠正意见，事后监督。而不是庭上监督；抗诉权） 执行监督（死刑、减刑、假释等） 7、所有提供翻译均是应当。外国人如放弃法院为其提供反映的权利需要书面声明，费用自担。
8、公诉案件辩护人最早进入诉讼的时间是案件移送审查起诉之日起。自诉案件的辩护人随时可以进入诉讼。 9、未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪。 10、检察院在审查起诉阶段，如果证据不足，可以有两次补充侦查，每次一个月。第一次补充侦查如仍证据不足，可选择再次补充侦查，也可以不起诉；如二次补充侦查后仍证据不足，则应当不起诉。 11、有下列情形之一的，不追究刑事责任，已经追究的，应当撤销案件（侦查阶段，用决定），或者不起诉（审查起诉阶段，用决定），或者终止审理（审判阶段，用裁定），或者宣告无罪（审判阶段。用判决）：情节显着轻微，危害不大，不认为是犯罪的。犯罪已过追诉时效期限的。经特赦令（人大常委会作出）免除刑罚的。依照刑法告诉才处理的犯罪（侮辱、诽谤、暴力干涉婚姻自由、虐待、侵占），没有告诉或者撤回告诉的。犯罪嫌疑人、被告人死亡的。其他法律规定免予追究刑事责任的。 12、对于公安机关移送审查起诉的案件，发现犯罪嫌疑人没有违法犯罪行为的，应当书面说明理由将案卷退回公安机关处理；发现犯罪事实并非犯罪嫌疑人所为的，应当书面说明理由将案卷退回公安机关并建议公安机关重新侦查。如果犯罪嫌疑人已经被逮捕，应当撤销逮捕决定，通知公安机关立即释放。审查起诉部门对于本院侦查部门移送审查起诉的案件，发现具有上述情形之一的，应当退回本院侦查部门建议作出撤销案件的处理。 13、公安司法机关工作人员不属于诉讼参与人。公诉人更不是当事人。单位也可以成为被害人。 14、法定代理人享有与被代理人相同的权利，除了人身侵权和最后陈述权。 15、证人必须是自然人。证人具有不可替代性与优先性。证人享有查阅检验笔录的权利，
法硕考研刑法学重点知识点 法硕考研刑法学重点知识点 依照我国《刑法》第25条第1款的规定，共同犯罪是指二人以 上共同故意犯罪。 条件;①二人以上;②共同故意;③均构成犯罪。 客观方面 一是各共同犯罪人所实施的行为都必须是犯罪行为，共同犯罪具有共同的犯罪行为，即各共同犯罪人的行为都是指向同一的目标彼 此联系、互相配合，结成一个有机的犯罪行为整体。 二是各个共同犯罪人的行为由一个共同的犯罪目标将他们的单个行为联系在一起，形成一个有机联系的犯罪活动整体。 三是各共同犯罪人的行为都与发生的犯罪结果有因果关系。 主观方面 其次，有共同犯罪的意志因素：(1)各共同犯罪人是经过自己的 自由选择，决意与他人共同协力实施犯罪;(2)各共同犯罪人对他们 的共同犯罪行为会发生危害社会的结果，都抱有希望或者放任的态度。 主体条件 共同犯罪成立的主体条件是两人以上。这里要注意准确对“人”的理解，这里的“人”是指符合刑法规定的作为犯罪主体条件的人，不仅包括达到刑事责任年龄、具备刑事责任能力的自然人，也包括 法人、单位等法律拟制的人。具体而言，即包括两个以上的自然人 所构成的共同犯罪，也包括两个以上的单位所构成的共同犯罪，还 包括单位与有责任能力的自然人所构成的共同犯罪。
1、任意共同犯罪和必要共同犯罪 这是根据法律的规定任意形成划分的。 所谓任意共犯，是刑法分则规定的一人能够单独实施的犯罪由二人以上共同故意实施。从《刑法》来看，大部分的犯罪在主体数量 上都没有限制，所以通常发生共同犯罪的都是任意的共犯，如抢劫、强奸、杀人、放火、投放危险物质、绑架、诈骗、盗窃、抢夺等罪 的共同犯罪均属于任意的共犯。所谓“任意”，是指法律对犯罪主 体的数量没有特别限制。也就是说从法律规定来看，实行这样的犯罪，其犯罪主体是单个的还是2人以上的，没有特别的限制，是随 便的或任意的。 所谓必要共犯，是指刑法分则规定的'只能以二人以上的共同行 为作为犯罪构成要件的犯罪，即该种犯罪的主体必须是两人以上， 主要是包括聚众性犯罪(如《刑法》第290条聚众扰乱社会秩序罪、《刑法》第317条聚众劫狱罪等)、集团性犯罪(如《刑法》第294 条组织、领导、参加黑社会性质组织罪，《刑法》第317条组织越 狱罪)。 2、事先共犯与事中共犯 这是根据通谋的时间，即共同犯罪故意形成的时间作的划分。这里的“事先”，是指着手实行犯罪之前。在着手实行之前就预谋共 同犯罪或形成共犯故意的，属于事先共犯;在着手实行犯罪之后才形 成共犯故意的，是事中共犯(承继共犯)。 3、简单共犯与复杂共犯 是根据共同犯罪人之间有无特定的分工所作的分类。简单共犯亦称共同正犯、共同实行犯，是指二人以上共同直接实行某一具体犯 罪的构成要件的行为，共犯人都是实行犯，不存在组织犯、帮助犯、教唆犯问题。而复杂共犯是指各共同犯罪人之间存在着犯罪分工的 共同犯罪，不仅存在直接着手实施共犯行为的实行犯，还有组织犯 或教唆犯或帮助犯的分工。 4、一般共犯与特殊共犯
自考刑事诉讼法笔记 篇一：自考刑法精简背诵笔记 1、刑法分类：1）广义、狭义（法典）2）普通（法典）、 特别（单行、附加）3）形式、实质 2、刑法性质：1）特定性2）不完整性3）最严厉性4） 补充性 3、刑法任务：保护法益；方法：禁止惩罚犯罪 4、刑法机能：行为规则；法益保护；自由保障 5、刑法体系：组成结构 6、刑法解释：对真实含义的说明。方法：文理；论理（扩 大、缩小、当然、历史、反对、补正、体系、比较）二、刑法的原则 1、罪刑法定原则：法无明为规定不为罪，法无明文规定 不处罚。思想基础：民主主义、尊重人权。 2、罪刑法定原则内容：1）法律主义；2）禁止事后法； 3）禁止类推；4）禁止不确定刑期；5）明确性；6）禁止处罚不当；7）禁止不均衡残酷刑罚。 3、罪刑法定实现：1）树法治观；2）建合理司法体制； 3）合理解释刑法；4）正确定罪量刑。 4、平等适用刑罚：任何人犯罪适用法律一律平等，不允 许有超越法律的特权。 5、平等原则内容：平等保护；平等认定；平等载量；平 等执行 6、罪刑相适应：罪刑的轻重应当与其所犯罪行和承担责
任相适应。源于因果报应观念，朴素公平意识。三、适用范围 1、空间效力：一国刑法在什么地方对什么有效。 2、空间效力原则：A国内：属地原则；B国外：1）属 人主义；2）保护主义；3）普遍主义； 3、对外国人犯罪的承认：A.积极承认：将外国判决移至 本国，执行外国原判；B.消极承认：不管外国判与否，仍对同一行为审判，已经执行的予以考虑。 4、时间效力：何时起，何时止有效；（生效；失效；朔 及力；限时效力）四、犯罪概说 1、特征：A.传统：危害性、违法性、受罚性；B.当前中 国：社会危害性、刑事违法性； 2、犯罪分类：A.理论：重刑、轻刑犯；自然犯（明显违 反道德）、法定犯；间隔、非间隔犯（隔时、隔地犯）；B.法定分类：国事犯、普通犯；单位犯、自然人犯；身份犯、非身份犯；亲告、非亲告犯；基本、加重、减轻犯；五、犯罪构成 1、构成要素分类：客、主；记述、规范；积极、消极（表 述反正反面）；共同、非共同；成文、非成文； 2、犯罪客体：刑法所保护为犯罪所侵犯的利益。分为： 一般（一切行为所侵犯）、同类、直接（简单、复杂：一行为数利益） 3、客观要件：行为；行为对象；危害结果；刑法上因果 4、不作为：1）负有法律义务：a.明文规定、b.法律行 为、c.职业业务、d.先前行为；2）能履行；3）不履行；