二、计算及软件法律保护模式
世界上各个国家的国情和法律体制不同，各国对计算机软件的法律保护模式也具有多样性。具有代表性的主要有3种模式：一是著作权法保护；二是专利法保护；三是商业秘密保护。
1、计算机软件的著作权法保护
著作权，又称版权，它是知识产权的组成部分，由于软件具有作品的特性，用著作权法来保护软件已经成为国际通用的做法。世界上第一个用著作权法来保护计算机软件的国家是菲律宾。
虽然计算机软件的著作权保护已经成了国际上通用的模式。其有利之处主要在于：（一）简便易行。软件从其开发成功之日起就可自动获得法律保护，至多履行一下简便的登记手续。同时，世界上大多数国家都有现成的著作权法，用著作权来保护软件，这就省去了繁琐的立法程序。（二）保护及时。用著作权来保护计算机软件，不必等待诸如专利审查期那样漫长的时间才能取得法律保护。著作权法保护软件的这一特点正好与软件作品更新换代快、生命周期短的自然属性相适应。（三）保护广泛。著作权法对作品的保护只要求作品具有“独创性”，而无专利法的“新颖性、创造性、实用性”三性要求，所以采用著作权法保护软件，可以使不同水平的软件、不同创作阶段的软件都能获得法律保护，亦即从可行性分析、流程图、模块、源程序，目标程序到程序说明书等均可成为版权法保护对象。（四）著作权法模式只保护软件的“表达形式”，而不保护软件“创作思想”，因此，其他开发者可以利用原有的创作思想去开发新软件，这有利于软件的创新和优化。其不利之处主要在于：1、著作权法规定的著作权所有人具有多种专有权利（包括修改权），而且按照世界版权公约的规定，著作权跨越国界，即在一个成员国取得著作权，在其他成员国自动取得著作权，这对软件发达国家有利，而对于软件不发达的国家来说，不利于消化吸收先进国家的软件，并在此基础上提高和创新。
2、著作权保护期限过长。就我国而言，自然人的软件著作权，保护期为自然人终生及其死亡后50年，法人或者其他组织的软件著作权，保护期为首次发表后50年，保护期限过长限制了软件的开发创新。
3、大部分国家的著作权法当中并没有规定登记制度，因此很难对抗第三者的侵权，在诉讼活动中的举证和救济也很困难。
4、著作权法是保护软件的“表达形式”，而不保护“创作思想”。这虽然有利于软件的开发创新，但软件本身是一种极容易复制和改编的作品。因此对软件著作权法的保护并不十分有利于著作权人的权益，这种法律保护手段也无法控制大量出现的盗版现象。
2、计算机软件的专利法保护
专利是一项发明创造，即发明、实用新型或外观设计向国家专利局提出专利申请，经依法审查合格后，向专利申请人授予的在规定的时间内对该项发明创造享有的专有权。
专利法可使专利权人享有专利的制造、使用、转让、许可和销售等方面的独占权，对计算机软件的保护作用相当强。它具有很强的排他性，他人未经授权不得为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品。根据专利权所具有的这些优点，在解决计算机软件的法律保护方法的初期，各国都先后尝试了用专利法来保护软件的可行性。但是经过一段时间的实践，人们看到给计算机软件授予专利，有下列种种难以克服的障碍：（一）专利本身只保护利用自然规律所作出的发明创造，而不保护自然规律、逻辑法则本身，而软件与数学有不解之缘，它总是离不开算法。算法被认为是一种数学公式，反映的是自然法则和逻辑思维过程，因而软件本身并不能成为专利法的客体，只有那些利用了自然力、对客观世界进行了改造、体现了符合专利法规定的技术问题解决方案的计算机程序发明，才能被认为不属于单纯的智力活动的规则和方法，才有可能获得专利权。因此，能够获得专利权的通常是与某种设备、机器结合在一起工作，实际上是整个设备、机器中组成部分的那些计算机程序。（二）专利保护要求软件具有新颖性、创造性和实用性，但90％以上的软件很难达到这一标准，
因而采用专利法模式保护软件导致大部分软件因不具有“三性”而不能获得专利的保护。（三）发明专利在得到批准之前，要经过严格的审批，这种审批至少要一年才能完成，在实行延迟审查制的国家（如德国），这个期间还要长。而程序的经济寿命往往只有一两年，等到专利获得批准时，软件恐怕早就被市场淘汰了。另外，由于软件的数量很多，缺乏反映现有技术的文献，因而要对其进行检索、审查也是不可能的，而且这种审批还需要相当高的费用。即使软件获得了专利，但专利权的维持费用也相当的高。（四）各国专利法都明文规定专利申请人必须将发明内容充分地公开。这项规定对软件所有权人而言是无法做到的。因为，只要旁人了解到了软件程序中的思想、结构也就可以开发出具有同样功能的新的软件来。所以公开软件程序的内容，反而失去了保护软件的意义。（五）专利所具有的高度独占性，在很大程序上不利于其他的软件开发者在现有软件的基础上一步的开发和创新，这将影响软件技术的进步和提高，而且对发展中国家软件业的发展造成不利的影响。
3、计算机软件的商业秘密保护
对计算机软件给予著作权法和专利法的保护，由于存在着一些难以克服的弊端，有些国家试图采取对计算机软件采用商业秘密的保护，来作为对计算机软件保护的一种补充。
商业秘密，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。秘密性是商业秘密的一个核心的构成要件，而计算机软件中的程序正好符合这一特性。把软件作为商业秘密来保护，比较适用于那些不能获得专利保护的、适合在小范围内使用的、能够为所有权人带来高于社会平均成本的超额价值的软件。但是，用这种方法来保护软件也存在负面效应：1、虽然作为商业秘密的软件，有可能给所有权人带来高额的垄断利润，但是如果一旦泄密，除了依据合同、协议对泄密者或依据反不正当竞争法对盗窃者、第三者追究责任以外，软件所有权人几乎没有其他方法。2、把软件作为商业秘密固定下来所花费的成本也很高。软件所有权人要采取一定的措施，或与每一位知情者或使用者签订合同，给付高额费用以阻止其泄密或跳槽，或采用其他严历的措施，但都要费尽心机，且防不胜防。3、商业秘密规定在各国的竞争法当中，各国制定的条款都各有特色。而计算机软件则是发展很快且具有国际性的事物，即就需要在国际上得到统一的保护，但要制订相应的国际公约，还是一段相当长的路。
二、利弊分析
我国用著作权体系来保护计算机软件，是有其原因的。版权法既有较为明确完善的立法，也有十分丰富的司法活动。保护的范围也很广泛，从系统软件、应用软件到源程序、目标程序，都可以受到保护。且目前世界上已经有六十几个国家采用版权法来保护计算机软件，我国也采用这种方式，便于得到世界范围的响应，也有利于国际间的文化、技术交流和经济来往。具体来说，有以下原因：(1)从立法角度看，以版权保护计算机软件的确比较方便。因为大多数建立软件产业的国家都已存在原有的版权法，在原有的版权法中加入一个受保护的客体，比起另立一部新法来，要省事得多。(2)从获得保护的方便程度来看，版权是最容易获得的。我国没有强制的版权登记的要求，而且版权登记手续也比较简便，只要支付很少的费用。在版权持续期间，不用缴纳维持费，也不会丧失。(3)版权对软件的要求较低。只要求软件具有独创性，与众不同就行了，无须具有首创性或创造性。这样就可使独立开发出来的软件基本上都能受到保护，不会造成开发费用的意外损失和浪费，对于某一个单位来讲，这种方式用来保护开发相似率较高的软件是很合适的。(4)从版权保护的内容来看，版权只保护思想的表达(expression of ideas)，而不保护思想本身。这样就可以不授予“思想”本身以垄断权，既鼓励软件开发者的创造积极性，又使公众不受原“思想”的禁锢，并可以从已有的成果中吸取营养，创造更新的作品。(5)软件开发者最需要的就是禁止非法使用程序，而著
不属于合理使用。
版权法提供的保护期一般为作者有生之年加上死后25～50年，这是因为文学作品的生命期较长，一部优秀的作品可以流芳百世。而软件作品的生命力在于公众对它的使用，它的实用性是维持生命的唯一要素。随着新软件的不断开发，原软件的生命期逐渐终止。计算机技术的迅猛发展使得软件的生命期越来越短，在版权法提供的绝大部分的保护期限中，很多软件作品已失去了经济价值，而依版权法规定的软件开发者依然能禁止他人利用，这是不利于全社会软件技术的普遍提高的。
6.著作权对软件出租行为控制不佳。版权领域的权利穷竭原则(即发行权一次用尽原则)，对软件开发者的权利行使是一种禁锢。计算机软件的开发成本比较高，使得软件复制件的零售价格相应较高，软件出租现象越来越广泛，若按照版权法的原则，软件开发者对软件的出租无法控制，实际上给软件的盗版活动大开方便之门，严重损害了软件开发者的利益。如果要给予软件开发者的以出租权，则将在某种程度上削弱“权利穷竭原则”，即在软件作品的范围内，对著作权限制原则进行了反限制。
第三部分计算机软件保护遇到的问题及发展趋势
一、软件专利垄断及对策
软件专利有可能成为维护软件垄断的新手段，其作用甚至会超过技术和产品垄断，对于这种新的垄断威胁，我们决不能掉以轻心。中国的IT业已经深受垄断之害，没有抵制垄断，是我们应当吸取的教训。
最近，美国AMD起诉英特尔，在世界IT领域掀起了又一轮反垄断浪潮。人们对几年前美国司法部状告微软垄断的情景记忆犹新。这些年来，在世界IT领域，反垄断的斗争从未停止过。在欧洲，欧盟一再状告微软，要求微软赔偿，并将播放器从视窗操作系统中剥离出去；近期，AMD起诉英特尔，日本公平交易委员会也查处英特尔……相比之下，中国在反垄断方面却少有作为。是中国的IT领域不存在垄断吗？是中国的IT产业没有受到垄断的损害吗？都不是。中国的IT业同样深受垄断之害，尤其是在操作系统和处理器这两个方面。
在桌面操作系统领域，微软的视窗在中国的垄断程度比起世界上其他地方，可谓有过之而无不及。10多年前，微机用的是DOS操作系统，那时，DOS只占一台微机成本的1%。按照“摩尔定律”，今天计算机的硬件性能已提升了上百倍，价格相对下降很大。操作系统性能的提高没硬件那么大，但今天一台普通计算机视窗操作系统占据的成本超过了10%。视窗的垄断，使中国用户付出了高昂的代价。
在计算机处理器领域，英特尔处理器在中国市场上的份额高于世界平均份额，价格也偏高。10多年前，由于AMD的处理器较便宜，联想主板就大量采用了AMD处理器。但今天，中国市场上的计算机采用AMD处理器却很少。其实，AMD处理器不仅价格低，还有64位的性能优势。中国处理器市场的这种不正常状况，是英特尔的垄断造成的，中国用户不应该付出这种高昂的代价。
尽管中国IT业深受垄断之害，但我们至今还没有出台反垄断法；而且，中国很多企业和用户缺乏反垄断意识。没有抵制垄断，这都是我们应当吸取的教训。
除了存在技术和产品的垄断外，还存在着更严重的知识产权垄断。当前，我们特别要重视软件专利问题，因为软件专利完全有可能导致垄断，这种垄断将扼杀中国幼稚的软件产业。
专利和版权最大的不同是，专利可以保护一个创意、一个思想的本身，而版权只能保护对一个创意、一个思想的特定实现。在受保护的年限方面，版权比专利长。多数国家发明专利的保护年限是20年，而按《伯尔尼公约》，版权保护期限从出版之日起，不低于50年。
比方说，李白有一首诗《静夜思》：“床前明月光，疑是地上霜……”假如李白当年登记了版权，别人抄录出版就侵犯了版权。与李白同时代的杜甫有一首诗《月夜》：“今夜鄜州月，
闺中只独看……”两首诗意同句不同，这不侵犯李白的版权。可是，假如李白申请的是专利，叫“观月思乡”，那么，只要在专利保护的期限内，杜甫写的《月夜》就侵犯了李白的专利。因为，如果有专利，李白写了《静夜思》，此后20年不许任何人再写带有“观月思乡”思想的诗。
软件编程类似于文学艺术创作，直到1970年代，软件还是完全靠版权和商标保护的。到了1980年代末期，虽然有关知识产权保护没有什么变化，但受一些知识产权案例的影响，一些国家逐渐发生了演变，现在，软件同时受到版权和专利的保护。
过去，还在发展阶段的微软不希望有软件专利的束缚，所以对专利不感兴趣。例如，早在1970年代，就有其他公司的“字处理软件”(WordStar)、“电子表软件”(VisiCalc)，如果这些公司都获得了专利，在此后的20年里，微软都不能做同类产品，也就没有今天的微软了。
但现在的微软完全变了。大约一年前，比尔•盖茨提出新的目标，要求微软将每年申请的专利提高到3000个。迄今为止，微软已获得了约4000个专利，另有3300多个专利正待批准。在这些专利中，甚至包括“在一个文档中加入和去除空白”这类很难被认为是“创新”的东西。
面对微软等软件巨头的“专利池”和无穷的财力，发展中国家的中小软件企业和开源软件阵营的处境岌岌可危。他们既没有自己的“专利池”作讨价还价的筹码，又没有财力可对客户进行赔偿和担保，因此他们完全可能被“软件专利”所扼杀。显然，软件专利有可能成为维护软件垄断的新手段，其作用甚至会超过技术和产品的垄断，对于这种新的垄断威胁，我们决不能掉以轻心。
由于软件专利只对软件垄断者有利，而对其他竞争者不利，所以，作为软件垄断的受害者的欧盟，也不愿全盘接受美国的软件专利制度。目前欧盟正围绕着软件专利进行激烈的辩论。中国作为一个发展中国家，更不能全盘照搬美国的软件专利制度。为了有利于摆脱垄断，为了有利于软件业的自主创新，中国对软件专利问题应及早制订对策，或是对软件只实行版权保护，或是对软件专利加以严格限制。未雨绸缪，此其时也！
1.建立以著作权法为核心，由专利法、商标法、合同法和反不正当竞争法共同组成的多层次保护体系。
我国目前《著作权法》和《计算机软件保护条例》对计算机软件的保护规定，兼顾了著作权法的原理和软件特点，结合我国软件产业的发展现状，吸收了各国立法的长处，具有较高的保护标准和一定的保护功能。但是，我国的计算机工业毕竟起步很晚，到80年代才开始组建。我国的软件设计人员少，软件质量差，而且缺乏开发复杂计算机程序的经验。况且，计算机软件是最富有生气、并正在蓬勃发展的事物，它本身的性质相当复杂，兼有文字性和实用性等多重性能，使用单一的法律保护制度和保护计算机软件是不够的。同时，编制计算机程序的目的不是供人们阅读、欣赏的，而是为机器编制的，只有计算机才能识别它。因此在法律上，不能将计算机程序视为一种作品而用版权加以保护，它是一种与“作品”完全不同的、独立存在的、具有多种社会作用的知识产品，用单一的版权法是无法予以全面保护的。更何况，用版权法来保护计算机程序，是工业发达国家为了垄断其优势地位而采取的法律措施，我们发展中国家仿效这种制度将不利于自身计算机技术的发展。即使在计算机软件工业最发达的美国，也早已用判例法的形式判决某些软件享有专利权。自1987年以来，美国逐步调整了计算机程序的专利审查基准，大大放宽了有关的限制，认为程序本身不受专利法保护，但程序所提供的控制硬件运行的步骤作为方法，可以成为申请专利的对象。1995年，美国专利与商标局制订出新的具体的计算机软件的专利审查标准：(1)被程序或其它形式软件所控制的计算机或其它可程序控制性装置视为一种可专利“机器”；(2)在计算机上或计算
机协助下实施一系列特殊的操作步骤视为一个可专利“过程”；(3)当在计算机上运行时，能用来控制计算机以某种特殊方式动作的计算机可读内存，视为一种可专利“制品”。现在，每年有数千项有关计算机程序的设计技术或算法从美国专利与商标局获得专利权。据统计，1994年美国核准的软件专利为4569件，1995年就增加到6142件，1996年则约有9000件，1997年1月到7月已核准5400件，全年估计为11000件。根据此种成长速度，到2000年，将会有8万件软件专利。在这种趋势下，许多国外电脑业者已经开始重视软件专利的申请，例如IBM公司在1995年就获得503件软件专利，1996年也有307件。软件专利比较典型的代表有：Merrill Lynch的现金管理系统、IBM的基本输入输出系统(BIOS)、Apple的下拉式选单、AT&T的多窗口技术和线性规则逻辑设计、Technowledge的人工智能技术、Kodaira 的虚拟存储器地址转换技术、Blaucato的不同发型和顾客脸型配合显示技术、Apple和Xerox 的鼠标技术等等。日本软件专利的申请累计数增加显著。1985年，软件专利的申请数5000件左右，1990年已超过12000件，其中一半以上是由富士通、日本电气、日立、三菱、东芝、充电气等六家大公司提出的，仅富士通一家在一年中提出的软件专利申请就达300件以上。被批准的专利数也迅速上升，有关软件专利权的纠纷也开始出现。这一发展趋势值得我国注意。而我国对于那些符合专利要件的软件难道还要拒绝给予这种强保护的权利吗?
除了专利之外，一个容易识别的、具有标志性的软件名称，如果申请了商标，那就拥有了禁止其他软件开发者使用同一标志的权利，这对于鼓励软件开发者研制高水准软件、对于软件使用者清晰快速辨别自己所需的商品都是不无好处的。而软件的委托、合作开发或者软件的许可、买卖、转让或者软件开发企业与员工之间关于权利、义务、保密、责任的分担，都需要由合同法来调节。当软件行业有垄断趋势或者有一方泄露、偷窃了商业秘密或者开发商、使用者利用不正当手段的时候，被侵权方就可以拿起反不正当竞争法有力武器了。
因而，在现阶段，用多种法律、多层次立法交叉地保护计算机软件，不仅不会显得杂乱无章，使权利人无所适从，而且还会让权利人针对不同性质的计算机软件，有更多的选择来保护自己。
大部分公司申请专利的目的：
?防止竞争对手抄袭自己的产品
?增加投资的安全性
?提升公司的名誉
?提升自己和其他公司叫板的实力
软件可以通过计算机软件著作权（版权）和专利来保护。但是，选择专利保护时需要根据软件的类型来判断。从费用角度看，申请著作权费用相对交底，申请发明专利的费用与普通发明专利的费用一样；从保护时间上看，著作权保护50年，发明专利最多可保护20年；从维权角度来看，著作权更容易被规避，发明专利取证较难……
以下详细分析计算机软件和专利的优劣势：
(一)版权保护下的优缺点分析
从版权法保护的客体与计算机软件的作品特性来看，用版权法保护软件是偶然中的必然选择。在现有的知识产权法律体系下，版权法保护软件有以下几个优点：
版权法的自动保护原则，使得软件几乎无需任何特别的法律程序就可以得到保护，这使计算机软件能得到及时的保护。
软件版权的取得无需创新性，只需有“独创性”。即便是同一种构思，相同的算法也可以有不同的表达方式实现。只要符合“独创性”，就可以有版权。
版权法赋予权利人最实质性的排除复制权。软件侵权最主要的表现形式是复制，虽然在互联网上复制的形式有多种，但是软件权利人仍有权禁止他人未经允许进行任何形式的复制。然而，著作权保护有个特点，即只保护计算机软件的表现形式，并不保护其构思。而实际上构思比它的表现形式更重要，因为同一构思很多人可以用不同形式表现出来。构思要花很多时间才能形成，如果对它们不予保护，将不利于创新。因此，用版权对计算机软件进行的保护可以说是不完整的。
(二)专利保护下的优缺点分析
与版权法相比，用专利法保护计算机软件具有十分突出的特点：
专利法可以保护软件产品最核心的技术构思。
专利法强调对功能性的保护，当软件和工业产品结合并表现为机器、制品的特性或为达到某种结果而表现为方法时，软件就成为了专利法保护的对象。
获得专利的软件产品需要公开全部的技术方案，包括构思等核心部分，这可以有效地避免他人进行还未正式定性的软件行为，避免不必要的诉讼。
专利法鼓励人们对产品或方法进行改进，这可以促进软件技术的进一步发展，适应网络时代对数字技术改进发展的强烈要求。
专利法所强调的独占性与版权法赋予作者有限的作品排他性形成鲜明的对比，它既可极大地满足软件权利人排他性的权利要求，也能够极大地调动权利人开发软件的积极性。
专利法的法定期限要短于版权法的保护期限，这与软件的平均商业寿命周期相一致。缩短独占的期限，这可以促进软件业更加努力地开发新产品以更快地收回成本，并且可以提高社会经济大循环的周转速度。
虽然专利法在保护软件方面有诸多优势，但是无法否认专利在保护软件上同样存在着如下的缺陷：
专利法所要求的发明专利的审查时间较长，而且对新颖性的要求较高，这对于商业寿命较短的软件产品来说，申请专利保护就有点得不偿失。
软件专利审查对技术性要求较高，而且软件涉及各个领域且数量众多，这要求审查员具有极好的计算机专业知识，这在实践中难以做到。
在软件专利中有许多在先技术存在，但是由于检索系统无法知悉所有的软件在先技术，这使得专利审查员很难对申请的新颖性标准作出判断。
虽然软件可以申请专利，但并不是所有的软件都可以得到专利法的保护。由于单纯的计算机软件同带有计算机程序的发明之间的界限难以确定，必将导致软件专利申请的不确定性。同时将软件按适用的行业分类的制度也有待完善。
因此，对于计算机软件的法律保护既不能只用版权法，也不能只用专利法，任何一种法律都不可能完全地概括地保护软件而无缺陷。只有将专利法、著作权法、合同法、反不正当竞争法等诸法结合，才能互相弥补不足，达到对软件的整体保护。
技术创新管理 期末作业 专利制度对技术创新活动的激励分析以及我国专利制度对技术创新的 激励机制方法 学生姓名：邹浩
学号 : 0801082228 摘要: 文章通过分析专利制度对技术创新的激励作用的基础上,指出了目前我国专利制度在激励技术创新方面存在的一些问题,并就这些问题提出了优化我国专利制度对技术创新的若干激励机制，技术创新是从发明创造到科技成果实现商业化的过程。西方专利制度发展史显示了专利制度对技术创新和经济发展的巨大推动作用。专利制度能够实现对技术创新激励作用的关键在于它是关于产权界定的制度。专利权是私人财产权,也是人们对其发明创造享有的独占权。对这种产权进行界定将大大激发人们的创新活力。因此,专利制度是一种最有效的创新机制。作者认为,在依法保护专利同时,应对这种独占权给予必要的限制,以维护社会公共利益,保持社会恒久的创新能力。 关键词:创新;专利制度;激励.问题.方法 专利制度的产生,几乎与近代科学技术的兴起同步。科学技术发展史告诉我们,近代科学始于15世纪下半叶,而世界上第一部专利法产生于1474年(威尼斯),这是创新与知识产权保护良性互动的一种客观反映。 1创新的概念 所谓创新,是指“赋予资源创造财富的新能力,使资源成为真正的资源”。创新不仅包含科学性、技术性的创新,亦包含社会性的创新。 与专利制度密切相关的创新主要是指技术创新。著名美国经济学家熊彼得认为,技术创新就是企业创造主体通过企业组织创新、工艺创新把技术发明方案转化为新产品的过程,它是发明创造的第一次商业化。台湾学者刘尚志等认为,技术创新是经由个人、群体或组织的努力与活动所形成的以技术为基础的产品或程序,其不同于现状同时对于资源的分配更有效率。美国学者Frankel认为,创新是技术商品化的过程而言,是指一个有别于现存状况之概念,经由改进与发展其具有的功能而推广到商业用途。另外,前国家科委主任宋健在1997年全国专利工作会议上,认为“技术创新指的是从消化吸收、发明创造到科技成果实现商业化、产业化的全过程。技术创新应该从激励发明创造,到面向市场全线推进。” 2 促进技术创新和经济发展的历史回顾 英国是欧洲工业革命的发源地,也是世界上实行专利制度最早的国家。1624年,英国颁布了堪称现代专利法鼻祖的《垄断法》。由于专利制度的实施,
计算机软件的专利保护
二、计算及软件法律保护模式 世界上各个国家的国情和法律体制不同，各国对计算机软件的法律保护模式也具有多样性。具有代表性的主要有3种模式：一是著作权法保护；二是专利法保护；三是商业秘密保护。 1、计算机软件的著作权法保护 著作权，又称版权，它是知识产权的组成部分，由于软件具有作品的特性，用著作权法来保护软件已经成为国际通用的做法。世界上第一个用著作权法来保护计算机软件的国家是菲律宾。 虽然计算机软件的著作权保护已经成了国际上通用的模式。其有利之处主要在于：（一）简便易行。软件从其开发成功之日起就可自动获得法律保护，至多履行一下简便的登记手续。同时，世界上大多数国家都有现成的著作权法，用著作权来保护软件，这就省去了繁琐的立法程序。（二）保护及时。用著作权来保护计算机软件，不必等待诸如专利审查期那样漫长的时间才能取得法律保护。著作权法保护软件的这一特点正好与软件作品更新换代快、生命周期短的自然属性相适应。（三）保护广泛。著作权法对作品的
保护只要求作品具有“独创性”，而无专利法的“新颖性、创造性、实用性”三性要求，所以采用著作权法保护软件，可以使不同水平的软件、不同创作阶段的软件都能获得法律保护，亦即从可行性分析、流程图、模块、源程序，目标程序到程序说明书等均可成为版权法保护对象。（四）著作权法模式只保护软件的“表达形式”，而不保护软件“创作思想”，因此，其他开发者可以利用原有的创作思想去开发新软件，这有利于软件的创新和优化。其不利之处主要在于：1、著作权法规定的著作权所有人具有多种专有权利（包括修改权），而且按照世界版权公约的规定，著作权跨越国界，即在一个成员国取得著作权，在其他成员国自动取得著作权，这对软件发达国家有利，而对于软件不发达的国家来说，不利于消化吸收先进国家的软件，并在此基础上提高和创新。2、著作权保护期限过长。就我国而言，自然人的软件著作权，保护期为自然人终生及其死亡后50年，法人或者其他组织的软件著作权，保护期为首次发表后50年，保护期限过长限制了软件的开发创新。3、大部分国家的著作权法当中并没有规定登记制度，因此很难对抗第三者
ＸＸＸ毕业技术报告 对软件专利保护的研究 学生姓名ＸＸＸ 系部名称ＸＸＸ系 专业班级ＸＸＸ班 学号ＸＸＸＸＸＸＸＸＸ指导教师ＸＸＸ ＸＸＸＸＸＸＸＸＸ教务处 二○一一年三月
对软件专利保护的研究 学生：ＸＸＸ指导教师：ＸＸＸ 内容提要：知识产权制度是一项古老的制度，在计算机软件方面也不例外。但 是计算机软件上世纪60年代才出现，作为一种新型的智力产品，用什么方式进行保护，怎样保护，在世界上引起了多年的争论。尤其是在我国这样一个软件才刚刚起步的国家，加强对软件专利的保护有着重要的作用。 本文共分成三个部分： 第一部分主要讲解什么叫计算机软件，计算机软件的特征，什么叫计算机软件专利。 第二部分主要归纳了计算机软件的的几种保护模式，它们的利与弊。 第三部分总结。 关键词：计算机软件专利保护保护模式
（目录） 目录 一、计算机软件概述 (1) （一）计算机软件的概念 (1) （二）计算机软件的特征 (1) 1.软件的作品性 (1) 2.软件的功能性 (1) （三）计算机软件专利 (1) 二、计算机软件的保护模式 (2) （一）关于著作权法保护 (2) （二）关于专利保护 (3) 三、总结 (4) 参考文献 (4)
（标题、正文） 对软件专利保护的研究 一、计算机软件概述 （一）计算机软件的概念 对于计算机软件的概念，并没有一个统一的规定。 1.美国在1980年修改的版权法中的第 101 条将计算机程序定义为“一组旨在直接或间接用于计算机以取得一定结果的语句或指令。”此后，又通过联邦法院的判例，把源程序、目标程序、储存在只读存储器中的程序、系统程序和应用程序都归入计算机程序。 2.日本在1985年颁布的著作权法修改草案中对计算机程序是这样定义的：“能使计算机完成某种功能的一组指令”，并明确规定，计算机程序“不包括为完成程序作品而使用的程序语言、规则和方法。”其中，程序语言是指表达程序用的文字、符号或文字和符号的组合。 3.我国 2002 年在《计算机软件保护条例》第 2 条规定，软件是指“计算机程序及其有关文档”，第 3 条进一步规定，计算机程序是指“为了得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列，或者可以被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或者符号化语句序列。 （二）计算机软件的特征 1.软件的作品性 计算机程序包括源程序和目标程序。源程序是用计算机高级语言编写的程序，如 Basic、C等语言编写，表现为一些数字、文字和符号的组合，构成符号化指令序列或符号化语句序列，这与传统的文字作品没有显著的不同。我国《著作权法》第 3 条规定，软件是作品的一种形式，受著作权法保护。这就意味着软件具有作品的一般特征，即独创性和可复制性。 2.软件的功能性 计算机软件具有双重性。它既是作品，又是工具，是作品性与工具性结合的智力成果。一方面，计算机软件具有文字作品的属性；另一方面，它又具有技术方案的功能性。计算机程序主要的功能在于使用。可以说计算机程序的功能只有通过对程序的运行及使用才能充分的体现出来。计算机软件的目标程序是使用机器语言编制的体现为电脉冲序列的一串二进制数（0 和 1）指令编码，直接用于驱动计算机硬件工作，使计算机系统能发挥其各项功能，从而获得一定的结果，因而目标程序具有功能性。同一计算机程序的源文本和目标文本应当视为同一作品，源代码和目标代码是同一软件的两种不同表现形式，亦即计算机程序具备源程序的作品性和目标程序的功能性双重特征。 （三）计算机软件专利 软件专利，是指通过申请专利对软件的设计思想进行保护的一种方式，而非对软件本身进行的保护。对软件本身的保护由《专利法》和《著作权法》结合来实现。从客观情况来讲，软件的专利保护实际操作上比较麻烦，也就是程序上不像著作权，直接备案登记的，即使，著作权人不登记备案，只要是你自己创作的就当然地取的该创作的著作权的。软件专利保护可以在你有某个完好的创意的时候就可以申请了，就算改发明还没有最终成功完成。因为在专利保护上，我国实行先申请制度的，谁申请在先，谁就享有该专利权。从理论上讲，对软件设计思想的保护与对软件本身的保护相比，保护力度要大的多。因为对软件本身的保护，
技术保护方式选择：创新技术申请专利前的技术布局思路总结 创新技术的保护方式是在进行技术布局即专利布局时首要考虑的。对于不同类型的技术内容采取不同的技术保护方式，以获取最大化的技术控制能力和竞争能力。其通常表现为专利申请前的决策过程。专利申请前的决策是指企业在申请专利之前，根据企业技术研发方向、市场战略定位、行业竞争状况等因素，对创新成果的保护形式、申请专利的客体类型、申请专利的时机、地域以及数量的分布等方面进行的决策。专利申请前的决策对于企业专利管理而言非常关键,亦是专利布局策略的起点。一方面，企业选择最佳的保护途径充分利用创新成果为企业参与竞争服务；另一方面，企业要确保其自身资源投入到合理的领域并得到预期的回报。 通过专利申请前的决策和准备，企业可以实现以下几个方面的重要目的： ◇确保属于商业秘密范畴的技术方案不被公开，保持企业技术上的领先优势； ◇优化保护方式构成，灵活运用防御性公开、避免企业陷入被动局面； ◇专利申请前提前进行专利检索分析，及时发现和排查专利风险，为潜在的纠纷做好准备；◇申请专利时多维度挖掘，形成专利组合，促进企业在市场中形成有利竞争地位； ◇对费用提前做好预算，确保重点项目的资源投入，实现收益最大化。
下面就技术保护策略及专利申请策略要点进行详细说明： （一）专利申请前决策的内容及操作要点 专利申请前决策的目的是集中有限资源对创新成果讲行最有效的保护，其宗旨是增强企业的竞争力，最大限度地帮助企业获得利润。对于不同的创新成果，处理的方式不尽相同。 首先，考虑创新成果的最佳保护形式，确定是否申请专利。其次，在确定专利保护的方式后，从企业的布局和需求出发，对具体的申请类型、申请时机、地域以及相应的专利申请数量进行设计和部署，以实现对创新成果的最大保护，建立企业在市场竞争中的有利地位。 1．创新成果的保护形式 在针对技术方案提出专利申请之前，首先要考虑的内容就是否应该提出专利申请。虽然专利权的保护对专利权人非常有利，但一项发明创造是否采用专利的形式予以保护，需要综合考量专利制度本身的特征和技术方案本身的特点，否则反而会造成负面影响。 (1)不同的保护形式及特点。 企业的创新成果通过技术来展现，对技术的直接保护方式一般包括专利保护和商业秘密，而防御性公开是利用专利制度的特点，以主动提前公开技术信息的方式避免他人对该技术进行专利申请以获得独占权。
《新时代知识产权创新发展与严格保护》题库 (一) 单选题，每题5 分，共5 题。 1. 专利质量主要是指专利的法律质量、技术质量和经济质量，其中（法律质量）是决定性质量。 2. 高档商品或奢侈品的价格主要由知识产权的高额附加值决定，知识产权就是它所用的商标和品牌。这体现了专利具有（经济价值）。 3. 企业所拥有的专利数量和质量共同构成企业的知识产权优势，其中，（专利数量）是构成企业知识产权优势的基础。 4. 专利具有时间性，其中，实用新型和外观设计专利保护（10年），过了保护期，任何人都可以无偿使用。 5. 据世界知识产权组织报道，全球每年发明成果的（90%-95%）都可以在专利文献中查到。 (二) 多选题，每题5 分，共5 题。 1. 根据本课程，专利的权利特点是指专利具有（）。 (A)独占性(B)地域性(C)时间性(D)可转让性 2. 对一个概念下定义至少要遵循()个准则 (A)简练(B)完备(C)准确(D)易懂 3. 企业到国家知识产权专利局申请专利的时候，审查员会依法审查，对发明专利、实用新型专利主要审查（）。 (B)新颖性(C)创造性(D)实用性 4. 本课程提到，知识产权有多种价值，最主要的价值是它的（）。 (A)制度价值(B)经济价值(C)文化价值(D)市场价值 5. 高价值专利的“高价值”是一个相对概念，价值高低因事而异、因人而异、因地而异、因时而异。下列各项中，属于因事而异的是（）。 (A)专利主体为了应对国际贸易摩擦，充分发挥专利的制度价值功能(C)专利主体想和竞争对手开展市场竞争，更多关注专利的市场价值(D)专利主体想建设企业文化，更多关注专利的文化价值 (三) 判断题，每题5 分，共10 题。 (是)1. 知识产权有多种价值，最主要的价值是它的制度价值、经济价值、市场价值和文化价值。 (是)2. 高档商品或奢侈品的价格主要由知识产权的高额附加值决定，知识产权就是它所用的商标和品牌。 (是)3. 本课程提到，高价值专利是指有用性强的专利。对于国家来讲，高价值专利可以维护国家经济安全和赢得国际经济竞争。 (否)4. 很多企业往往只认识到知识产权具有经济价值和市场价值，同时知道知识产权还有制度价值和文化价值，知识产权的制度价值是最重要的。 (是)5. 高价值专利可以维护国家经济安全和赢得国际经济竞争。 (否)6. 本课程提到，专利是企业的一种无形财产，随着使用会产生损耗，因而会在使用中不断贬值。 (否)7. 高价值专利是提升企业核心竞争力的要素，专利不是企业的核心竞争力，科技成果并不是，因为法律赋予专利“独占性”。 (是)8. 专利是企业的核心竞争力，科技成果并不是，因为法律赋予专利“独占性”。 (否)9. 根据中国专利奖评奖标准，凡是获得中国专利奖的专利一定是高价值专利，同时，高价值专利也一定是获得中国专利奖的专利。
随着我国市场经济的建立与完善，市场竞争也日趋激烈，企业要生存，要获得更大的利润，取决于其在市场上占有多大的优势。为争取占有更多有市场份额，合法垄断市场的有利武器--专利，为越来越多的企业所重视。 如今的市场，己逐渐成为买方市场，随着人们生活水平的提高，买方对商品的外观的要求越来越高，从而刺激了商品外观设计的发展。为了独占市场，外观设计专利的申请量逐年增加，这方面的纠纷也日见增多，且越发达地区这方面的竞争越激烈。因此外观设计专利权的保护问题成为人们关注的焦点。 外观设计专利权的保护不同于发明、实用新型专利权的保护，外观设计专利权的保护范围的确认有相对独立的原则，《专利法》第59条第2款规定："外观设计专利权的保护范围以表示在图片或者照片中的该产品的外观设计为准，简要说明可以用于解释图片或者照片所表示的该产品的外观设计。" 1、该规定表明：外观设计专利的保护对象是产品，外观设计必须与产品结合为一体。单纯是一种创新图案、画稿，没有使用于某一载体之上便不能得到外观设计专利的保护。 2、外观设计专利权请求保护色彩的,权利人应当出具有中国专利局认可的相关证据,用以确定外观设计的保护范围。必要时,法院应当与中国专利局档案中的色彩内容进行核对。 3、外观设计专利权请求保护色彩的，应当将请求保护的色彩作为限定该外观设
计专利权保护范围的要素之一，即在侵权判定中，应当将其所包含的形状、图案、色彩及其组合与被控侵权产品的形状、图案、色彩及其组合进行逐一对比。
4、外观设计专利权的保护范围不得延及该外观设计专利申请日或者优先权日之前已有的公知设计内容。 5、外观设计专利权的保护范围应当排除仅起功能、效果作用，而消费者在正常使用中看不见或者不对产品产生美感作用的设计内容。 不能列入外观设计专利保护范围的物品有： 1) 建筑物、桥梁等不能在工厂组装的产品，如住宅、博物馆等；但建筑构件，如门、窗及小型活动房等建筑可以在工厂形成批量生产的不在此限。 2）无固定形状的物体如气体、液体或流动的物质以及粉末状、颗粒状的集合体。 3）产品的不能单独出售和使用的部分如刀把、水杯的把手等。 4）不能用于视觉或者用肉眼难以判断的物品。 5）不是一片本身的形状要求的保护设计。
计算机软件知识产权保护论文 计算机软件的知识产权保护是一个不断演进的课题。自从20世纪60年代软件产业.兴起以来，计算机软件被侵权的现象就逐渐凸显。计算机软件的究竟以何种方式保护更为妥善一直是世界各国反复权衡，争论已久的议题。? 随着软件产业的迅猛发展，全球贸易的日益繁荣和网络时代的到来，计算机软件模式的研究也要求更加深入，更加迫切。本文试从法理和技术角度出发，结合目前我国和国际上的相关规定，介绍和评析当前几种主要的软件知识产权保护模式，提出构建我国计算机软件知识产权保护模式的基本思路，以求完善我国计算机软件知识产权保护立法，适应国际计算机软件知识产权保护趋势。文献回顾的范围主要涉及2005年至2010年公开发表的论文、出版的教材、专着以及在各种有关科技法的会议上的讲话等。? 一、计算机软件概述? （一）计算机软件的定义? 在我国计算机软件包括及其文档。我国新修订的《计算机软件保护条例》中规定，计算机程序是指为了得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列，或者可以被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或者符号化语句序列，包括了源程序和目标程序。文档是指用来描述程序的内容、组成、设计、功能规格、开发情况、测试结果及使用方法的文字资料和图表等，如程序设计说明书、流程图、用户手册等。? （二）计算机软件的知识产权特征? 作为保护智力劳动成果的私权，是无形的财产权。如同物权对人们权利的保护一样，只有将“知识”或者“智力成果”产权化才能有效的保护人类的劳动成果，并为之带来经济利益；才能激发起整个社会的创造欲望，进而推动人类社会的发展进步。按照目前国内主流的学术观点，知识产权具有“无形性”、“专有性”、“地域性”、“时间性”和“可复制性”五大基本特征。计算软件作为为人类的智力劳动成果，毫无疑问应该成为知识产权的保护对象。而且，计算机软件与知识产权的五个基本属性完全相符。但是，计算机软件同时又具有其自身独特的知识产权特征。对于计算机软件基本与独具的知识产权特征分别介绍如下：? 1、计算机软件的基本权利特征? 计算机软件具有“无形性”。计算机软件的研发思想是计算机软件的“灵魂”，研发人员的智力劳动产生的价值可以用不同的代码作为载体。软件作为一种知识产品，作为智力劳动的成果，其“无形性”是显然的。? 计算机软件具有“专有性”。“专有性”是一项具有排他性的权利，即知识产权的有效性是针对所有权利人以外的人。它赋予权利人在一定地域和时间之内“独占权”。计算机软件的“专有性”在其中体现的最为明显。?
涉及计算机程序的发明专利申请的审查基准 题，在计算机上运行计算机程序并且由此获得符合自然规律的技术效果，则这种解决方案属 施细则的规定，对涉及计算机程序的发明专利申请的审查特殊性作出具体规定。涉及计算机程序的发明专利申请还具有与其他领域的发明专利申请相同的一般性，对于本章未提及的一般性审查事项，应当遵循本指南其他章的规定，对涉及计算机程序的发明专利申请进行审查。本章所说的计算机程序本身是指为了能够得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列，或者可被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或者符号化语句序列。计算机程序本身包括源程序和目标程序。本章所说的涉及计算机程序的发明是指为解决发明提出的问题，全部或部分以计算机程序处理流程为基础，通过计算机执行按上述流程编制的计算机程序，对计算机外部对象或者内部对象进行控制或处理的解决方案。所说的对外部对象的控制或处理包括对某种外部运行过程或外部运行装置进行控制，对外部数据进行处理或者交换等;所说的对内部对象的控制或处理包括对计算机系统内部性能的改进，对计算机系统内部资源的管理，对数据传输的改进等。涉及计算机程序的解决方案并不必须包含对计算机硬件的改变。涉及计算机程序的发明专利申请的审查基准审查应当针
第(二) 项的规定，对智力活动的规则和方法不授予专利权。涉及计算机程序的发明专利申请属于本部分第一章第4.2节所述情形的，按照该节的原则进行审查：(1)如果一项权利要求仅仅涉及一种算法或数学计算规则，或者计算机程序本身或仅仅记录在载体(例如磁带、磁盘、光盘、磁光盘、ROM、PROM、VCD、DVD或者其他的计算机可读介质) 上的计算机程序，或者游戏的规则和方法等，则该权利要求属于智力活动的规则和方法，不属于专利保护的客体。如果一项权利要求除其主题名称之外，对其进行限定的全部内容仅仅涉及一种算法或者数学计算规则，或者程序本身，或者游戏的规则和方法等，则该权利要求实质上仅仅涉及智力活动的规则和方法，不属于专利保护的客体。例如，仅由所记录的程序限定的计算机可读存储介质或者一种计算机程序产品，或者仅由游戏规则限定的、不包括任何技术性特征，例如不包括任何物理实体特征限定的计算机游戏装置等，由于其实质上仅仅涉及智力活 物理特性的改进，例如叠层构成、磁道间隔、材料等，则不属此列。(2)除了上述(1) 所述的情形之外，如果一项权利要求在对其进行限定的全部内容中既包含智力活动的规则和方法的内容，又包含技术特征，例如在对上述游戏装置等限定的内容中既包括游戏规则，又包括技术特征，则该权利要求就整体而言并不是一种智力活动的规则和方法，不应当依据专利法第 是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案。涉及计算机程序的发明专利申请只有构成技术方案才是专利保护的客体。如果涉及计算机程序的发明专利申请的解决方案执行计
技术创新与知识产权 技术创新是乃至国家提高竞争力的重要手段，知识产权是保护智力成果的重要法律制度，两者在知识的呼唤下进一步起来。“保护知识产权，促进技术创新”成为法律界和共同的呼声。本文着重论述两者的，最后谈如何增加知识产权意识，在技术创新中提高实力。 1 技术创新与知识产权的 的技术创新本身就是一种智力创造的活动，这种创造的过程和成果需要知识产权制度的保护。比如，创造出来的新技术、新方法，开发出来的新产品等都可以通过工业产权中的专利制度予以保护；技术创新中设计的软件文档和设计图纸等可以通过著作权法予以保护；如果创新的成果投入市场时辅以商标战略，就涉及到商标的保护了……因此，的技术创新活动可能涉及到知识产权保护的多个方面，需要知识产权制度的整体保护。此外，知识产仅制度与的技术创新还具有相互促进的密切，以下将详细论述。 从历史发展来看，知识产权制度在技术创新中完善和发展 知识产权保护的产生，几乎是与近代科学技术的兴起同步。近代科学始于15世纪下半叶，而世界上第一个知识产权的法律―――第一部专利法产生于1474年的威尼斯，这并非偶然的巧合，而是技术创新与知识产权互相呼应的一种客观反映。 保护领域随着技术创新的发展而延伸 知识产权保护首先从专利法开始。到1623年，英国为了发展新工业，颁布了《垄断法》（被称为现代专利制度的“鼻祖”），1803年法国制定了世界上最早的带有商标法性质的《关于工厂、制造场和作坊的法律），1857年法国又制定了关于使用原则和不审查原则为内容的制造标记和商标的法律。从15世纪下半叶到19世纪末，是近代科学技术的大发展时期，也是技术创新最活跃时期。正是在这个时候，知识产权保护领域从专利、著作权到商标，逐步拓展，其基本法律体系也逐步形成。 然而，在知识经济时代，将不同形式的知识产权作为一个有机的整体来看待的要求日益迫切，以高新技术为例，组成高新技术核心的计算机、生物工程与新材料技术之间是相互、相互渗透的，并由此产生了大量的交叉边缘科学。在法律上与之最密切的知识产权中各个专门法也不应再孤立地加以对待或人为地划分种种界限，例如计算机软件需要著作权法、专利法、商业秘密法，乃至商标法的
专利保护范围的规则是什么 发明专利或者实用新型专利的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及其附图可以用于解释权利要求的内容。保护范围的确定又是授权、确权、侵权、用权各个阶段均要解决的基本问题。 根据我国专利法第59条第1条款规定，发明专利或者实用新型专利的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及其附图可以用于解释权利要求的内容。 保护保护，怎么保护也有个范围，而这个范围恰恰是最难的掌控的，保护范围又从何而来。保护范围的确定又是授权、确权、侵权、用权各个阶段均要解决的基本问题。而面对这样基本的问题，却不是一个容易解答的问题。发明人，代理人，审查员，法官甚至社会公众在面对这样的问题，对保护范围的确定可能都不一致。按理说，保护范围应当确定，其边界应当清楚。不同的人或者基于统一假设的人本领域技术人员来说，其应当如此。但用语言文字作为表达技术方案的载体似乎天生有种不确定的基因。
追溯过去，专利保护范围一开始并非由权利要求书决定，保护范围的确定经历了由说明书为中心到以权利要求书为中心的嬗变。自1474年威尼斯颁布了世界上第一步接近现代专利制度的法律以来，保护范围的确定就经历了不同的发展历程，最开始的权利要求只是说明书的文末简短地进行说明，其起到的只是参考作用，锦上添花而已，此时仍然以说明书的实质内容来确定保护范围。到逐渐过渡到以权利要求来确定保护范围，到最后强调以权利要求来决定发明创造的可专利性和是否侵权的唯一判定依据。 这样的发展历程中，保护范围的确定经历了从说明书的实质贡献主义到权利要求书的文本形式主义。 我国专利法关于保护范围的确定采用的即是文本形式主义。其59条第1款规定，发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及其附图可以用于解释权利要求的内容。 该条款中的解释一词，即意味着专利权已经确定并且有效，要解释的是其保护范围的大小。这显然不同的解释主体又会出现不同的解释范围，例如等同特征的解释就是一个争议的话题。 该条款更多面对的是已经形成的权利要求，然后解释的主体都是作为一个解读者进行解读。 而权利要求最初的生成是由撰写者决定，撰写的人有可能是代理人，工程师或发明人本人，该撰写的主体都是作为一个言说者进行言说。
计算机程序的相关专利能否被授予实用新型随着信息技术的不断发展，与计算机程序相关的计算机技术以及通信技术渗透到各个领域，越来越多的专利涉及了与计算机程序相关的技术。那么，计算机程序的相关专利能否被授予实用新型专利呢？ 本文从一件复审案例出发，浅谈实用新型专利的保护客体是否允许涉及计算机程序相关技术，以期为该领域提交实用新型专利申请的申请人提供参考。 典型案例 与发明专利相比，实用新型专利具有申请费用低、审查周期短、新颖性和创造性要求比发明专利略低的特点，尤其适于保护更新速度快的技术。 我国专利法第二条第三款规定，实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。根据我国《专利审查指南》对该法条的解释，如果权利要求中既包含形状、构造特征，又包含对方法本身提出的改进，则不属于实用新型专利保护的客体，而由计算机程序限定的技术特征被归类为方法的一种。 因此，根据我国《专利审查指南》对实用新型专利保护客体的解释，不是所有与计算机程序有关的产品都不能提交实用新型专利申请，相反，实用新型专利的权利要求允许包括计算机程序限定的技术特征，但是不能包含对计算机程序本身提出的改进，否则将视为对方法本身提出的改进。那么，实际操作中，该如何判断包括计算机程序限定的技术特征的权利要求，是否是实用新型专利的保护客体呢?下面，笔者通过一件案例对该问题进行分析。
该案例所涉及的独立权利要求如下： “存储器接口装置，包括：地址输入端，从主机控制器的地址流接收地址信息;地址输出端，耦接至存储器和多路复用器;地址匹配表，包括与备用存储器位置对应的修正地址;控制模块，耦接至地址匹配表和多路复用器，接收地址流中的地址信息和地址匹配表中的地址信息，并且将替代地址匹配表中的识别的不良地址的修正地址传输至多路复用器，地址输出端将地址信息驱动至存储器。” 国家知识产权局相关审查部门对复审请求进行了前置审查后，认为权利要求中是通过现有硬件“控制模块”执行软件功能“对数据/地址流进行接收、匹配、不良地址的校正、替换及传输”，这是针对解决其技术问题而编程实现的计算机软件的改进，不属于实用新型专利的保护客体，坚持原驳回决定。 国家知识产权局专利复审委员会合议组对本案进行审理后，作出复审决定，撤销了原审查部门作出的驳回决定。该复审决定的要点在于：判断以信号流限定的电路结构时，应从本领域技术人员的角度出发，对涉及的软件内容进行判断，如果属于本领域的常用现有技术，未对软件进行改进，则这种电路结构仅是对硬件结构的改进，属于实用新型专利的保护客体。 合议组认为，上述权利要求保护的是存储器接口装置，其要解决的技术问题是存储器装置中存取晶体管和存储电容器等硬件所导致的问题，提出了将存储器单元阵列中的不良单元替换的改进。具体如下：权利要求中的接口、地址匹配表、多路复用器、存储器都是硬件，
外观设计专利权保护范围的确定 1.审理侵犯外观设计专利权纠纷案件，应当首先确定专利权保护范围。外观设计专利权保护范围以表示在图片或者照片中的该专利产品的外观设计为准，外观设计的简要说明及其设计要点、专利权人在无效程序及其诉讼程序中的意见陈述、应国务院专利行政部门的要求在专利申请程序中提交的样品或者模型等，可以用于解释外观设计专利权保护范围。 2.外观设计专利公告授权文本中没有设计要点的，专利权人可以提交书面材料，说明外观设计的独创部位及其设计内容。 3.当事人提交的用以证明专利产品外观设计发展变化的相关证据，可以在确定保护范围时予以考虑。 4.在确定外观设计专利权保护范围时，应当区分使用状态参考图与变化状态产品的使用状态视图。 使用状态参考图是国务院专利行政部门在审查过程中对在简要说明中未写明外观设计产品使用方法、用途或功能的新开发的产品，或者在一些使用方法、用途或功能不明确的产品无法进行分类时，为了便于对该产品正确分类而要求专利申请人提供的视图。使用状态参考图不能用于确定外观设计的保护范围，但是可以作为确定产品类别的因素。 变化状态产品的使用状态视图，应当作为确定产品外观设计保护范围的依据。 5.外观设计专利权请求保护色彩的，应当将请求保护的色彩作为确定外观设计专利权保护范围的要素之一，即在侵权判定中，应当将其所包含的形状、图案、色彩及其组合与被诉侵权产品相应的形状、图案、色彩及其组合进行综合对比。 6.外观设计专利权请求保护色彩的，专利权人应当提交由国务院专利行政部门出具或认可的相关证据，用以确定外观设计的保护范围。必要时，应当与国务院专利行政部门专利审查档案中的色彩进行核对。 7.对整体视觉效果不产生影响的产品的大小、材料、内部结构，应当排除在外观设计专利权保护范围之外。 8.相似外观设计专利权的保护范围由各个独立的外观设计分别确定。基本设计与其它相似设计均可以作为确定外观设计专利权保护范围的依据。 相似外观设计，是指对同一产品的多项相似外观设计提出一件外观设计专利申请并获得授权的外观设计专利。在多项相似外观设计中，应当指定一项作为基本设计。相似基本设计与某一相似外观设计之间具有相同或者相似的设计特征，并且二者之间的区别点在于局部细微变化、该类产品的惯常设计、设计单元重复排列或者仅色彩要素的变化等情形。
现代社会高度依赖计算机技术。如果没有软件，计算机就无法运行。在当今信息社会里，软件和硬件配合运行。难怪知识产权保护不仅对软件产业具有重要意义，对于其他产业亦然。 国家和国际层面上就计算机软件的知识产权保护问题展开了激烈的辩论。例如，欧盟(EU)正在讨论一项《由计算机执行的发明的专利性指令》草案，以统一各国对与计算计软件相关的发明(包括籍由计算机执行的商业方法)的专利性要求的解释。这些讨论反映了欧洲各利益相关者的不同观点。此外，互联网也引发了与专利执法相关的各种复杂问题，因为专利保护是以国家为基础的，而每一个国家的专利法仅在各自国境内有效。 本文并不试图明确所有与软件专利相关的问题和疑虑，而是提供了在研究用专利保护与软件相关的发明时应考虑的5条提示或建议。 提示1：您是否真的需要为您的与软件相关的发明申请专利？撰写专利申请前请三思。 许多国家用版权来保护计算机程序(无论是源代码还是结果代码)。版权保护的最大好处在于其简便性。版权保护不需在《保护文学艺术作品伯尔尼公约》的151个成员国中履行任何正规手续(如登记或保存副本)。这就意味着，国际版权保护是自动生效的---作品一诞生即享有版权保护。而且，版权所有人所享有的保护期也相对较长，通常为作者有生之年加死后50年，某些国家则为作者有生之年加死后70年。 相反，原则上，您必须在您希望获得专利保护的每一个国家进行专利申请。为了获得专利保护，专利申请书必须符合形式和实质要求，并且专利发明也应向公众公布。这些要求不论从法律上还是从技术上都是非常复杂的，要符合这些要求通常需要求助法律专家。与版权保护相比，专利保护的期限短得多，通常为自申请提交日起20年。 那么，为什么会有那么多人寻求以专利来保护自己的与软件相关的发明呢？答案多种多样。但是最主要的一个原因是，版权保护仅适用于表达，而不适用于想法、程序、操作方法和数学概念等。虽然版权保护计算机程序的“文学表达”，但是它并不保护计算计程序背后所隐藏的“点子”，而这种点子往往具有可观的商业价值。 尽管如此，由于专利注册的复杂要求，获得和实施专利的成本非常高昂。除非您拥有丰厚的财力，否则您就值得考虑，为您的与软件相关的创新申请专利是否是保护产品的最佳方式。您还可以考虑，使用其他种类的知识产权(如商标、工业品外观设计以及商业方法保护)是否可能和可行。 提示2：您要防止您的竞争对手获得什么东西？确定什么是您的创新的核心部分。
涉及计算机程序的发明专利申请及法律保护 一、计算机软件 1．软件保护的意义 软件业对经济发展的影响越来越显著，而软件的知识产权保护也受到越来越广泛的重视。软件知识产权如何授予、许可和推行影响到软件开发规划、标准制定、通信和信息技术政策等多方面的内容。 2.计算机软件的定义 《计算机软件保护条例》 第二条 本条例所称计算机软件（以下简称软件），是指计算机程序及其有关文档。 第三条 （一）计算机程序，是指为了得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列，或者可以被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或者符号化语句序列。计算机程序包括源程序和目标程序。 （二）文档，是指用来描述程序的内容、组成、设计、功能规格、开发情况、测试结果及使用方法的文字资料和图表等，如程序设计说明书、流程图、用户手册等。 二、计算机软件的保护方式 1.著作权保护 2.专利保护 3.软件的版权保护 4.软件版权保护的局限性 5.软件的专利保护需求 6.软件专利保护大门的开启 7.中国计算机软件法律保护手段 （1）著作权保护： 2010年2月26日颁布《中华人民共和国著作权法》 2002年1月1日起施行的《计算机软件保护条例》 （2）专利权保护： 《中华人民共和国专利法》 《专利审查指南》第九章关于涉及计算机程序的发明专利申请审查的若干规定。 三.对计算机软件的著作权保护与专利权保护的比较 1.两种方式的保护客体不同 2.两种方式的表达形式不同 3.两种方式的权利内容不同 4.两种方式的保护效果不同 5.两种方式的保护时间不同 四、涉及计算机程序的发明 1.涉及计算机程序的发明的概念 （1）授予专利权的条件 符合专利法第二条的规定；专利法所称的发明是对产品、方法或其改进所提出的新的技术方案。
技术创新方法triz与专利规避 信息产业作为典型的高新技术产业其发展受知识产权的影响远远高于其他的传统产业，特别是在电子信息产业的技术创新、技术标准的制定以及参与国际竞争等方面的影响尤其重大。我国信息产业自主创新同世界先进国家相比仍存在较大差距，主要表现在：核心技术受制于人，关键技术自给率低;自主创新能力不强，特别是企业核心竞争力不强;一些关键领域存在较大的对外技术依赖，不少高技术含量和高附加值产品还主要依靠进口等等。因此，加快提升自主创新能力，实现信息技术的整体性突破，是摆在全行业面前的关键问题。 自主创新，方法先行创新方法是自主创新的根本之源，要加快提升信息产业自主创新的效率，一套科学系统的方法体系是强有力的支撑。韩国三星电子作为电子信息产业的典型代表，从一个濒临破产的公司发展成为世界一流企业，从一个技术上的跟随者成为领跑者， triz 即发明问题解决理论功不可没。三星电子自从1998年引进技术创新方法triz，通过应用triz，产生了一系列技术创新成果，并为保障核心专利、降低成本和解决工程问题等做出了重大贡献，在专利方面取得了重大突破，并取得了巨大的经济效益。2002年实施了23个基于triz 的亚哈项目，节约成本2400万亿美元，至2005年，三星电子以1641项美国发明专利授权超过micron technology和intel。同时，在三星电子通过实施有效的知识产权战略，实施以高技术和尖端设计为核心的追求高利润品牌生产营销模式，实现和技术创新的良性互动。 技术创新方法triz，即发明问题解决理论，是前苏联科学家根里奇·阿奇舒勒在20世纪40年代创立的，运用数理统计分析，对2500万份发明专利进行研究、整理、归纳、提炼和重组，总结出的技术发展进化遵循的规律模式，以及解决各类技术问题常用的原理和法则，建立起一套完整的分析问题和解决问题的流程与triz方法体系。它包含着40个发明原理、最终理想解、矛盾敌国、进化法则、物场分析、知识效应库、功能分析、创新原理等一整套工具。 三星电子应用创新方法提高自身自主创新能力的同时，高度重视应用知识产权来提高其技术壁垒，保持企业的核心竞争力，其中专利分析与专利规避起到了决定性作用。专利规避主要是指针对竞争对手的专利壁垒，找出其在在保护地域、保护内容等方面的漏洞，利用这些漏洞，实现在不侵犯专利权的前提下，借用该专利技术。专利规避的优点主要有：一是使产品更具竞争力，强化原有产品的优点，改良缺点;二是可能产生一项或多项新的技术专利，逐步构建自己企业专利壁垒;三是可能避免被判恶意侵权之虞。应用triz进行专利规避和知识产权保护的有效手段。通过功能分析，物场分析与标准解，矛盾分析，功能导向搜索以及技术进化法则来进行分析和实现。 1、通过裁剪法对竞争专利规避：是指通过消除专利独立权利要求的一个或以上组件，将其功能转移至系统或超系统其它组件完成，从而绕过竞争对手专利保护。 2、物场分析与标准解：在功能分析的基础上，如果发现需规避专利所构成的技术系统存在作用不足、产生有害作用的情况下，可以抽取出该问题部分系统的物场模型，利用标准解系统的解题思路将其消除，转化为详细设计的概念方案，也可形成新的专利。 3、矛盾分析：分析需规避专利，对比专利中的问题描述与解决方案，若专利技术是解决了一个矛盾问题，可以用矛盾矩阵表和创新原理再次解决该矛盾问题，规避专利，将得到的解决方案申请了专利。 4、功能导向搜索（function oriented search，缩写fos）是一种基于对目前世界上跨领域已有成熟技术进行功能分析的基础上用于解决问题的工具，具有很强的开放创新性。 5、技术进化法则：若需规避专利采用了技术系统进化路线中的某个方案，则可继续沿进化路线找方案，若需规避专利采用了进化路线的所有方案，则尝试用其他进化路线找方案。 笔者在从事防监控系统设计过程中应用triz来进行专利规避的实践。该项目的任务是设计一套安防监控系统，系统具有对异常信息（如异常气味、温度、湿度、烟雾、异常闯入等）
遇到侵权问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>>https://www.doczj.com/doc/cc819979.html, 如何确定专利权利要求的保护范围专利制度是鼓励技术所有人以技术的公开的方式来换取法律所赋予的独占性保护的制度。专利权是一种排他性的独占性权利。专利权的保护是指国家通过行政程序和司法程序，对专利权人取得专利权的发明创造独占性地行使制造、使用、许诺销售、销售、进口等权利的制度。要保护专利权人的专利权，首先应当明确专利权的保护范围。只有明确了专利权的保护范围，各级管理专利工作的行政部门以及司法机关才可能对专利权给予有效的保护。 下面笔者从两大方面谈专利权权利要求的保护范围。重点从专利诉讼中看专利权权利要求的保护范围，最后再从申请实务中看如何确定专利权的保护范围。 一、专利诉讼中专利权权利要求的保护范围 (一)专利权保护范围的三种理论 确定专利侵权的保护范围是判断专利侵权的前提，只有当被控侵权行为的客体落入了专利权的保护范围，才会被认定侵权，反之则不然。与其他民事权利相比，尤其是与有形财产权相比，专利权具有一定的特
殊性。有形财产权的权利客体是实实在在的财产，其范围是确定的;专利权的权利客体是发明创造，属于智力成果，具有非物质性的特征，不仅看不见、摸不着，而且也不像光、电等无形物质能够为人们的感官或仪器所感知，因此需要在法律上对其保护范围进行界定。 一篇专利文件由说明书及其摘要和权利要求书等文件构成，权利要求书是以简洁的文字来定义受专利保护的技术方案的法律文件;说明书是对发明的技术方案作出清楚、完整的说明，以使该技术方案能够实现的文件。目前在如何确定专利权的保护范围的问题上，世界各国有三种看法。 1、中心限定原则。所谓中心限定，指权利要求的文字所表达的范围仅仅是专利权保护的最小范围，可以以权利要求书记载的技术方案为中心，通过说明书及其附图的内容全面理解发明创造的整体构思，将保护范围扩大到四周的一定范围。[1]这种做法使得专利权的范围不仅仅局限于权利要求书的字面含义，还可以较好地延展、覆盖专利方案地全部实质性特征。采用中心限定原则的优点是，可以有效防止有人利用权利要求在撰写方面的缺陷而规避相应的责任，从而充分保护专利权人的利益。缺点则是，会导致专利权的范围的模糊、不确定性，而且如果对外扩张解释的度掌握不好，就可能导致将新的技术创新认为是侵权，从而阻碍了科技的创新和发展。
计算机软件专利保护问题研究 张道成 200903020161 摘要：随着计算机软件的不断发展，软件的安全保护问题也越来越受到人们的关注。该文试图从计算机软件的特点出发，根据我国软件产业的发展现状，选择一个适合我国的软件保护模式，将对我国计算机软件保护机制的设立和完善有着积极意义。 关键词：计算机软件；专利权；专利保护 计算机系统由硬件系统和软件系统组成，自计算机产生以来，硬件和软件的发展便相辅相成，计算机硬件系统和大多其它设备一样，可用专利法予以保护，而计算机软件由于其构成的特殊胜，长期以来不受专利法保护。计算机软件作为计算机系统的重要基础，是计算机系统的灵魂，随着计算机软件的发展，软件也逐渐产业化，部分计算机软件逐渐符合发明创造可专利性的条件，而成为受专利法保护的客体。对计算机软件实行专利保护虽然是可行的，但由于计算机软件作为个新兴技术以及其无形的特性，使我们对其进行专利保护上至少目前还面临着困难，对软件采用专利权保护的要求也越来越迫切，因此，对软件的专利保护加以探讨具有重要的现实意义。 1 计算机软件的特点 1.1 计算机软件的版权性。从定义上看，计算机程序是一个指令序列或者语句序列，是为了使计算机执行一项任务所需要的一系列逻辑步骤。这是软件开发人员思想与知识的结合，是一种无形的精神产
品。而且现实中，复制和抄袭程序的表现已经是侵害程序的主要方式。据此，计算机程序具有版权性，可以列入版权法的客体范围。但计算机程序有别于传统的作品形式，从内容上看，计算机程序表现为计算机解决某个问题来完成某项功能而设计的数据处理逻辑步骤；从所使用的语言来看，程序使用的则是人工设计的程序语言。从表现来看，计算机程序是一种作品；而从功能上看，它是一种使用工具。也就是说，它具有作品和工具的双重性质。 1.2 计算机软件的功能性。计算机软件还具有功能性特征，软件创作者开发软件的目的主要是为了解决其生产生活中的实际需要，其存在归根结底是一个解决特定问题的具体的计算机处理过程，可以直接用来驱动计算机硬件工作，以获得某种结果和实现一定的功能的工具。 1.3 计算机软件的可专利性。计算机软件包括组织结构、处理流程、算法模型和技术方法等设计信息，软件权利人会希望自己的软件的创造思想不会其他人擅自使用，这种思想是受专利法保护的。事实上，计算机软件是一种能产生积极效果、具有实用价值的技术方案。 2 计算机软件专利保护的建议 2.1 从立法角度谈完善我国计算机软件专利保护。首先，以利益平衡原则为软件专利立法的基点，对公众利益的保护是立法者与执法者时刻不能忘记的本职。在保护软件技术的同时，决不能忽视其对社会公众利益可能带来的负面影响。因此，软件专利保护制度应当建立在个人、他人和社会利益平衡的公平理念基础上，并促进权利与义务