第十六章诉讼程序的保障机制
【知识框架】
【重点难点归纳】
一、保全
1．保全的概念
保全，是指人民法院在诉讼过程中或者诉讼开始前，为了保证将来发生法律效力的判决得以执行，而对当事人的财产、争议的标的物以及某种特定的行为采取的一种临时性强制措施。针对财产采取的保全主要表现为对标的物或争议财产的限制处分。
根据民事诉讼法有关规定，以时间为限,保全可以分为诉前保全和诉讼保全两大类。
2．诉前保全
（1）诉前保全，是指在起诉前因情况紧急，可能给利害关系人造成难以弥补的损害，人民法院依利害关系人的申请，对与案件有关的财产、行为采取的临时性强制措施。
（2）诉前保全的条件
①必须是情况紧急，不立即采取保全措施，将会使申请人的合法权益受到难以弥补的损失。情况紧急通常是指债务人有可能马上要转移、处分财产，或由于某种客观原因使有关财产可能发生毁损、灭失，或者侵权行为正不断造成更加严重的后果。
②必须是利害关系人提出申请，人民法院不得依职权主动采取诉前保全的措施。利害关系人，即认为自己的民事权益受到侵害或与他人发生争议，纠纷处理的结果与其有法律上的利害关系的人。诉前保全的申请，人民法院实行“不告不理”的原则。
③申请人应当提供担保。申请人提起诉前保全的申请，必须提供相应的担保。申请人不提供担保的，人民法院应当驳回其申请。
④诉前保全的申请应当向被保全财产所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的人民法院提出，否则人民法院不予受理。
（3）人民法院接受申请人的申请后，必须在48小时内作出裁定。认为具备上述条件的，裁定采取保全措施并立即开始执行，并告知申请人必须在人民法院采取保全措施后30天内向人民法院起诉，逾期不起诉的，人民法院将解除保全。认为不具备上述条件的，裁定驳回申请人的申请。
3．诉讼保全
（1）诉讼保全，是指人民法院在受理案件之后、判决作出之前，可能因一方当事人的行为或其他原因，使将来的生效判决难以执行或不能执行时，依另一方当事人的申请或者依
职权对当事人争议的财产或标的物采取临时性强制措施，或者责令其作出或禁止作出一定行为的制度。
（2）诉讼保全的条件
①采取诉讼保全的案件应当具有给付内容。
②确实存在因一方当事人的行为或者其他原因，使将来的生效判决存在不能执行的可能性。
（3）诉讼保全原则上应由当事人提出申请，当事人没有提出申请，人民法院认为确有必要时也可以依职权采取。对于情况紧急的，人民法院必须在接受当事人申请后48小时内作出裁定。依当事人的申请决定采取保全措施的，可以责令申请人提供担保，担保有保证人担保和财产担保两种形式，申请人不提供担保的，驳回其申请。
（4）诉前保全与诉讼保全的不同
①引起保全程序发生的主体不同。诉前保全只能由利害关系人提出申请，人民法院不得不依职权采取；诉讼保全则既可以因当事人申请而启动，也可以由法院主动依职权采取。
②申请保全的时间不同。诉前保全必须在起诉前申请；诉讼保全则应当在案件受理后、判决生效前提出申请。
③法律对是否要求提供担保的规定不同。诉前保全，申请人必须提供担保；诉讼保全，法院责令提供担保的，申请人才必须提供担保，法院没有责令提供担保的或者法院依职权采取保全措施的，可以不提供担保。
④作处裁定的时间不同。诉前保全，法院必须在接受申请后48小时内作处裁定；对于诉讼保全，只有情况紧急的，法院才必须在48小时内作出裁定，对于情况不紧急的，可以适当延长作出裁定的时间。
⑤解除保全措施的原因不同。诉前保全，申请人必须在法院采取保全措施后30日内起
诉，否则，法院将解除保全措施；诉讼保全，被申请人向法院提供了担保后，法院应当解除保全措施。
4．保全的范围和措施
（1）保全的范围，不论是诉前保全还是诉讼保全，应限于诉讼请求的范围，或者是与本案有关的财物。
①限于诉讼请求的范围，是指被保全财物的价值，应与利害关系人请求的数额或与当事人起诉的诉讼请求的数额大致相等。
②与本案有关的财物，是指被保全的财物应是本案的诉讼标的物，或者虽然不是本案的诉讼标的物，但与本案有牵连。
（2）保全措施
①查封，是指人民法院依法对需要进行保全的财物清点后，加贴封条，就地封存或者易地封存的一种强制措施。
②扣押，是指人民法院将被保全的财产或财产的产权证明予以扣留，在财产保全期限内不准被申请人动用和处分的一种强制措施。
③冻结，是指人民法院依法通知被申请人立有账户的银行、信用社等金融机构，对被申请人的存款或其他款项阻止提取或者处分的一种措施。
④法律规定的其他方法。主要包括提取、扣留被申请人的劳动收入，禁止被申请人转让或者放弃债权，对不宜保存的鲜活商品，交有关部门作价变卖，由人民法院保存价款等。
5．保全的解除
（1）诉前保全的申请人在法定期间内不起诉的。
（2）被申请人提供了担保的。
（3）其他应当解除保全措施的。包括：保全错误的；申请人撤回保全申请的；申请人
的起诉或者诉讼请求被生效裁判驳回的；人民法院认为应当解除保全的其他情形。
6．保全的裁定及其效力
①人民法院作出的采取保全措施的裁定，一经作出，立即生效。当事人或利害关系人不服的，不得上诉，但可以申请复议一次，复议期间不停止裁定的执行。
②诉讼保全裁定的效力，从时间上看，一般应维持到生效法律文书执行时止。
7．保全错误的救济
申请保全错误的，申请人应当依法赔偿被申请人因保全所遭受的损失。因人民法院依职权采取保全措施错误造成损失的，由人民法院依《国家赔偿法》以及相关司法解释的规定予以赔偿。
二、先予执行
1．先予执行的概念
先予执行，是指法院受理案件以后裁判生效之前，基于申请人生活上或者经营上的急需，根据当事人的申请，裁定被申请人先行给付申请人一定的财物或者实施、停止某种行为，并立即执行的一种诉讼制度。
2．先予执行的适用范围
人民法院对下列案件，可根据当事人的申请裁定先予执行：
（1）追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件。
（2）追索劳动报酬的案件。
（3）因情况紧急需要先予执行的案件。主要包括：
①需要立即停止侵害、排除妨碍的。
②需要立即制止某项行为的。
③追索恢复生产、经营急需的保险理赔费用的。
④需要立即返还社会保险金、社会救助资金的。
⑤不立即返还款项，将严重影响权利人生活和生产经营的。
3．先予执行的条件
（1）当事人之间权利义务关系明确。
（2）不先予执行将会严重影响申请人的生活或生产经营。
（3）被申请人有履行能力。
4．先予执行的程序
（1）提出申请
先予执行只能由当事人提出申请，人民法院不得依职权主动采取先予执行措施。申请一般采用书面形式，以口头形式提出的，人民法院应当记录在案。
（2）审查和责令提供担保
人民法院接到当事人的先予执行申请后，应当及时对申请进行审查，审查的内容包括：是否属于先予执行的案件范围、申请是否符合先予执行的条件。人民法院可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，驳回申请。
（3）先予执行的裁定及其效力
①人民法院经过审查，对于符合先予执行条件的，应当及时作出先予执行的裁定：对于不符合条件的，裁定予以驳回。
②先予执行的裁定送达当事人后立即发生法律效力，具体而言，人民法院依照法定条件所作出的先予执行的裁定，发生以下效力
a．时间效力
人民法院作出的先予执行的裁定，自送达当事人时即发生法律效力，并维持到人民法院
刑事诉讼法 刑诉法的渊源宪法，刑事诉讼法典，有关法律规定、解释（立法、司法），地方性法规（地方人大），国际公约、条约（我国加入的、批准的）。 刑诉法和刑法的关系工具价值 （针对刑事实体法） 重点 1、组织上的保障：明确公检法机关职权，为调查和明确案件事实，适用刑事实体法上提供组织上的保障。 2、程序上的保障：为实体法提供程序上的保障 3、证据上的保障：证据的收集、运用、非法证据排除 4、由于上述三个保障，避免、减少案件实体上的误差：防止冤假错案。 5、保证处理案件的效率： 独立的价值（本身价值） 重点 1、本身所规定的诉讼结构、原则、制度、程序，体现着程序本身的民主、法治、人权精神，也反映出一国刑事司法制度的进步、 文明程序 2、弥补刑事实体法不足，并“创制”刑事实体法的功能 3、阻却或影响刑事实体法实现的功能。（如追究刑事责任的人，死亡了，于是作出不起诉的决定） 刑诉法和法治国家的关系 重点刑诉法和法治国家1、刑诉法在实现法治国家方面的作用，集中体现在和宪法的关系之中。 2、刑诉法规范和限制国家权力，从而保障公民基本人权和自由的基石。此正是法治国家的基本标志。 刑诉法和宪法关系1、一方面体现在其在宪法中的重要地位。宪法是静态的刑诉法，刑诉法是动态的宪法。关系密切。 2、各国刑诉法律规范中规定了刑诉的程序等规定，都直接体现在宪法或宪法性文件关于公民人身、住宅、财产保护的规定。 刑事诉讼的基本理论惩罚犯罪和保障人权1、惩罚犯罪：犯罪嫌疑人、被告人 2、保障人权：犯罪嫌疑人、被告人等诉讼参和人的权利。 3、两者对立统一，发生冲突时，应当侧重保障人权。（非法证据排除的体现程序公正，保障人权） 程序公正和实体公正 重点 1、程序公正：刑诉程序过程中的公正。审判中立，控辩平等，实体权利。 2、实体公正：定罪结果的公正。体现在，认定案件事实准确，适用法律准确。 3、两者对立统一，发生冲突时，应当侧重程序优先。（如：二审法院发现一审法院裁判程序违法，可能影响公正审判时，应当撤销 原判，发回重审） 诉讼效率审前不得拖延→羁押期间严格限定→庭审中遵循不中断审理（集中审理）原则→广泛建立简易程序加速刑事案件处理。（期间）刑诉中，公正第一，效率第二。公正优先，兼顾效率。 刑诉诉讼目的我国 通说根本目的广义目的：维护社会秩序 直接目的具体目的：惩罚犯罪、保障人权。 其他学说重点犯罪控制模式控制犯罪。刑诉目的是以控制犯罪为最主要机能。 正当程序模式刑诉目的不单是发现实体真实，更重要是以公平和合乎正义的程序为保护被告人的人权。 家庭模式以家庭中父母和子女关系为喻。目的不单是打击犯罪，而是更侧重于解决和谐、稳定的问题。（如未成人案件，圆桌会议审判方式）实体真实主义刑诉旨在追求案件实体的真实的诉讼目的。分为积极实体真实主义、消极实体真实主义 积极实体真实主义（肯定式）也称为传统实体真实主义。认为：出现了犯罪，就应当毫无遗漏地加以发现，认定并处罚。以发 现真相为目的。 消极实体真实主义（否定式）将发现实体真实和保障无辜相联系。发现实体真实中，包含力求避免处罚无罪者的意思。 正当程序主义刑诉目的，是维护程序正当，保障人权。 刑诉讼价值秩序价值1、通过惩治犯罪，来维护社会秩序（社会秩序） 2、追究犯罪的活动是有序的进行（诉讼秩序） 公正价值处于核心地位。刑事诉讼公正价值包括实体公正和程序公正。 效益价值包括效率，及在保证社会生产方面所产的效益，即刑事诉讼对推动社会经济发展方面的效益 刑事诉讼职权审判中立，控、辩平等。控、审分离。三方职权。检院起诉什么，法院判什么，不告不理。注意：证人独立于控辩双方，不行使任何职能。 刑事诉讼构造重点概念刑事诉讼中，控、辩、审三方之间的地位、相互之间的关系。刑事诉讼的价值观，影响刑事诉讼的构造。注意：不是决定。 弹劾式诉讼（奴隶制）不告不理、私人追诉、原告自己负责传唤被告，原被告地位平等，并处于主导地位，法官听取诉讼主张，并据此作出判决。也就是神明裁判。奴隶时期。和纠问诉讼相反。 纠问式诉讼（封建制）不告而理，法官集侦查、控诉、审判于一身，封建时期，包公审案。 职权主义诉讼（大陆法系）专门机关积极主动。当事人消极被动。诉讼主动委于国家专门机关，适用实体真实的诉讼目的。大陆法系 当事人主义诉讼 （英美法系） 当事人积极主动。专门机关消极被动。推动诉讼委于当事人，当事人处于主导地位，适用于程序上的“保障人权”的诉讼目的。英 美法系 混合合义诉讼（我国）职权主义+当事人主义，我国刑事诉讼制度。实体真实的诉讼目的和保障人权的目的相统一，冲突时，保障人权优先 刑事诉讼主体 国家专门机关 公安机关 侦查机关。上下级关系：领导关系军队刑事诉讼专门机关 侦查机关军队保卫部门检察机关 侦查机关，法律监督机关。上下级关系：领导关系 层级：最高检、分州市检察院，县区检察院 检察机关军事检察院法院 审判机关，独立行使审判权。上下级关系：监督关系。 层级：最高院、省高院、市中院、县区法院 审判机关军事法庭专门机关的人：三机关工作人员，及其所属的勘验人。注意：他们不能称之为诉讼参和人。
第二章 民事诉讼法的基本原则 【知识框架】 【重点难点归纳】 一、民事诉讼法基本原则概述 1．民事诉讼法基本原则的涵义 （1）概念 民事诉讼法基本原则，是指贯穿于整个民事诉讼法和民事诉讼过程的根本性和指导性规则。 （2）特征 结合近几年来法学界对基本原则的研究成果，关于民事诉讼法基本原则可从以下几方面 涵义 民事诉讼法基本原则概述 功能 体系 涵义 诉讼当事人平等原则 依据 现行《民事诉讼法》中的辩论原则 辩论原则 约束性辩论原则 涵义 具体内容 处分原则 分类 法理依据 与辩论原则的关系 缘起与认识基础 诚实信用原则 意义 适用情形 适用对象 民事诉讼法的基本 原则
来认识： ①是贯穿整个民事诉讼法的根本性规则。 ②对民事诉讼法的实施具有指导性。 ③与具体制度和规范相比，具有不确定性和模糊性。 ④是宪法原则在民事诉讼领域中的具体落实。 ⑤一种对诉讼主体的基本要求，是具体和明确的。 2．民事诉讼法基本原则的功能 民事诉讼法基本原则主要有以下功能： （1）指导诉讼主体正确地适用民事诉讼法的具体规定 （2）有利于克服既定民事诉讼法的有限针对性。民事诉讼法基本原则为审判人员发挥自己的主观能动性提供了原则性根据。 （3）为民事诉讼法的局部修改和调整提供了依据。法律总是要不断修改和调整的，当既定的民事诉讼法的局部规定滞后时，立法者应当以民事诉讼法的基本原则为依据对其进行修改和调整。 3．民事诉讼法基本原则的体系 （1）民事审判权由人民法院行使的原则、独立行使审判权的原则侧重于强调裁判机关与社会的关系，因此不宜作为民事诉讼法的基本原则。 （2）以事实为根据，以法律为准绳的原则只是裁判机关裁判的原则，也不宜作为基本原则。 （3）民事诉讼关于调解的规定实际上包括原则和具体制度两部分。就调解在民事诉讼中应有的地位以及调解与民事审判的关系来看，调解作为基本原则是不台适的。 二、诉讼当事人平等原则
第二十章刑罚裁量概述 20.1复习笔记 一、刑罚裁量的概念 1．基本法理 （1）刑罚裁量的概念 刑罚裁量，又称量刑，是指国家审判机关在定罪的基础上，权衡刑事责任的轻重，依法决定对犯罪分子是否判处刑罚、判处何种刑种和刑度，并决定是否适用某种刑罚制度的审判活动。 （2）刑罚裁量的特征 依据刑罚裁量的概念分析，其具有以下五项特征： ①刑罚裁量的主体是国家审判机关； ②刑罚裁量的基础是准确定罪； ③刑罚裁量轻重的唯一根据是刑事责任的大小； ④刑罚裁量的对象只能是犯罪人； ⑤刑罚裁量的性质是刑事司法活动。 （3）刑罚裁量的内容 ①决定是否对已经构成犯罪的犯罪人判处刑罚。 ②决定对犯罪人判处何种刑种和刑度。具体包括两方面内容：a．决定适用何种刑种，例如判处何种主刑，是否需要判处附加刑；b．决定判处何种程度的刑罚，例如判处自由刑的年限或者财产刑的数额。这是刑罚裁量活动的主要内容。 ③决定是否对犯罪人适用某种刑罚制度。刑法根据案件事实的不同情况，规定了包括自
首、立功、死刑缓期2年执行、缓刑、累犯以及数罪并罚制度。是否适用上述刑罚制度与犯罪人的切身利益密切相关，刑罚裁量的内容理应包括决定是否对犯罪人适用某种刑罚制度。 2．疑难问题 如何理解刑罚裁量？ 关于刑罚裁量的概念，根据刑罚裁量内容的范围，刑法学界有以下三种不同的观点：狭义说认为、广义说和最广义说。其中刑法学界的通说为广义说，认为裁定是否对犯罪人适用某种非刑罚处理方法也是刑罚裁量的内容。刑罚裁量是指人民法院在定罪的基础上，权衡刑事责任的轻重，依法决定对犯罪分子是否判处刑罚或适用某种非刑罚处理方法，判处何种刑种和刑度以及是否现实执行某种刑罚的审判活动。 二、刑罚裁量的原则 1．刑罚裁量原则的概念 刑罚裁量原则，是指由刑法明文规定的贯穿于全部量刑活动并对量刑工作具有指导意义和制约作用的法律准则。 2．我国刑罚裁量原则 我国《刑法》第六十一条明确规定：“对于犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度，依照本法的有关规定判处。”因而我国刑罚裁量原则概括为“以案件事实为依据，以刑法规定为准绳”。 （1）量刑必须以案件事实为依据 案件事实，是指具体刑事案件中能够表明行为的社会危害性和行为人的人身危险性的主客观事实情况。“对犯罪分子决定刑罚的时候，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对于社会的危害程度。”
第九章 第三人 【知识框架】 【重点难点归纳】 一、有独立请求权的第三人 1．有独立请求权第三人的概念 有独立请求权的第三人，是指对原告和被告争议的诉讼标的有独立的请求权而参加诉讼的人。 2．有独立请求权第三人的诉讼地位 有独立请求权的第三人在第三人参加之诉中的地位就是原告，是诉讼的当事人。在诉讼中，有独立请求权的人既对抗本诉的原告，又对抗本诉的被告。诉讼请求的理由是，他们对自己权利的主张侵害了自己的权利，因此对他们提起独立的请求，将他们同置于被告的地位。 3．有独立请求权第三人制度设立目的 有独立请求权的第三人的概念 有独立请求权的第三人 有独立请求权的第三人的诉讼地位 有独立请求权的第三人制度设立目的 有独立请求权的第三人参加诉讼的条件 无独立请求权的类型 辅助型第三人的诉讼地位 辅助型第三人 辅助型第三人的参加诉讼的条件 辅助型第三人参加诉讼的程序 无独立请求权的第三人 被告型第三人的诉讼地位 被告型第三人制度设立目的 被告型第三人 被告型第三人一般被动地参加诉讼 应作为被告型第三人的情形 不应作为被告型第三人参加诉讼的情形 第三人
设立有独立请求权第三人制度的目的在于，维护利害关系人的合法权益，防止法院作出错误的判决，实现诉讼经济。有独立请求权第三人是对本诉的原告和被告主张独立的实体权利，如不允许有独立请求权第三人提出独立请求权而参加诉讼，法院将本诉和参加之诉加以合并，就有可能作出损害有独立请求权第三人实体权利的判决。 4．有独立请求权第三人参加诉讼的条件 （1）对本诉中的原告和被告争议的诉讼标的，主张独立的请求权。这一条件也是有独立请求权第三人参加诉讼的根据。所谓独立的请求权，是指第三人所主张的请求权不同于本诉原告向被告主张的请求权，而是同时直接针对本诉原告和被告的。 （2）所参加的诉讼正在进行中（诉讼系属中）。正在进行的诉讼应从何时起到何时止，法律没有具体规定，但从第三人参加的性质看，应从被告应诉起，到诉讼审理终结止。 原则上第三人参加诉讼应在第一审程序中参加，但作为例外，法院也允许在第二审程序中参加诉讼。之所以允许是期望有独立请求权的第三人能够与本诉的原告和被告达成调解协议，从而解决纠纷，这样便不涉及第三人的上诉权问题。如果不能达成调解协议，二审法院应撤销一审判决，发回重审。 （3）以起诉的方式参加。有独立请求权第三人可以在辩论终结前撤回参加之诉，也可以在辩论终结之前撤回后，再参加诉讼，因为撤回参加之诉，视为没有提起参加之诉，这一点与一般的起诉没有区别。 二、无独立请求权的第三人 1．无独立请求权第三人的类型 （1）作为辅助本诉一方当事人的无独立请求权第三人，可以称为“辅助型第三人”。辅助型第三人始终是站在本诉当事人一方，通常是主动参加诉讼。 （2）独立承担民事责任的无独立请求权第三人，可以称为“被告型第三人”。被告
第十六章起诉 16.1 复习笔记【知识框架】 【重点难点归纳】 一、起诉概述
1．起诉的概念 刑事诉讼中的起诉是指法定的机关或者个人，为使其指控犯了罪的人受到刑事制裁，向有管辖权的法院提出控告，请求该法院对被指控的人进行审判的诉讼行为。 2．起诉的意义 （1）起诉是履行控诉职能的方式。起诉是控诉职能的外在表现形式，是履行这一职能的方式，也是落实国家刑罚权的基本方式之一，公民个人要维护自身权益，往往需要借助于这一基本方式。 （2）启动审判程序。在现代刑事诉讼中，审判是以起诉为前提的，没有起诉，法院不能主动追究犯罪。 （3）划定审判范围。在刑事诉讼中，法院对案件的审判范围要受到起诉范围的限制。这一要求是不告不理原则的具体表现之一。 二、起诉类型 起诉分为公诉和自诉两种。与之相应，起诉权也分为公诉权和自诉权。 1．公诉 公诉是指由国家设立的专门机关（通常为检察机关）及其人员（通常为检察官）向法院提出诉讼请求，要求法院通过审判确定被告人刑事责任并依法给予制裁的一种诉讼活动。 2．自诉 自诉是指由被害人或其法定代理人以及其他依法享有起诉权的个人或团体直接向有管辖权的法院提出追究被告人刑事责任的诉讼活动。
三、审查起诉 1．审查起诉的概念和意义 （1）审查起诉的概念 审查起诉是指人民检察院对侦查终结的案件进行受理，并予以审查，进而决定是否起诉的诉讼活动。其内容主要包括： ①对移送审查起诉的案件进行受理； ②对案件的实体问题进行审查，即对侦查机关或侦查部门认定的犯罪事实、犯罪性质和获取的证据以及适用的法律等进行审查核实； ③对案件的程序问题进行审查，确认侦查机关或侦查部门的侦查活动是否合法，并纠正违法情况； ④通过审查依法作出起诉或不起诉决定。 （2）审查起诉的意义 ①体现了慎重起诉的思想，有利于保障公民个人权利和公诉活动的严肃性。 ②对侦查成果的检验。 ③对侦查活动的监督。 ④履行控诉职能的准备。在审查起诉阶段，检察人员可以通过审查案件，了解案件事实，熟悉案件证据和材料，为下一步出庭进行支持公诉的工作做好铺垫。 ⑤对司法资源的节约。人民检察院通过审查起诉，保证了起诉的公正性和准确性，避免将不需要追究刑事责任的人以及指控犯罪证据不足的人交付审判，造成人力、物力和财力的浪费，节约诉讼资源。 2．对移送起诉案件的受理
全国2018年1月高等教育自学考试 民事诉讼法学试题 课程代码：00243 一、单项选择题（本大题共25小题，每小题1分，共25分） 在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。 1．能够引起民事诉讼法律关系发生、变更和消灭的事实，可以分为( ) A．积极的作为和消极的不作为B．合法行为和违法行为 C．诉讼事件和诉讼行为D．诉讼事件和民事行为 2．外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，中华人民共和国法院对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利，实行( ) A．对等原则B．相等原则 C．平等原则D．同等原则 3．根据我国民事诉讼法的规定，院长担任审判长时，其回避决定人是( ) A．审判委员会B．院长 C．合议庭D．人民代表大会 4．下列民事案件中，应当一审终审的有( ) A．简易程序审理的案件B．普通程序审理的案件 C．上级人民法院提审的案件D．特别程序审理的案件 5．因港口作业发生的纠纷提起的诉讼，其管辖法院是( ) A．被告住所地人民法院B．原告住所地人民法院 C．港口所在地人民法院D．标的物所在地人民法院 6．基于当事人授权而享有诉讼代理权的人是( ) A．委托代理人B．法定代表人 C．指定代理人D．法定代理人 7．下列诉讼文书中，不适用 ．．．留置送达的是( ) A．判决书B．传票 C．调解书D．裁定书 8．根据我国民事诉讼法的规定，下列不可以 ．．．作为证人的是( ) A．与案件有利害关系的人B．被剥夺政治权利的人 1
C．未成年人D．不能正确表达意志的人 9．下列送达方式中，可以没有 ．．送达回证的是( ) A．直接送达B．留置送达 C．委托送达D．公告送达 10．对于实施了妨害民事诉讼行为的人决定拘留的，应当( ) A．由法院自行看管B．交由当地公安机关看管 C．交由当地司法行政部门看管D．交由当地监所看管 11．在财产保全中，保全标的若是季节性商品时，应当采取的保全措施是( ) A．查封B．扣押 C．提存D．变卖 12．在诉讼过程中，由法院主动依职权决定采取财产保全措施错误的，其损失( ) A．由被保全人自己承担B．由被保全人的对方当事人赔偿 C．由法院赔偿D．不需要赔偿 13．人民法院适用简易程序审理民事案件的审判组织形式是( ) A．由审判员组成合议庭B．由审判员与陪审员共同组成合议庭 C．由审判员独任审理D．由陪审员独任审理 14．下列裁定中，当事人不服可以提起上诉的有( ) A．财产保全的裁定B．先予执行的裁定 c．诉讼终结的裁定D．关于管辖权异议的裁定 15．下列情况中，法院应当裁定诉讼中止的是( ) A．一方当事人因不可抗拒的事由不能参加诉讼的 B．当事人临时提出回避申请的 C．需要通知新的证人到庭的 D．必须到庭的当事人有正当理由没有到庭的 16．对于适用简易程序审理的案件，二审法院裁定撤销原判发回重审的，应当适用( ) A．简易程序审理B．普通程序审理 C．二审程序审理D．特别程序审理 17．在督促程序中，人民法院向债务人发出支付令后，应当裁定终结督促程序的情形是( ) A．债务人自收到支付令之日起15日内清偿债务 B．债务人自收到支付令之日起15日内提出书面异议 2
第一章 民事诉讼概述 【知识框架】 【重点难点归纳】 一、民事纠纷 1．民事纠纷的概念 民事纠纷是指由于人们之间主观意识的差异和人们所处的客观环境的不同，必然不可避 概念 民事纠纷 特点 分类 自力救济 民事诉讼 民事诉讼 研究意义 民事诉讼的目的 民事诉讼目的 民事诉讼目的学说 民事诉讼与人民调解制度 民事诉讼与相邻制度的对接 民事诉讼与仲裁制度 概念 性质、作用、地位 民事诉讼法 规范的种类 民事诉讼中的判例、指导性案例 民事诉讼法的效力 民事诉讼体制的概念 民事诉讼体制作为一种分析工具的价值 民事诉讼体制 民事诉讼体制的两大类型 我国民事诉讼时体制的转型 我国古代的民事诉讼 民事诉讼法沿革 清末至1949年的民事诉讼法 新民主主义时期解放区的民事诉讼制度 1991年《民事诉讼法》的制定以及至今《民诉法》的修改 民 事纠纷 概述
免地会在相互作用的过程中发生各种冲突。这些直接或间接涉及经济利益的冲突，是由民事法律规范加以调整的。 2．特点 （1）民事纠纷涉及的是民事权利义务的争议。 （2）民事纠纷当事人之间的法律关系是民事法律关系，当事人之间的法律地位是平等的。 （3）民事纠纷在性质上属于私权争议。 3．分类 （1）不涉及身份关系的民事纠纷。 （2）涉及身份关系的民事纠纷。例如关于婚姻关系的争议、关于收养关系的争议等。 二、民事诉讼 1．自力救济 （1）概念 自力救济是在不通过他人所设定的程序、方法和第三者力量的情况下，以自己的实力维护自已被损害的利益或权利，从而解决争议的方法、手段和过程。 （2）特点 ①自力救济是在人们相互之间最早采用的、最原始的解决冲突的方法。 ②自力救济是一种最简单的、最直接的方式，在权利救济方面具有其经济性、便利性和一定程度的实效性。 ③自力救济容易导致暴力行为，使冲突性质发生转化，激化冲突并派生其他争议，缺乏社会公正性等。 2．民事诉讼
2018年中央民族大学刑法学考研参考书目 【专业解析】 【1】参考书的阅读方法 1.目录法：先通读各本参考书的目录，对于知识体系有着初步了解，了解书的内在逻辑结构，然后再去深入研 读书的内容。 2.体系法：为自己所学的知识建立起框架，否则知识内容浩繁，容易遗忘，最好能够闭上眼睛的时候，眼前出 现完整的知识体系。 3.问题法：将自己所学的知识总结成问题写出来，每章的主标题和副标题都是很好的出题素材。尽可能把所有 的知识要点都能够整理成问题。 【2】学习笔记的整理方法 1.通过目录法、体系法的学习形成框架后，在仔细看书的同时应开始做笔记，笔记在刚开始的时候可能会影响 看书的速度，但是随着时间的发展，会发现笔记对于整理思路和理解课本的内容都很有好处。 2.做笔记的方法不是简单地把书上的内容抄到笔记本上，而是把书上的内容整理成为一个个小问题，按照题型 来进行归纳总结。 【3】真题的使用方法 1.认真分析历年试题，做好总结，对于考生明确复习方向，确定复习范围和重点，做好应试准备都具有十分重 要的作用。 2.分析试题主要应当了解以下几个方面：命题的风格（如难易程度，是注重基础知识、应用能力还是发挥能力 ，是否存在偏、难、怪现象等）、题型、题量、考试范围、分值分布、考试重点、考查的侧重点等。 3.考生可以根据这些特点，有针对性地复习和准备，并进行一些有针对性的练习，这样既可以检查自己的复习
效果，发现自己的不足之处，以待改进；又可以巩固所学的知识，使之条理化、系统化。 【复习计划】 【1】了解学生的学习背景； 【2】非统考专业课命题的总体特征，重难点知识点串讲。 【3】强化课程授课内容，有针对性的解答。指导学生练习真题； 【4】帮助学生进行自我诊断，了解自身复习进展，确立复习目标，调整复习策略；【5】后期帮助学生预测考题；个性化辅导， 【6】减轻学生心理压力； 【7】如能进入复试，可以帮助学生准备复试 【参考书目】 613法律史，宪法学法理学 《法理学》张文显主编高等教育出版社2005年第2版 《宪法》周叶中主编高等教育出版社、北京大学出版社，2003年版 《中国法制史》曾宪义主编北京大学出版社、高等教育出版社，2000年版 813民法学，经济法学，刑法学 《民法》魏振瀛主编高等教育出版社、北京大学出版社，2002年版 《经济法》杨紫煊主编北京大学出版社、高等教育出版社，2000年版 《刑法》马克昌主编高等教育出版社 《新祥旭中民大刑法学考研高分通关宝典》-新祥旭独家资料
第五章 民事裁判权的范围 【知识框架】 【重点难点归纳】 法院裁判权： 1．法院裁判权的含义 （1）法院裁判权行使的范围，实质是法院可以通过裁判解决纠纷的范围。理论上，只有法律上的争议才能成为法院裁判的对象。 （2）在我国，由于不同的裁判对象，必须通过不同的诉讼程序，并由法院内部分工不同的裁判机构具体行使，因此，法院的裁判权又具体分为：民事裁判权、刑事裁判权和行政裁判权。 2．裁判权与审判权的区别 （1）审判权包括了法院审理和裁判两个方面的权力和权能，而在法院“主管”的问题 法院裁判权的含义 裁判权与审判权的区别 法院裁判权的范围 法院裁判权的分类 法律规定的范围 民事裁判权范围界定的标准 理论上认定的范围 判断标准 民事裁判权范围的政策调整 范围变化的原因 表现形式 区分的意义 民事争议与行政争议的界定 区分方法 民事争议与内部争议的界定 民事裁判权的范围
上，实质不是有无审理权的问题，而是法院有无裁判权的问题，即法院有无权力裁决这些纠纷。 （2）在诉讼开始后，关于法院是否对当事人提起的争议拥有裁判权的问题，往往要经过审理后才能判断。也就是说，法院裁判权行使范围的本质是法院能够作出裁判的争议范围，如果将法院主管的范围等同于审判权的范围，则有可能混淆了审理权和裁判权的界限，因为即使法院对该争议没有裁判权，但并不等于法院没有对该案件是否具有实体裁决要件（诉讼要件）进行审理的权力。 3．法院裁判权的分类 （1）分类标准 ①该争议是否属于法院裁判权的对象； ②该争议是否属于特定裁判权行使的对象，即该争议的性质。 （2）分类 ①属于民事方面的争议，法院适用民事诉讼程序，作出的裁判是民事裁判； ②属于刑事方面的争议，适用刑事诉讼程序，作出的裁判是刑事裁判； ③属于行政方面的争议，适用行政诉讼程序，作出的裁判是行政裁判。 一、民事裁判权范围界定的标准 1．法律规定的范围 《民事诉讼法》第3条从适用民事诉讼法的角度，对法院民事裁判权的行使范围予以了抽象的界定，即“人民法院受理公民之间、法人之间、其他组织之间以及他们相互之间因财产关系和人身关系提起的民事诉讼，适用本法的规定”。按照这一规定，财产关系和人身关系的争议都属于法院适用民事诉讼程序，依照《民事诉讼法》审理和裁判的对象。
第一部分笔记和课后习题详解 第一章刑事诉讼法概述 1.1 复习笔记 【知识框架】 【重点难点归纳】 一、刑事诉讼 1．诉讼 （1）诉讼的概念 我国的诉讼是指在国家司法机关的主持下，在当事人和其他诉讼参与人的参加下，依法解决讼争的全部活动。 （2）诉讼的分类
按照国家的历史类型，诉讼可以分为奴隶制国家诉讼、封建制国家诉讼、资本主义国家诉讼和社会主义国家诉讼。 按照诉讼程序的特征，诉讼可以划分为控告式（或日弹劾式）诉讼、纠问式（或日审问式）诉讼和混合式（或日审问辩论式）诉讼。 近现代西方国家的诉讼形式又有当事人主义和职权主义之划分。二战以后，当事人主义和职权主义两种诉讼程序相互吸收，取长补短，相互融合，尤其是大陆法系各国，对当事人主义诉讼程序的吸收，已成为一种普遍性的趋势。 按照诉讼的任务和诉讼法律关系构成的不同，诉讼可以划分为刑事诉讼、民事诉讼和行政诉讼。 2．刑事诉讼 （1）刑事诉讼的概念 刑事诉讼是指在国家专门机关的主持和相关诉讼参与人的参加下，查明犯罪事实、追究和惩罚犯罪、保障人权的活动。 在我国，刑事诉讼是指公安机关、人民检察院、人民法院在当事人及其他诉讼参与人的参加下，依照法律规定的程序，查证、核实犯罪嫌疑人、被告人是否实施了犯罪，是否应当受到刑罚的处罚以及应当受到何种刑罚处罚，并保障无罪的人不受刑事追究的活动。 （2）刑事诉讼的特点 ①刑事诉讼必须由法定的专门机关主持进行，其他国家机关无权进行。 ②刑事诉讼活动必须是在当事人和其他诉讼参与人的参加下进行。 ③刑事诉讼活动必须依法进行。 ④刑事诉讼活动的内容是解决被告人或犯罪嫌疑人是否犯罪，犯了什么罪，是否应当受
<民事诉讼法>名词解释 1.民事诉讼：是民事诉讼法律关系的主体所进行的诉讼活动，以及由此而产生的各种关系的总和。 2.我国的民事诉讼法：是国家最高权力机关把工人阶级领导的广大人民的意志集中起来上升为国家意志，规定诉讼主体的诉讼权利和诉讼义务，是人民法院实施审判行为，办理民事案件的准则，是规一切诉讼参与人的诉讼行为的法律。 3.民事诉讼法学：是研究民事诉讼制度的诉讼法律规和民事诉讼运行规律的科学。 4.民事诉讼法的效力：是指民事诉讼法发生作用的围，即对什么人、什么事、在一定的空间和时间围发生作用。 5.民事诉讼法律关系：是我国社会主义法律关系中的一种，它是由民事诉讼法律调整所形成的人民法院和当事人以及其他诉讼参与人之间，在诉讼中发生的诉讼权利和诉讼义务的关系。 6.民事诉讼法律关系的主体：是指依照民事诉讼法的规定参加诉讼，并享有诉讼权利和承担诉讼义务的组织、公民和法人或其他非法人团体。依此概念，人民法院、当事人以及诉讼代理人、证人、鉴定人、翻译人员等参与人都是民事诉讼法律关系的主体。 7.民事诉讼法律关系的容：是指主体之间的诉讼权利和诉讼义务。民事诉讼法律关系的容因主体而异，主体不同，享有的诉讼权利和所承担的诉讼义务也不一致。 8.民事诉讼法律关系的客体：即诉讼权利和义务所指向的对象。人民法院与各诉讼参与人之间权利、义务不同，客体也各自相异。 9.法律事实：是指为法律所规定能够发生一定法律后果的客观事实。引起诉讼法律关系发生、变更或消灭的法律事实包括法律行为和事件两类。前者是指主体有意识的活动；后者是指不以主体意志为转移的客观事实。 10.诉讼行为：是诉讼法律关系的主体在特定诉讼中所实施的能够发生诉讼效果的行为。诉讼参与人一方的诉讼行为往往需要与人民法院的诉讼行为相结合，才能引起民事诉讼法律关系的产生、变更或消灭。 11.诉：从微观来看，是当事人的一种请求，但从宏观来看，是法律规定保护当事人正当权利和合法利益的一种制度，所谓法律规定，一是指实体法的有关规定，一是指程序法的有关规定。 12.确认之诉：是指当事人要求人民法院确认某种法律关系存在或者不存在的诉讼。法律关系存在，双方当事人就有法律上的权利义务关系；法律关系不存在，当事人就不承担法律上的义务，对方当事人就无权向其主权利。前者称为积极的确认之诉，后者称为消极的确认之诉。 13.给付之诉：是指一方当事人要求另一方当事人履行一定民事实体义务的诉讼。这种诉讼在民事实践中是经常发生、大量存在的，民事诉讼法律机制的建立也大多以此为基点。 14.变更之诉：是指当事人要求改变或者消灭某种民事法律关系的诉讼。双方当事人之间现存的某种法律关系，比如共有关系、婚姻关系等，可以基于一定的事实和行为而变更或者消灭，如果双方当事人对某种法律关系是否保持存续发生争议，诉诸法院，要求予以变更，就是变更之诉。 15.诉讼标的：是诉构成的要素之一，是指当事人之间因发生争议，而要求人民法院作出裁判的法律关系。每一个诉讼案件至少有一个诉讼标的，但有的案件有两个或者两个以上的诉讼标的。 16.诉讼理由：是诉构成的要素之一，是指提起诉讼和进行诉讼的理由。客观存在而又可以证明的事实，才能成为诉讼的理由。 17.诉权：是由诉的法律制度所确定的，赋予当事人进行诉讼的基本权利。即赋予民事法律关系主体在其权利受到侵犯，或者权利义务关系发生争执时，具有进行诉讼的权能。 18.民事诉讼法的基本原则：是制定和实施民事诉讼程序制度的基本指导原则。是贯穿于整个民事诉讼程序制度的基本原则，是指导着整个民事诉讼机制客观运行的基本准则。
第九章当事人 【知识框架】 【重点难点归纳】 一、当事人概述 1．当事人的概念 （1）概念 民事诉讼中的当事人，是指因民事权利义务发生争议，以自己的名义进行诉讼，请求法院行使民事裁判权的人及其相对方。狭义上的当事人专指原告和被告，广义上的当事人，原告和被告以外，还包括共同诉讼人、第三人。 （2）特征 ①须以自己的名义进行诉讼活动，是诉讼权利义务的承担者。 ②须是向法院请求行使民事裁判权以解决民事纠纷或保护其民事权益的人及其相对方。 ③能够引起民事诉讼程序的发生、变更或消灭。 2．当事人概念的演变 民事诉讼理论对当事人概念的界定经历了从实体当事人到程序当事人的演变历程。
（1）实体当事人概念 是指因民事权利义务关系发生纠纷，以自己的名义进行诉讼，并受法院裁判约束的直接利害关系人。这种直接利害关系人实质上是指发生纠纷的民事法律关系的主体，即实体当事人。 （2）权利保护当事人概念 ①权利保护当事人，是指因民事权利义务发生纠纷，以自己的名义进行诉讼，旨在保护民事权益，并能引起民事诉讼程序发生、变更或消灭的人。 ②权利保护当事人与实体当事人概念的区别在于：它不仅包括那些为保护自己的民事权益而进行诉讼的人或组织，也包括为保护他人的民事权益而进行诉讼的人或组织。 （3）程序当事人概念 ①程序当事人完全是一个诉讼法上的概念，当事人的确定以起诉状所记载的为准，而不用实体法的标准来确定。 ②重要意义 a．有利于纠纷的普遍解决。 b．有利于扩大民事权利救济的可能性。 c．有利于通过司法救济形成新的实体权利。 3．当事人的确定 确定当事人标准几种学说 （1）意思说。以原告本意实际想起诉的人为当事人。 （2）表示说。以起诉状所记载的当事人为准。 （3）行动说。以实际实施诉讼行为作为确定当事人的标准。 （4）实体关系说。在某些特殊情况下应以构成诉讼标的的实体法律关系为标准确定当
民事诉讼法读书笔记总结 诉的主体是否适格。 诉的要素：当事人、诉讼标的、事实与理由。诉讼标的是指当事人之间请求法院裁判的民事实体法律关系。 诉讼请求是指当事人提出的要求，法院予以裁判确定其某种民事实体法律地位或者某种民事实体法律效果的请求。 给付之诉的诉讼标的应区分不同情况：1、对特定物和特定行为的给付之诉，仅以诉的声明来判断；2、对于金钱、种类物和内容可重复的行为之给付之诉。要用诉的声明和事实共同来确定诉讼标的。 确认之诉的诉讼标的应当以诉的声明作为确认标准。消极确认之诉的诉讼标的是原告否认被告的请求。 形成之诉的诉讼标的是原告在诉讼中表明的所欲达到的形成效果。 事实与理由是当事人的诉讼请求得以成立的事实根据和法律依据。 当事人提起诉讼的根据在于其所享有的诉权。 诉权是当事人基于民事诉讼的发生，请求法院行使审判权解决民事纠纷或者保护民事权益的权利。 诉权的内涵有实体内容和程序内容两个方面。 民事诉讼法律关系是指当事人、法院及其他诉讼参与人以诉讼权利义务为主要内容的社会关系。 民事诉讼法律关系起于诉讼止于诉讼终结，不依赖于诉是否合
法或者是否有理由。 审判权应转化到诉讼法律关系中以实现对权力的制衡。 民事诉讼法律关系主体与诉讼主体诉讼主体一般包括当事人、法院、检察院以及有特别代理权的诉讼代理人。其他诉讼参与人同诉讼结果不具有法律上的利害关系。诉讼指挥行为取效性诉讼行为和与效性诉讼行为诉讼契约的法律分析 原告在特殊情形下可以提起管辖权异议。有独立请求权的第三人不宜作为管辖权异议的主体。有独立请求权的第三人是从事参加之诉。无独立请求权第三人是否可以提起管辖权异议，理论上存在争议。 管辖权异议的客体只能是一审案件的管辖权。因此二审法院发回重审的案件，当事人仍有权对案件提出管辖权异议申请。当事人也可以对级别管辖提出管辖权异议。当事人应当在提交答辩状期间提出管辖权异议。 当事人的两极对立构造是民事诉讼的基点。 当事人的特征：1、以自己的名义进行诉讼；2、与案件有利害关系；3、受人民法院裁判约束。当事人应当在原告起诉时确定。 民事诉讼当事人应为程序当事人，即以自己的名义要求法院保护其民事法律权利或者解决民事法律关系纠纷的人和相对方。 诉不合法裁定驳回，诉无理由或者诉不合理判决驳回。 正当当事人是指当事人就特定的诉讼，有资格以自己的名义成为原告或者被告，因而受到本案判决拘束的当事人。当事人适格问题诉的利益问题
刑事诉讼法 总论 第一章概论 一、概念 1.刑事诉讼：指国家专门机关在当事人及其他诉讼参与人的参加下，依照法律规定的程序，追诉犯罪，解决 被追诉人刑事责任的活动。 2.刑事诉讼法：国家制定的规范人民法院、人民检察院、公安机关进行刑事诉讼，当事人和其他诉讼参与人 参加诉讼的法律。 3.控审分离：指控诉职能和审判职能必须分别由专门行使控诉权的机关和个人以及专门行使审判权的机关来 承担。 4.控诉：指向法院控告被告人的罪行并要求法院通过审判确定被告人有罪并加以处罚。 二、其他 1.我国刑事诉讼的阶段： 立案——侦查——起诉——第一审——第二审——执行 （特殊：死刑复核程序、审判监督程序） 2.刑事诉讼法的渊源：宪法、刑事诉讼法典、有关法律规定、司法解释、行政法规和规章、地方性法规、国 际条约 3.刑事诉讼法的基本理念： （1）惩罚犯罪与保障人权相结合 （2）程序公正与实体公正动态并重 （3）控审分离、控辩平等对抗和审判中立 （4）追求诉讼效率 4.制定的目的：保证刑法的正确实施、惩罚犯罪、保护人民、保障国家安全和社会公共安全、维护社会主义 社会秩序，根据宪法，制定本法。 第三章刑事诉讼中的专门机关 第四章诉讼参与人 一、概述 诉讼参与人 当事人：其他诉讼参与人： ①被害人①法定代理人 ②自诉人②诉讼代理人 ③犯罪嫌疑人、被告人③辩护人 ④附带民事诉讼原告人和被告人④证人 ⑤鉴定人、翻译人 二、基本概念 1.当事人：指与案件的结局有着直接利害关系，对刑事诉讼进程发挥着较大影响作用的诉讼 参与人。 2.被害人：指其人身、财产或者其他权益遭受犯罪行为侵害的人。 3.自诉人：以个人名义直接向人民法院提起诉讼，要求追究被告人刑事责任的一方当事人。（相当于原告， 执行控诉职能） 4.法定代理人：指被代理人的父母、养父母、监护人和负有保护责任的机关、团体的代表。 5.诉讼代理人：指公诉案件的被害人及其法定代理人或者近亲属、自诉案件的自诉人及其法定代理人委托代 为参加诉讼的人和附带民事诉讼的当事人及其法定代理人委托代为参加诉讼的人。
第七章 当事人 【知识框架】 【重点难点归纳】 一、当事人 当事人的概念 当事人 当事人的分类 诉讼权利能力概念 诉讼权利能力 诉讼权利能力和民事权利能力关系 诉讼权利能力和诉讼行为能力 诉讼行为能力的概念 诉讼行为能力 诉讼行为能力和诉讼权利能力 当事人的诉讼权利 诉讼行为能力和民事行为能力 当事人的诉讼权利义务 当事人的诉讼义务 诉讼行为的特点 取效性诉讼行为 当事人的诉讼行为 当事人诉讼行为的种类 与效性诉讼行为 当事人适格的概念 当事人适格 判断当事人适格与否的标准 当事人变更的概念 当事人的变更 法定的当事人的变更 当事人变更的特征 任意的事人变更 原告和被告的概念 公民 外国人、无国籍人 原告和被告的确定 原告和被告的主体 法人 其他组织 企业歇业 企业法人的诉讼主体资格问题 企业被吊销营业执照 企业被撤销 企业被注销登记 当 事 人
1．当事人的概念 民事诉讼中的当事人，是指因民事权利义务发生争议，以自己的名义进行诉讼。要求法院行使民事裁判权的人。 2．当事人的分类 （1）狭义上的当事人和广义上的当事人 狭义上的当事人，仅指原告和被告。广义上的当事人，除原告和被告以外，还包括共同诉讼人、第三人。 （2）形式上的当事人和实质上的当事人。 形式上的当事人是纯粹诉讼上的概念，与实体法律关系没有联系。而实质上的当事人，也称为正当当事人，则是从实体法的角度观察的结果，通常作为诉讼标的的民事法律关系的主体就是正当当事人。引起诉讼程序开始的当事人，只能是形式上的当事人。 二、诉讼权利能力和诉讼行为能力 1．诉讼权利能力 （1）诉讼权利能力概念 诉讼权利能力，也称为当事人诉讼权利能力或者当事人能力，是指成为民事诉讼当事人，享有民事诉讼权利和承担民事诉讼义务所必需的诉讼法上的资格。当事人必须具备当事人能力，是实体判决要件之一。 （2）诉讼权利能力与民事权利能力关系 一般而言，有民事权利能力的人才具有诉讼权利能力，如公民、法人。在某些情况下，没有民事权利能力的人，也可以有诉讼权利能力，成为民事诉讼中的当事人。 公民的诉讼权利能力与法人和其他组织的诉讼权利能力，在存续时间上是不同的。公民
全国2005年10月高等教育自学考试民事诉 讼法学试题 全国2005年10月高等教育自学考试民事诉讼法学试题 湖北自考网7月17日整理 课程代码：00243 一、单项选择题(本大题共25小题，每小题1分，共25分) 在每小题列出的四个备选项中只有一个是符合题目要求的，请将其代码填写在题后的括号内。错选、多选或未选均无分。 1.一般认为，诉的要素包括( ) A.当事人和诉讼请求 B.当事人和诉讼目的 C.当事人、诉讼标的和诉讼请求 D.当事人、诉讼标的和诉讼理由 2.在民事诉讼中，辩论原则适用的阶段是( ) A.审判程序 B.诉讼的全过程 C.执行程序 D.庭审阶段 3.根据民事诉讼法的规定，检察机关有权对( ) A.所有诉讼参与人的诉讼活动进行监督 B.人民法院的审判活动进行监督 C.当事人的诉讼活动进行监督 D.其他诉讼参与人的诉讼活动进监督 4.人民法院审判独立是指( ) A.合议庭独立 B.审判员独立
C.审判委员会独立 D.法院作为一个整体独立 5.下列案件中，属于专属管辖的案件是( ) A.因不动产提起的诉讼 B.因船舶相撞请求损害赔偿的案件 C.因合同纠纷提起的诉讼 D.因侵权纠纷提起的诉讼 6.授权委托书载明的权限为“全权代理”而无具体授权的，代理人可以实施的诉讼行为有 ( ) A.承认对方当事人的诉讼请求 B.放弃诉讼请求 C.与对方当事人进行辩论 D.与对方当事人和解 7.按照我国民事诉讼法的规定，无独立请求权的第三人不服一审判决的( ) A.可以随一方当事人上诉，不能独立上诉 B.处于辅助当事人地位，不能上诉 C.可以作为上诉人提起上诉 D.第一审判决令其承担义务则可以上诉，否则不能上诉 8.我国代表人诉讼所指的当事人人数众多，一般要求一方或双方当事人人数在( ) A.五人以上 B.十人以上 C.十五人以上 D.二十人以上 9.某基层人民法院于2005年10月10日向双方当事人送达一审判决书，当事人上诉期限届满的日期是( ) A.2005年10月19日 B.2005年10月20日
民诉证据 2001年民事诉讼法专业课试题（中国政法大学考研资料） 一简答题 在一起债务纠纷中，甲以乙书写的欠条为据，主张乙应迟还贷款1万元；乙提出抗辩，并主张该欠条的签字是伪造的。人民法院指定鉴定部门A对签字进行了鉴定，结论为签字是真实的；乙则找到另一鉴定部门B进行鉴定，结论为签字是伪造的。 试回答： 1．根据我国《民事诉讼法》的规定，分别指出镇案所涉及的证据种类有哪些? 2．简要说明理由。 二、论述题 论当事人举证与法院收集调查证据的关系。 2002年民事诉讼法专业课试题（中国政法大学考研资料） 二、论述题 1．论民事诉讼中的举证责任。 2003年民事诉讼法专业课试题（中国政法大学考研资料） 一、名词解释 1．证据保全 2002年民诉综合课部分
2．试述举证囊任的负担原则及其在当事人之间的具体分担。(6分) 2004年民事诉讼法专业课试题（中国政法大学考研资料）（诉讼法专业民诉与仲裁方向） 四、案例分析 2002年6月28日晚10时左右，张海涛在A区骑车横过马路时被一辆卡车撞伤头部，肇事司机李某将张海涛送进B区医院抢救治疗。在医治过程中，因护士王某用药错误，导致张海涛双目失明。张海涛及其家属要求B区医院赔偿其各种经济损失35万元，遭到拒绝。B 区医院称致使张海涛双目失明的主要原因系肇事司机李某将其头部撞成重伤，与医疗用药无关。为此，张海涛为维护自己合法权益，决定向法院起诉B区医院。 问题： 3．本案哪些事实应作为证明对象？由谁举证？ 民事诉讼法学（刑事诉讼及刑事侦查与司法鉴定学方向）
3．简述证据保全的概念和条件 2005年民法民诉国际私法综合试题（中国政法大学） 二、多项选择题：（请将答案填涂在答题卡上，写在试卷及答题纸上的无效，每小题2分，共60分） 44、下列关于举证期限的表述哪些是不正确的？ A、举证期限一经确定后不得延长 B、举证期限一经确定后只能延长一次