泸州市中级人民法院关于民商审判实践中若干具体问题的座谈纪要（二）
(2011-07-24 16:06:37)
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泸州市中级人民法院
民商审判实践中若干具体问题的
座谈纪要（二）
一、劳动争议、工伤赔偿方面的问题
1.劳动者起诉要求用人单位缴纳或者补缴社会保险，人民法院是否应当受理？
基本意见：根据《劳动法》和《社会保险费征缴暂行条例》的规定，按时足额缴纳各种社会保险费用既是用人单位的法定义务，也是法律法规赋予劳动行政部门的法定职责。已经参加社会保险统筹的用人单位，如果不能按时足额给劳动者缴纳社会保险费用，由此产生的纠纷，属行政诉讼，告知劳动者提起行政诉讼。若劳动者提起多项民事诉求，法院可就该项请求单独裁定不予受理，受理的裁定驳回起诉。
2.根据《劳动争议调解仲裁法》第四十七条之规定，追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或赔偿金，不超过当地月最低工资标准十二个月金额的争议，以及因执行国家的劳动标准在工资时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议，对于用人单位是一裁终局，劳动者则可以在仲裁裁决生效后十五日内向人民法院起诉，用人单位可以在仲裁裁决生效后三十日内向中级人民法院申请撤销仲裁裁决。如果劳动者只对仲裁裁决中的某一项不服，向人民法院提起诉讼，仲裁裁决是整体不生效，还是仅仅对劳动者不服的裁决不生效？
基本意见：基于效率和减少诉累原则。在同一劳动争议案件中，有部分仲裁请求为《调解仲裁法》第四十七条规定事项的，则涉及该事项的仲裁裁决为终局裁决。
3.对于劳动争议仲裁委员会的裁决，劳动者一方向人民法院提起诉讼，而用人单位一方则向中级人民法院申请撤销仲裁裁决，如何处理？
基本意见：劳动者一方提起诉讼之后，劳动争议仲裁决不发生效力，对于撤销仲裁裁决的申请，不予受理；已经受理的，应当裁定终结诉讼。但基层法院审理案件时，对用人单位的抗辩应一并处理。（基层一审时，注意充分审查用人单位抗辩理由，抗辩理由实际是一种诉求。）劳动者起诉后又撤诉的或因超过起诉期间被驳回起诉的，劳动争议仲裁裁决自裁定书送达之日起生效，用人单位自收到裁定书之日起30日内可以向中级人民法院申请撤销仲裁裁决。
4.工伤认定超过申请期限后，劳动者要求用人单位承担工伤损害赔偿责任，是否应当支持？基本观点：有三种不同的意见。
一种意见认为，工伤认定是劳动和社会保障部门的行政权力，人民法院民事审判中不宜直接认定是否属于工伤，对于没有经过工伤认定的工伤事故损害赔偿纠纷，应当驳回劳动者的起诉。
另一种意见认为，提起工伤认定是用人单位的义务，如果用人单位怠于履行该义务却不用承担任何责任，由于工伤事故会影响工伤保险缴费费率，会诱发用人单位不申报工伤认定的风险。因此应当依职权认定是否为工伤，直接判令用人单位依据人身损害赔偿的规定承担赔偿责任。
倾向性意见：对于没有参加工伤保险的，认定工伤属于人民法院的职权，法院可以直接认定并判决用人单位按照工伤保险待遇赔偿。对于参加了工伤保险的，工伤保险待遇由社会保险经办机构支付，人民法院不宜直接认定为工伤并判决社会保险经办机构支付工伤保险待遇。劳动者对于劳动保障部门不予受理的决定不服的，可以向人民法院提起行政诉讼。为防止用人单位不申报的道德风险，用人单位不申报工伤的，应当认定存在过错。如超过工伤认定申请期间，导致劳动者不能享受工伤保险待遇的，劳动者可以要求用人单位按照工伤保险待遇赔偿。
5.发生工伤事故或者患上职业病，劳动者急需钱医治，往往会与用人单位达成有失公平的补充协议，有的甚至到劳动争议仲裁委员会制作了仲裁调解书。劳动者而后又向法院起诉，要求用人单位按照《工伤保险条例》的规定赔偿，如何处理？
基本意见：由于工伤保险赔偿涉及到劳动者的基本生存问题，在显失公平问题上应当从严把握，一般不能低于《工伤保险条例》赔偿标准的80%。如果劳动争议仲裁委员会已经出具调解书，参照《最高人民法院关于适用<中华人民共和国仲裁法>若干问题的解释》第二十八条“当事人请求不予执行仲裁调解书或者根据当事人之间的和解协议作出的仲裁裁决书的，人民法院不予支持”之规定，人民法院不能判决用人单位按照《工伤保险条例》的规定赔偿，应当驳回起诉。
6.《劳动争议调解仲裁法》第四十七条第一款第（一）项规定，追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，不超过当地月工资标准十二个月金额的争议，属于一裁终局，如果劳动者的请求涉及数项的，是分项计算不超过当地月最低工资标准，还是总数不超过最低工作标准？
基本意见：劳动者追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或者赔偿金，其仲裁请求涉及数项，分项计算数额不超过当地最低工资标准十二个月金额的，仲裁裁决为终局裁决。
二、侵权损害赔偿方面的问题
7.交通事故人身损害赔偿中，雇佣的驾驶员是否应当作为共同被告？是否承担连带责任？驾驶员的重大过失是否以交通事故认定书为准，即主要责任就认定为重大过失？
基本意见：民法通则关于被雇佣人承担连带责任的规定是为了保护受害人的利益，因此，是否把驾驶员作为共同被告，是受害人的权利，原告把驾驶员作为共同被告起诉的或者要求追加的，应当列为共同被告。
连带责任限于故意或重大过失，是为了保护雇员的利益，以免其承担过重的责任。交通事故认定中的责任划分是把驾驶员和机动车作为一个整体对待的，不能机械的以交通事故责任认定作为判断驾驶员是否具有重大过失的唯一标准，即使交通事故认定作为判断驾驶员是否具有过失的唯一标准，即使交通事故认定机动车一方负主要责任，也不能一概认定驾驶员具有重大过失，而应当具体分析驾驶员所违反的规定及其性质。
8.交通事故中车辆受损，车辆所有人请求对方赔偿车辆修理之后的贬损值，是否应当支持？具体标准如何确定？
基本观点：有两种不同的意见.
一种意见认为，车辆修理后的贬损是客观存在的事实，从侵权赔偿的填补原则出发，应当支持，损失数额由应当鉴定或者参考专家意见后由法官裁量。
倾向性意见认为，车辆修理后的贬损值，过于抽象，不易确定，对于车辆修理后贬损值的请求，原则上不支持。
9.劳动者在工作过程中遭受交通事故，用人单位未参加工伤保险，劳动者单独起诉要求用人单位工伤赔偿，经工伤鉴定为十级伤残。用人单位赔偿后，起诉车主追偿。车主抗辩认为若按交通事故鉴定标准，则不构成十级伤残，如何处理？
基本意见：这实际上涉及到工伤鉴定标准（一般人身损害均适用）和交通事故鉴定标准的衔接问题。劳动者要求工伤损害赔偿，应当适用工伤鉴定标准。为了保护劳动者利益，工伤鉴定标准比较宽松，而交通事故鉴定标准则较严格。在鉴定标准不统一的情况下，应当根据不同的法律关系选择不同的鉴定标准。
用人单位承担的是工伤赔偿责任，劳动者能否在得到工伤赔偿之后再向机动车一方要求人身损害赔偿，参照以前的规定处理。如果劳动者向机动车一方要求人身损害赔偿，应当适用交通事故人身损害鉴定的标准。
10.出租、出借车辆发生交通事故，车主是否应当承担赔偿责任？(春秋注：据新出台的侵权责任法第49条应采纳第三种意见）
基本观点：有三种不同的意见。
倾向性意见：同意省高院民一庭的观点，即无论是否有过错，车主应当与车辆使用人承担连带责任，仅以使用人为赔偿责任人，一旦使用人逃逸或无力赔偿，可能对受害的第三者保护不周。
第二种意见认为，应根据机动车辆运行支配与运行利益归属的原则来确定赔偿责任的责任主体，当车主将车辆合法借用、出租给他人占用时，使用人已成为该机动车实际运行的支配者和运行利益的获得者，造成的交通事故应当由使用人承担赔偿责任，车主不承担赔偿责任。第三种意见认为，车主应当按照过错程度承担相应的赔偿责任。如果出借人出借、出租的车辆存在安全瑕疵或疏于对借用人、出租人有无驾驶资格或有无驾驶技能的审查，则车主应依其过错承担赔偿责任。
11.车辆发生交通事故后，乘客下车后又遭受损害的，该乘客对于所乘坐车辆而言，是否属于第三人？
基本意见：机动车辆第三者责任险中的“第三者”，是指除投保人、被保险人和保险人以外的，因保险车辆发生意外事故遭受人身伤亡或财产损失的保险车辆的受害者。由于机动车是一种交通工具，任何人都不可能永久地置身于机动车辆之上，故机动车辆保险合同中所涉及的“第三者”与“车上人员”均为在特定时空条件下的临时性身份，其身份不是固定不变的，可以因特定时空条件的变化而变化，判断因保险事故发生意外事故而受害的人属于“第三者”还是“车上人员”，必须以该人在事故发生当时这一特定时间是否身处保险车辆之上为依据，在车上即为“车上人员”，在车下即为“第三者”。
12.《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十二条规定：“有下列情形之一的，保险公司在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内垫付抢救费用，并有权向致害人追偿：（一）驾驶人未取得驾驶资格或者醉酒的；（二）被保险机动车被盗抢期间肇事的：（三）被保险人故意制造交通事故的。有前款所列情形之一，发生道路交通事故的，造成受害人的财产损失，保险公司不承担赔偿责任。”对该条的规定如何理解？即如果机动车驾驶员无驾驶资格或者醉酒驾驶、被盗抢期间肇事、故意制造交通事故的，保险公司是否应当赔偿受害人的人身损失？
基本观点：有三种不同意见。
第一种意见认为，根据《机动车交通事故责任强制保险条例》的规定，保险公司对抢救费用仅仅是垫付，不是承担，而抢救费用就属于人身损害。因此，保险公司对人身损害不承担赔偿责任，也不应当垫付抢救费用以外的其它费用。
倾向性意见认为，《机动车交通事故责任强制保险条例》第二十二条第二款规定保险公司不承担受害人财产损失的责任，但是对于是否承担人身损害赔偿责任没有明确规定，属于法律漏洞，应当根据立法目的和相关条文的内在逻辑进行漏洞补充。根据交强保险的立法目的，应当优先保护受害人，当然，无证驾驶和醉酒驾驶、被盗抢期间肇事、故意制造交通事故的驾驶人也应当承担责任。综合考虑交强险保护受害人的立法目的和制裁无证驾驶、醉酒驾驶的立法目的，对于人身损害，保险公司应当在机动车交通事故责任强制保险责任限额范围内承担垫付责任，且可以向致害人追偿。
第三种意见认为，《机动车交通事故责任强制保险条例》只规定保险公司不承担受害人财产损失的责任，对是否承担受害人人身损害赔偿责任并无规定，应当适用一般规定，即《道路交通安全法》第七十六条的规定。根据《道路交通安全法》第七十六条的规定，除受害人故意造成交通事故的情形外，保险公司都应当承担责任。所以，保险公司在承担医疗费用的垫付责任之外，还应当承担人身损害的赔偿责任。
13.机动车责任保险合同中的免责条款的效力，应当如何确定？
基本意见：根据保险法的规定，对于免责条款，保险公司应当作出提示，并作出明确说明。对于明确说明，根据最高人民法院《关于对保险法第十七条规定的“明确说明”应如何理解的问题的答复》，所谓“明确说明”是指对免责条款，除提示义务外，还应对该条款的概念、内容和法律后果等采取书面或口头的形式向投保人或其代理人作出解释，以使投保人明了该条款的真实含义和法律后果。
14.机动车投保了机动车交通事故责任强制保险，机动车买卖后，没有办理机动车交通事故强制保险合同变更手续，保险公司是否承担责任？
基本意见：《机动车交通事故责任强制保险条例》第十八条规定“被保险机动车所有权转移的，应当办理机动车交通事故责任强制保险合同变更手续。”但所有机动车都应当参加机动车交通事故责任强制保险，机动车买卖后，没有办理机动车交通事故责任强制保险合同变更手续的，不会影响保险公司的利益，保险公司不能仅仅以未办理机动车交通事故责任强制保险合同变更手续为由免责。
15.因公路上的障碍物，造成机动车交通事故或者人身损害的，公路管理部门是否承担赔偿责任？
基本意见：根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十六条的规定，道路、桥梁、隧道等人工建造的构筑物因维护、管理瑕疵致人损害的，适用民法通则第一百二十六条的规定，由所有人或者管理人承担赔偿责任，但能够证明自己没有过错的除外。因此，如果公路管理部门不能证明自己没有过错，应当承担民事赔偿责任。16.夫妻一方因公致残，已经获取工伤保险待遇。其后，另一方因交通事故死亡，已经获得工伤保险待遇的一方是否属于被扶养人范围？
基本意见：根据《人身损害赔偿司法解释》第二十八条第二款的规定，“被扶养人是指受害人依法应当承担扶养义务的未成年人或丧失劳动能力又无其它生活来源的成年近亲属”。对于已经获取工伤保险赔偿的人，虽然已经丧失劳动能力，但是因为存在其它生活来源，不属于被扶养人的范围。对于已经获得民事赔偿或者有退休金的丧失劳动能力者，按照同样办法处理。
17.人身损害赔偿案件中，受害人受伤致残，在诉讼中又因其它原因死亡的，残疾赔偿金是否应当支持？
基本意见：人身损害赔偿的请求权自损害发生之时就已经产生，不管受害人什么时候死亡，都应当赔偿残疾赔偿金。
18.农村老年居民，到城市与子女共同生活，遭受人身损害，其残疾赔偿金和死亡赔偿金是否按照城市标准计算？
基本意见：农村老年居民到城市生活的情况很复杂，有务工的，也有养老的，不能一概而论。对于已经基本丧失劳动能力，纯粹到城市养老的，可能也会帮助子女从事一些家务活动或者其它凌杂活，在城市没有收入来源的，原则上不能按照城市标准计算。
19.医疗赔偿纠纷案件中，医疗事故鉴定与司法鉴定之间的关系如何处理？
基本意见：人民法院在审理医疗损害赔偿纠纷案件时，依据当事人的申请和根据案件审理的需要，可以委托医学会进行医疗事故技术鉴定，也可以委托司法鉴定机构进行医疗过错鉴定。患者一方申请进行医疗过错鉴定，而医疗机构申请进行医疗事故鉴定的，人民法院应先委托医学会进行医疗事故技术鉴定。医疗行为经鉴定构成医疗事故的，患者一方再要求进行司法鉴定的，一般不予支持；医疗行为经鉴定不构成医疗事故，患者一方申请对医疗过错进行司法鉴定，如有证据证明医疗机构的诊疗护理行为确有可能存在过错或违反告知义务的，人民法院应当支持。
20.孕妇到医疗机构生产，生产下来的是死婴，经医疗事故鉴定医疗机构应当承担完全责任，如何适用法律？适用《医疗事故处理条例》还是《人身损害司法解释》？
基本意见：孕妇到医疗机构生产与一般医患关系相比具有特殊性，因为医疗机构的原因导致婴儿死亡，构成医疗事故的，应当按照《医疗事故处理条例》的标准赔偿，婴儿父母关于精神抚慰金的请求应当得到支持，由于生下来就是死婴，不能完全按照死亡的赔偿标准处理，在赔偿数额上可以在患者死亡赔偿标准的基础上适当减轻医疗机构的责任。
21.对于医疗事故鉴定结论，法院应当如何审查？
基本意见：法院应当审查以下几个方面：（1）鉴定结论是否具体，是否对鉴定结论进行分析：（2）鉴定专家组成员是否具有相应的资格，鉴定人的专业范围与被鉴定的具体医疗专业的范围是否相符；（3）鉴定所依据的病历资料及其他资料是否真实；（4）鉴定的判断标准是否符合通常的医疗水准。
22.在医疗事故鉴定结论的质证过程中，患者一方对于医疗机构提供的病历资料有异议的，应当如何处理？
基本意见：人民法院在委托医疗鉴定机构进行医疗鉴定前，应当将病历资料和其他材料交由双方当事人质证。
如果是当事人委托医疗鉴定机构进行鉴定的，患者一方对作为鉴定基础材料的病历提出异议，人民法院应当组织双方对病历资料质证，经过质证，病历资料的真实性不能认定的，以此为基础的医疗事故鉴定结论不能采信，应当委托医疗机构重新鉴定。
23.在侵权赔偿案件中，如何区分驳回起诉与驳回诉讼请求？
基本意见：原告不适格时，说明原告不具有诉的利益，也就是不具有运用民事诉讼予以救济的必要性和实效性，应当裁定驳回起诉；如果被告不适格，说明原告的诉讼请求不能得到支持，应当判决驳回原告对被告的诉讼请求。
三、物权方面的问题
24.《物权法》第二十一条规定：“当事人提供虚假材料申请登记，给他人造成损害的，应当承担赔偿责任。因登记错误给他人造成损害的，登记机构应当承担赔偿责任。登记机构赔偿后，可以向造成登记错误的人追偿”。应如何理解登记机构的责任？
基本意见：有两种不同的意见。
倾向性意见认为，应当参照建设部《房屋登记办法》第九十二条的规定。即申请人提交错误、虚假的材料申请房屋登记，给他人造成损害的，应当承担相应的法律责任。房屋登记机构及其工作人员违反本办法规定办理房屋登记，给他人造成损害的，由房屋登记机构承担相应的法律责任。房屋登记机构承担赔偿责任后，对故意或者重大过失造成登记错误的工作人员，有权追偿。因此，房屋登记机构承担责任以登记机构及其工作人员存在过错为前提，即在登记过程违反了应有的注意义务。
第二种意见认为，为了保证不动产登记的公信力，房屋登记机构无论是否有过错都应当承担责任。登记错误是由当事人造成的，受害人既可以向造成登记错误的人要求赔偿，也可以向房屋登记机构要求赔偿，房屋登记机构赔偿后，可以向造成登记错误的当事人追偿。
25.农村家庭的部分家庭成员已经取得城市户口，其是否还享有耕地、自留地、自留山以及林木的继承权？
基本意见：耕地承包经营权、自留地、自留山的使用权，是以具备农村集体经济组织成员身份为前提的，已经取得城市户口并且丧失了农村集体经济组织成员身份的家庭成员，不再有取得耕地承包经营权、自留地、自留山使用权的资格，不享有耕地、自留地、自留山的继承权。对于自留地、自留山上的林木所有权，其不以具有农村集体经济组织成员身份为前提，对于林木的所有权，城市居民可以继承。
26.离婚案件中，一方婚前个人名义通过银行按揭方式购买房屋的，如何确定其权属？
基本意见：婚前以一方名义通过银行按揭的方式购买房屋，如果首付款和按揭款是双方共同支付，不管什么时候办理产权证书，都应当认定为共同财产。如果一方在婚前支付了首付款和部分按揭款的，其余按揭款结婚后支付的，从公平的角度考虑，也不宜认定为个人财产，可以根据房款中个人支付的比例和共同支付的比例确定该房屋中个人财产和共同财产的份额，然后根据双方的份额进行变价分割或者作价分割。
27.土地使用权和房屋所有权分别抵押的，如何处理？
基本意见：房地一并抵押是法定原则，但鉴于我国现行登记制度尚未统一，可区别情况对待。
①房屋所有权和土地使用权只抵押其中一项，并办理了登记抵押的，在实现抵押权时，未抵押的房屋所有权或土地使用权视为一并抵押。②同一空间的房产和地产分别抵押给两个债权人，并办理了抵押登记的，这种即成事实一般只能认定两个抵押权都有效。既然房产与地产分别抵押，其价值评估时也应当分别作出，在利益上并不冲突，只是在实现抵押权时只能房地合一变现，然后再分别清偿债务。当两个抵押中一个已经办理登记，另一个未办理登记时，未登记的抵押权未生效，办理了登记的债权人优先受偿。
四、房地产方面的问题
28.在购房者与房地产开发企业就商品房买卖合同发生无效、撤销或解除诉讼时，是否通知按揭银行参加诉讼？
基本意见：商品房买卖合同与银行按揭借款合同虽然分属不同的法律关系，但因为购房者与房地产开发企业间的诉讼事实上是对已作为抵押物的现房或期房的处理，根据担保法第四十九条的规定，抵押人在抵押期间转让已办理抵押登记的抵押物的，应当通知抵押权人。同时，如果购房者在商品房买卖合同被宣告无效或被撤销、解除后不退还银行的借款，按揭银行有权行使抵押权或要求房地产开发企业承担连带保证责任，房地产开发企业在承担责任后再向购房者追偿，这样明显有悖于诉讼效益原则且留有后患。因此，在按揭银行没有参加购房者与房地产开发企业间的房地产买卖合同纠纷情形下，如果法院拟判决该合同无效或解除购房合同的，应当告知按揭银行作为抵押权人有权作为有独立请求权的第三人参加诉讼，以切实保护按揭银行的合法权益。
29.出卖人就同一房屋订立多个买卖合同，买受人均主张物权的，如何处理？
基本观点：有两种不同意见。
一种意见认为，我国存在大量的事实物权，加之买受人占有房屋后往往会进行装修、修缮，如过分强调以法律规定的登记情形处理，不仅影响现有的财产秩序，而且难以执行，故应当结合房屋的占有状态予以确定。如果都未办理过户登记手续，也未交付的，以合同订立时间确定。如果都未交付的，但一方已经办理过户登记的，则已经登记优先；如果前一买受人已经合法占有，而后一买受人已经办理过户登记，只要前一买受人无怠于登记的情形，则前一买受人优先。
倾向性意见认为，可以参照最高法院关于国有土地权使用权纠纷的司法解释执行。已经登记过户的优先于未登记过户的。都未登记过户的，则合法占有优先。都未登记过户和占有的，则付款在前的优先；如都未付款，则合同成立在先的优先。
30.房地产开发企业就在建商品房与建筑商订立的以房抵款合同，其合同效力如何确定？
基本意见：《合同法》规定“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定”，而我国现行法律、行政法规均未规定房屋买卖合同应当办理批准、登记手续才生效，故以房抵款合同合法有效。
31.售房者为房地产开发企业以外的房屋买卖合同纠纷，能否适用《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》？
基本意见：该司法解释已明确规定“本解释所称商品房买卖合同，是指房地产开发企业将尚未建成或者已竣工的房屋向社会销售并转移房屋所有权于买受人，买受人支付价款的合同”，该司法解释不能当然适用于一般房屋买卖合同纠纷。
32.房地产开发企业订立的购房意向书（认购书）是否合法有效？
基本意见：如意向书所涉及的房地产项目已取得行政审批手续，且意向书已对签约双方的基本情况以及拟购房屋的座落、面积、价款计算等主要内容有明确约定，则应为合法有效，其性质为附条件的预约合同。
33.房地产开发企业就大户型房预定买卖合同后，为购房户办理多个产权证的行为是否属于违约行为？
基本意见：属于违约行为。因为基于一物一权的法律规定，房产证以一房屋一房产证为原则，即一个具有独立建筑结构与使用功能的房屋只有一个所有权，在不动产登记上只能有一项所有权登记，并且据此只能发放一个房产证。
34.购房者要求房地产开发企业限期办理权属证书，如何处理？
基本意见：因《城市房屋权属登记管理办法》和《城市商品房预售管理办法》中均有规定，房屋买受人是申请办理房屋所有权证的法定义务人，而房地产开发企业的义务为在房屋竣工后的3个月内向登记机关提交相关资料，即房地产开发企业仅为协助义务，合同中没有明确约定有开发商办理房产证的，不应直接判决房地产开发企业履行办证义务。
35.最高人民法院《关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》中规定的“消费者交付购买商品房的全部或者大部分款项”，如何理解判断？
基本意见：最高法院优先的建设工程款限定为“承包人为建设工程款应当支付的工作人员报酬、材料款等实际支出的费用”，大部分款项应为50%以上的房款（含50%）。
36.购房者与一般抵押权人（即按揭银行的抵押权和建筑商的法定抵押权除外）发生权利冲突，如何处理？
基本意见：应坚持不动产登记制度和“登记在先，成立在先，权利优先”的原则，依照一般抵押权的设立时间进行区别处理。购房者已经办理产权登记或预售登记后，开发商将该商品房抵押给银行或者其他债权人的，抵押权应受保护。但在购房者已支付购房款而尚未办理产权登记或预售登记期间，抵押权人知道或应当知道该商品房已出售给购房者仍在其上设立抵押权的，因开发商与抵押人均属恶意，抵押应为无效。
37.购房者就预购房（即期房）另行订立买卖合同，其效力如何？
基本观点：有两种不同意见。
第一种意见认为，《城市房地产管理法》第四十五条中有规定：“在商品房预售中，商品房预购人将购买的未竣工的预售商品房再进行转让的问题，由国务院另行规定”，而根据2005年4月30日七部委的《关于做好稳定住房价格工作的意见》文件第七条规定“根据《中华人民共和国城市房地产管理法》有关规定，国务院决定，禁止商品房预购人将购买的未竣工的预售商品房再行转让。在预售商品房竣工交付、预购人取得房屋所有权证之前，房地产主管
部门不得为其办理转让手续；房屋所有权申请人与登记备案的预售合同载明的预购人不一致的，房屋权属登记机关不得为其办理房屋权属登记手续。实行实名制购房，推行商品房预销售合同网上即时备案，防范私下交易行为”之规定，合同应为无效。
倾向性意见认为，《物权法》第十五条规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力”，《物权法》采取债权行为和物权行为区分原则，预售商品房不能办理产权登记过户手续，不影响预售商品房转让合同的效力，预售商品房转让合同不违反法律、行政法规的强制性规定，也不违反社会公共利益，预售商品房转让合同应当有效，只是必须在购房者取得产权之后才能办理过户登记手续。
姓名单位拟任职务 ＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿ 拟任 法院副院长、庭长、审判委员会委员、审判员、检察院副检察长、检察委员会委员、检察员 法律知识考试试题 一、名词解释（本部分5题，每题4分，共20分） 1、正当防卫： 2、连续犯： ３、特别自首： ４、形成权：
５、缔约过失责任： 二、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分10题，每题2分，共20分。 1.甲欠乙十万元久不归还，乙反复催讨。某日，甲持凶器闯入乙家，殴打乙致其重伤，迫乙交出十万元欠条并在已备好的还款收条上签字。关于甲的行为性质，下列哪一选项是正确的？（） A.故意伤害罪 B.抢劫罪 C.非法侵入住宅罪 D.抢夺罪 2.甲乙两家有仇。某晚，两拨人在歌厅发生斗殴，甲、乙恰巧在场并各属一方。打斗中乙持刀砍伤甲小臂，甲用木棒击中乙头部，致乙死亡。关于甲的行为，下列哪一选项是正确的？（） A.属于正当防卫 B.属于紧急避险 C.属于防卫过当 D.属于故意杀人 ３.法院审理一起受贿案时，被告人石某称因侦查人员刑讯不得已承认犯罪事实，并讲述受到刑讯的具体时间。检察机关为证明侦查讯问程序合法，当庭播放了有关讯问的录音录像，并提交了书面说明。关于该录音录像的证据种类，下列哪一选项是正确的？（） A.犯罪嫌疑人供述和辩解 B.视听资料 C.书证
D.物证 ４.下列哪一情形下，法院对已经逮捕的被告人应当变更强制措施或者释放？（） A.涉嫌盗窃的孕妇张某，认罪态度良好 B.涉嫌故意杀人的李某，因对其进行司法鉴定该案尚未审结，法律规定的期限已届满 C.涉嫌走私的王某，由于案件复杂不能在法律规定的期限内审结 D.涉嫌贩毒的孙某，患有严重疾病 ５.《刑事诉讼法》规定，未成年人犯罪的案件一律或一般不公开审理。关于该规定中未成年人“年龄”的理解，下列哪一选项是正确的？（） A.张某被采取强制措施时十七岁，不应当公开审理 B.李某在审理时十五岁，不应当公开审理 C.钱某犯罪时十六岁，不应当公开审理 D.赵某被立案时十八岁，不应当公开审理 ６.甲妻病故，膝下无子女，养子乙成年后常年在外地工作。甲与村委会签订遗赠扶养协议，约定甲的生养死葬由村委会负责，死后遗产归村委会所有。后甲又自书一份遗嘱，将其全部财产赠与侄子丙。甲死后，乙就甲的遗产与村委会以及丙发生争议。对此，下列哪一选项是正确的？（） A.甲的遗产应归村委会所有 B.甲所立遗嘱应予撤销 C.村委会、乙和丙共同分割遗产，村委会可适当多分 D.村委会和丙平分遗产，乙无权分得任何遗产 ７.大学生甲在寝室复习功课，隔壁寝室的学生乙、丙到甲寝室强烈要求甲打开电视观看足球比赛，甲只好照办。由于质量问题，电视机突然爆炸，甲乙丙三人均受重伤。关于三人遭受的损害，下列哪一选项是正确的？（）
四川朱某某犯受贿罪一审辩护词 尊敬的审判长、陪审员： 重庆智豪律师事务所接受被告人朱某辉家属的委托，指派我作为被告人朱某辉的一审辩护人。经过今天的庭审，辩护人对案件有了清楚的认识，现发表以下辩护词，恳请合议庭予以斟酌并采纳。 一、辩护人对指控受贿罪的罪名有异议的辩护词。 起诉书中指控被告人系国家工作人员，其行为构成受贿罪。辩护人认为被告人不具有国家工作人员身份，理由如下： 起诉书中指控被告人担任的职务为三个，泸州老窖股份有限公司（简称老窖股份公司）产品研发中心主任、泸州老窖股份有限公司销售公司（简称老窖销售公司）产品部副部长、四川优派科技有限公司（简称优派公司）总经理。 最高人民法院、最高人民检察院《关于办理国家出资企业中职务犯罪案件具体应用法律若干问题的意见》（以下简称意见）中指出，“本意见所称“国家出资企业”，包括国家出资的国有独资公司、国有独资企业，以及国有资本控股公司、国有资本参股公司。”该规定将国有独资公司、国有独资企业与国有资本控股公司、国有资本参股公司并列规定，实际上间接说明了刑法中的国有公司、企业仅限于国有独资公司、企业。并且该《意见》从《最高人民法院关于在国有资本控股、参股的股份有限公司中从事管理工作的人员利用职务便利非法占有本公司财物如何定罪问题的批复》也可以得到推断：“在国有
资本控股、参股的股份有限公司中从事管理工作的人员，除受国家机关、国有公司、企业、事业单位委派从事公务的以外，不属于国家工作人员。” 在卷的工商登记资料显示，老窖股份公司是上市股份有限公司，老窖销售公司为股份合作制公司，优派公司是有限责任公司。三家公司均非国有独资企业，不是刑法意义上的国有公司，因此被告人不属于刑法意义上国有公司中的工作人员。 而要认定被告人是否是国家出资企业中的国家工作人员身份，应当根据《刑法》第九十三条第二款之规定“国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。”及《意见》中第六条的规定“经国家机关、国有公司、企业、事业单位提名、推荐、任命、批准等，在国有控股、参股公司及其分支机构中从事公务的人员，应当认定为国家工作人员。经国家出资企业中负有管理、监督国有资产职责的组织批准或者研究决定，代表其在国有控股、参股公司及其分支机构中从事组织、领导、监督、经营、管理工作的人员，应当认定为国家工作人员”来认定。具体而言： 1、被告人担任研发中心主任职务时不应当认定为国家工作人员身份的辩护词。 证据卷第4卷第9-10页，泸州老窖发【2007】118号文载明“根据工作需要，经公司研究决定，聘用朱某辉先生任产品研发中心主
广东省佛山市中级人民法院民事判决书 (2006)佛中法民三初字第3号 原告左伯良，男，汉族，1975年11月16日出生，住(略)，身份证号码(略)。 委托代理人庄丽凤，女，汉族，1976年6月10日出生，住(略)，身份证号(略)。 被告陈宏芝，男，汉族，1967年10月21日出生，住(略)，系佛山市南海区九江大谷联兴五金家俱厂业主，身份证号码(略)。 委托代理人丁亚妮，广东通法正承律师事务所律师。代理权限签收有关法律文书。 原告左伯良诉被告陈宏芝专利侵权纠纷一案，本院于2005年12 月19日受理后依法组成合议庭，于2006年2月24日公开开庭进行了审理。原告左伯良的委托代理人庄丽凤、被告陈宏芝到庭参加了诉讼。本案现已审理终结。 在本案审理前，原告于2005年11月15日向本院提出财产保全、证据保全和诉前禁令的申请并提供了相应的担保。本院于2005年11月21日作出了保全的裁定并于同年12月2日作出了诉前禁令的裁定。 原告诉称：原告于2003年3月13日向国家知识产权局申请外观设计专利：椅脚，并于同年10月1日被授予专利权，专利号为ZL 03 3 20526.4。被告大量生产销售侵犯原告专利权的产品，其行为严重侵害了原告的合法权益。因此请求法院判令被告立即停止侵权，赔偿原告经济损失30000元，并承担诉讼费用。 原告向法庭提交了以下证据： 证据1，原告企业资料，证明原告主体资格；证据2，被告身份证、企业资料，证明被告主体资格；证据3-5，专利证书、专利年费发票、专利检索，证明专利合法有效；证据6，（2005）穗证内经字第70708号公证书，证明被告生产、销售侵权产品；证据7，（2005）穗白内民证字第5548号公证书，证明被告持续恶意侵权；证据8、被控侵权实物，证明被告侵权事实。 被告辩称：被告生产、销售的产品与原告的专利不同。被告于2003年10月16日向国家知识产权局申请专利:脚架（虎爪），并于2004年7月7月被授予专利权，专利号为:ZL 2003 3 0114906.9。被告的产品是按照上述专利进行生产的，因此被告不存在侵犯原告专利权的行为。 被告向法庭提交了以下证据： 证据1，专利证书（专利号为ZL 2003 3 0114906.9）、专利权公告书、专利年费发票，证明被告的专利合法有效。
广东省高级人民法院 地址：广州市天河区员村一横路9号 邮政编码：510655 总机：（020）85110000 投诉电话：（020）85110868 广州市中级人民法院 地址：广州市越秀区仓边路28号 邮政编码：510030 总机：（020）83210000 立案咨询：（020）83210173 投诉电话：（020）83210650 广州市天河区人民法院 地址：广州市天河区东圃镇明镜路1号（前进小学旁，桃源中路1号）。 乘坐地铁5号线至东圃站下A出口,前行300米东圃石溪村站往前，马路对面中石油加油站右手路口转入，或乘坐公交到桃园西路（近杨桃公园），前行300米左右即到广州市天河区人民法院。 邮政编码：510630 电话：（020）87509187 立案庭：（020）87509172 民一庭：（020）85517772 民二庭：（020）87500201 、83008570 民三庭：（020）8750960 民四庭：（020）85513953 投诉电话：（020）87509177 广州市越秀区人民法院 地址：广州市五羊新城寺右新马路北一街三巷1号 邮政编码：510600 立案咨询：（020）87390520 投诉电话：（020）87365002 广州市荔湾区人民法院 地址：广州市荔湾区龙溪大道273号（地铁2号线公园前站，可换乘地铁1号线到坑口站下B出口左转，然后转坐207路、838站公交车到运动场站下，对面不远处就是荔湾区法院，诉讼费可刷卡缴费） 立案庭：（020）81600133-8181 办公室：（020）81600133-8138 广州市白云区人民法院 办公时间：早上8：30-12：00
关于规范和改革审判委员会的设想 审判委员会是各级法院的最高审判组织，它对本院受理的重大、疑难案件的决定具有最高权威性，各合议庭和独任审判庭对审委会的决定必须执行。它是民主集中制在我国司法活动中的具体体现，对总结审判经验和对审判工作实施监督和指导发挥了重要作用。但也不得不承认，随着审判方式改革的深化，审委会的组成和运作机制存在明显的问题。笔者就规范和改革审委会谈谈一孔之见，以期抛砖引玉。 一、当前审委会工作中存在的不合理因素 1、构成形式上具有行政性。各级法院审委会一般由院长、副院长和有关业务庭的庭长组成，由院长或院长指定人员主持，从而使审委会具有审判与司法行政的双重职能。这种构成形式的行政性的弊端显而易见：一是各行政首长行政事务缠身，少有时间仔细研究案件；二是有些成员本身的法律素质就不高，在表决中随大流，甚至一味附和主持人的观点；三是缺乏监督机制，在主持人对案件表态后，其他成员往往不敢发表自己的意见，给主持人个人的臆断披上集体决定的合法外衣提供了可能，造成民主集中制的形式化。由此可判断，因为构成上的行政性，审委会最后决定的公正性在一定程度上依赖主持人的法律素质和良知。
2、操作形式具有幕后性。审委会在讨论案件时呈封闭状态，采用会议的方式召开审委会进行案件讨论。开会时，除审委会委员、案件汇报人、记录人外，其他人不得进入会场旁听。当事人更不可能进入会场陈述自己的观点。这种方式给审委会蒙上神秘的色彩，给“暗箱操作”提供了条件。 3、表决决议具有臆断性。审委会的决议在本院具有最高的裁决效力。审委会一般是临时召开的，也往往是集中一批需要讨论的案件后才召开。因时间的限制，各审委会委员只能通过听取案件承办人的汇报来作出自己的判决，并没有参加庭审，听取当事人的意见，甚至连卷宗材料都未曾细看，就发表自己的意见，最后表决。通过这种过程所得的决议未免有主观臆断之嫌。 二、规范和改革审委会的建议 鉴于审委会出现的种种问题，笔者建议从以下几个方面对审委会进行规范和改革。 设立专业委员会和专职委员 1、设立专业委员会的理由。疑难案件主要来自刑事、民事和行政案件。以某法院为例，从1999年至XX年，刑事案件所占审委会讨论案件的平均比例为18.7%，民事案件为37.4%，行政案件为1.8%。民事案件法律关系复杂，国家立法较滞后，难处理，也容易引起矛盾激化。刑事案件中罪与非罪的认定和量刑幅度的确定，都涉及人身自由的限制，不
张学英诉蒋伦芳遗赠纠纷案二审判决书 四川省泸州市中级人民法院 民事判决书 (2001)泸民一终字第621号 上诉人(原审原告)张学英，女，l963年l 1月3 13出生，汉族，农民，住泸州市纳溪区 大渡口镇民强村四社。 委托代理人肖文远，泸州五月花律师事务所律师。 被上诉人(原审被告)蒋伦芳，女，l942年l2月l1日出生，汉族，退休工人，住泸州市 纳溪区泸天化集团公司打渔村l0一l一5一l3号。 委托代理人孙林，泸州理光律师事务所律师。 委托代理人黄萍，泸州理光律师事务所律师。 上诉人张学英因遗赠纠纷一案，不服泸州市纳溪区人民法院(2001)纳溪民初字第561号民事判决，向本院提起上诉。本院依法组成合议庭，公开开庭审理了本案。上诉人的委托代理人肖文远，被上诉人蒋伦芳及其委托代理人孙林、黄萍到庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原审人民法院判决认定：遗赠人黄永彬临终前，于2001年4月l8日立下书面遗嘱，虽是黄永彬本人的真实意思表示且形式上合法，并经公证机关公证，但该遗赠将不属于黄永彬个人财产部分的抚恤金及属夫妻共同财产的住房补贴金、公积金列入黄永彬个人财产进行遗赠，侵犯了蒋伦芳的合法权益，其无权处分部分应属无效。同时，黄永彬在明知卖房款已不是8万元的情况下，仍以不存在的8 万元的一半进行遗赠，显然违背了客观事实，是虚假行为。并且，黄永彬的遗赠行为违反公共秩序和社会道德，违反婚姻法关于夫妻应当互相忠实，互相尊重，禁止有配偶者与他人同居的规定，是一种违法行为，应属无效民事行为。张学英要求被告蒋伦芳给付受遗赠财产的主张不予支持。判决：驳回原告张学英的诉讼请求，案件受理费2300元由原告张学英负担。 宣判后张学英不服，其上诉理由是：1．遗赠人黄永彬所立遗嘱是其真实意思表示，且符合继承法规定，属有效遗嘱，人民法院应依法保护。2．遗嘱中涉及“抚恤金”和夫妻共有的“住房补贴金、公积金”，根据我国《继承法》第27条第4项规定，也只能说将这一小部分确认无效，将无效部分所涉及的遗产按法定继承办理，黄永彬所立遗嘱所处分的个人财产应属有效遗嘱，依法应当得到保护。3．本案属遗嘱继承案件，当然适用《继承法》，特别法优于普通法，这是适用
浅议审判委员会不应讨论独任审理案件 浅议审判委员会不应讨论独任审理案件 余茂玉何艳芳/西北政法学院诉讼法学专业硕士研究生 《人民法院组织法》第11条规定：“各级人民法院设立审判委员会，实行民主集中制。审判委员会的任务是总结审判经验，讨论重大或疑难案件和其他有关审判工作的问题。”但何谓“重大、疑难”案件，各地却有不同的理解，基于各自的理解，有的法院通过自行制定工作规则加以了圈定，有的则是以一种习惯的形式执行着自己的一套，有的法院甚至对案件不区分是合议庭审理还是独任审判员独任审理，一旦认为属于“拿不准”的案件就提交审判委员会（下称“审委会”）讨论。如著名学者苏力先生在其撰写的《基层法院审判委员会制度的考察及思考》一文中，述及其调查显示的审委会运作状况就是：如果是独任审判的案件，法官个人对案件拿不准的，先向庭长汇报；如果庭长与主审法官的意见一致，则可以定案；如果不一致，庭长将向主管副院长汇报，副院长也拿不准的，经副院长向院长报告，进入审判委员会讨论。我们认为，这种做法不妥当的，主张独任审理的案件依法一律不得提交审委会讨论。 从民事案件的角度看，我国《民事诉讼法》第40条第2款规定的独任审理针对的是适用简易程序的案件，而依据第142条适用简易程序的则是“事实清楚、权利义务关系明确、争议不大”的简单民事案件。既然属于简单的民事案件自然不属于审委会讨论决定的案件范围，但较为普遍的现象是，很多地方法院对部分独任审理的案件也进行讨论，这显然是与立法宗旨相违背的。另外，这些法院的做法与司法实践中的很多习惯做法如在案件立案受理后一般就直接排期开庭，而且为了“方便”和“快速”，绝大多数案件是直接被安排为独任审理的，而这时审判员甚至连最起码的案件事实都不了解，何谈“重大、疑难”？何谈是合议庭审理还是独任审理？事实上，对于独任审理的民事案件如果在开庭审理之时发现其并不“简单”，则可以依据司法解释直接转为普通程序，组成合议庭进行审理。组成合议庭的案件如果在审理中发现确实属于“重大、疑难案件”则可以提交审委会讨论。 就刑事案件而言，依据刑诉法第149条，排除了按照简易程序、由审判员独任审理的刑事案件可以提交审委会讨论的可能性。（当然司法解释中有相反之规定，此处不作详细分析，另文探讨）至于行政案件，由于依据我国行政诉讼法第46
甘肃省定西市中级人民法院 民事判决书 (2010)定中民三初字第01号 原告张爱祥，男，汉族，甘肃省通渭县人，个体户，住通渭县平襄镇北街56号。 委托代理人李小娥，甘肃三泰律师事务所律师。 被告张礼，男，汉族，定西市安定区人，个体户，住定西市汽车站立交桥对面交通宾馆左侧“弘古斋”古玩店。 委托代理人倾兆滨，甘肃恒亚律师事务所律师。 原告张爱祥与被告张礼著作权侵权纠纷一案，本院于2010年8月9日立案受理后，依法组成合议庭，适用普通程序公开开庭进行了审理，原告及其委托代理人、被告及其委托代理人均到庭参加了诉讼，本案经本院审判委员会讨论决定，现已审理终结。 原告诉称：原告父亲张守忠系通渭县人，2007年1月16日（农历2006年11月28日）去世，系甘肃省及定西市的著名国画家，擅长禽鸟画。原告父亲去世后，被告在其经营的“弘古斋”古玩店明目张胆制作出售仿冒原告父亲张守忠名字的禽鸟画牟利，给原告造成巨大精神损害和经济损失。如果按被告每年最低出售25幅画，每幅画为1200元计算，年侵权
金额为3万元，原告父亲去世三年半则侵权金额为10万元。因被告及其他人非法制作、出售仿冒原告父亲名字的书画作品，依据相关法律规定，请求法院：一、判令被告立即停止对原告父亲张守忠著作权的侵害；二、判令被告消除影响，向原告公开在《甘肃日报》、《定西日报》上赔礼道歉；三、判令被告赔偿原告经济损失100000元，精神损失44500元，实际支出5500元（律师费5000元，租车500元），共计150000元；四、由被告承担本案诉讼费。 被告辩称：被告不存在侵害原告著作权的事实。被告没有制作过原告父亲的国画牟利。在被告处的国画，是被告从书画爱好者丁珍瑞处交流来的。并且被告不是从事书画交流的，对于收到藏品的真伪没有能力鉴定，往往是凭借双方的经验判断。至于说在被告处的国画，是否属于仿制品，被告也不清楚。故被告没有制作过原告父亲的国画牟利。原告的诉讼请求缺乏明显的证据证实，请求驳回原告的诉讼请求。 原告提供以下证据，以支持其诉讼请求： 1、张守忠常住人口登记卡1张，证明张忠守系通渭县人。 2、张守忠高级职务资格证书1份，证明张守忠生前系中学高级教师。 3、张守忠甘肃美术家协会会员证1份，证明张守忠系甘肃美术家协会会员。
原广州中级法院副院长受审庭上连说三声对不起庭上声泪俱下连说三声对不起 庭上对涉罪事实供认不讳 前日，原广州市中级人民法院副院长肖平在佛山市中级人民法院第一审判庭受审，在被告席上的肖平再也无法保持平静，对公诉人列举出的涉嫌犯罪事实基本供认不讳，并连说了三声对不起。 佛山检察院肖平权钱交易三事实 在法庭上，佛山市人民检察院公诉人在起诉书里列举了肖平三宗权钱交易的事实 2000年至2001年间，肖平利用其担任广州中院房地产审判庭庭长职务之便，在该庭审理由律师黄某代理的某公司房屋买卖的纠纷系列案中，为黄某及其代理的公司谋取利益，76件上诉案件竟改判73件，改判率高达96％。 2000年10月、2001年春节前，肖平先后两次名正言顺地笑纳了黄某孝敬的人民币3万元。 1999年间，肖平经人介绍认识了在广州做律师的江某。 不久，肖平就为江某代理的某公司房屋买卖纠纷系列案大开方便之门，江某代理的9件案件全部被改判，改判率之高空前绝后100％！如此卖命地办事，自然要有回报。 2000年8月29日，江某投肖平之所好，及时送上了港币5万元。 肖平还有一个忘年之交——广州某律师所的金某，对该律师所经手的案子，肖平是不遗余力地关心，有时，合议庭将案子合议好了，报他审批的时候，他却令合议庭重新合议，让同事们作合理的判决。 面对如此关照，金某自然也懂人情世故。 2000年10月间，金某就以资助肖平女儿读书的名义，一次送去港币10万元。 庭审直击声泪俱下三声对不起 前日的庭审，控辩双方并未像人们想象的那样有激烈争辩。 一方面，肖平认罪的态度十分好，他对其涉嫌的犯罪事实几乎是供认不讳；另一方面，公诉人所提供的证据也确实充分，没有什么可争议之处。
孙中伟评：最高人民法院审判委员会工作规则 孙中伟律师事务所/北京死刑辩护律师网 /孙中伟死刑辩护网 【孙中伟律师评论】很多的死刑复核案件最后都要经过最高人民法院审判委员会讨论决定，每一位优秀的死刑辩护律师以及被告人家属都应认真学习、研究本《最高人民法院审判委员会工作规则》的真正内涵，对提高死刑的改判率及不核准率都具有十分重要的意义。 （1993年8月20日最高人民法院审判委员会第590次会议通过 1993年9月11日以法发〔1993〕23号文件印发） 第一条为使审判委员会活动制度化、规范化，提高工作效率，以充分发挥其国家最高审判组织的重要作用，根据《中华人民共和国人民法院组织法》和有关法律的规定以及审判实践经验，特制定本规则。第二条审判委员会的任务（一）总结审判经验。（二）讨论、决定院长或院长委托的副院长提交的下列案件：本院审理的第一审、第二审案件；高级人民法院和解放军军事法院报请核准的类推案件；高级人民法院和解放军军事法院报请核准的死刑案件；本院依照审判监督程序决定再审或者提审的案件；最高人民检察院依照审判监督程序提出抗诉的案件；其他重大或者疑难的案件。（三）讨论、通过院长或副院长提请审议的司法解释草案。（四）讨论、决定《最高人民法院公报》刊登的司法解释和案例。（五）决定诉讼当事人及其法定代理人请求对本院院长担任审判长的回避问题。（六）讨论、通过助理审判员临时代行审判员职务。（七）讨论、决定有关审判工作的其他事项。 第三条审判委员会定期于每星期二、五上午各召开一次。必要时可以临时召开，也可
以延期召开。第四条审判委员会委员超过半数时，方可开会。第五条审判委员会委员应当按时出席会议。如到外地出差或休假及临时有事不能出席会议的，须向院长或受委托主持审判委员会的副院长请假。第六条审判委员会会议由院长或院长委托的副院长主持。最高人民检察院检察长或检察长委托的最高人民检察院检察委员会委员可以列席。第七条审判委员会讨论的议题，有关单位应当提供文件资料，并由审判委员会秘书在开会一日前发送各委员和列席人员。第八条本院承办审判委员会讨论事项的有关庭、室的负责人、承办人，应当到会，承办人对讨论的事项应当预作准备，根据会议主持人的要求向会议汇报，并负责回答委员提出的问题。审判委员会讨论案件，承办人要在会前写出审查报告。审查报告应当文字简练，表达准确，书写清楚。合议庭和承办人要对案件事实负责，提出的处理意见应写明有关的法律根据。第九条审判委员会实行民主集中制。对议题应当展开充分讨论。审判委员会的决定，必须获得半数以上的委员同意方能通过。少数人的意见可以保留并记录在卷。第十条审判委员会的决定，合议庭或法院其他有关单位应当执行，不得擅自改变，如有异议，须报经院长或副院长决定是否提交审判委员会重新讨论决定。第十一条审判委员会讨论、决定事项，须作出会议纪要。纪要稿须经会议主持人审定后印发各委员和有关庭、室。承办单位应将会议纪要附卷备查。第十二条审判委员会设秘书，负责会前准备、会议记录、草拟会议纪要及其他有关事项。第十三条审判委员会委员、列席人员、秘书和书记员，应当遵守保密规定，不得泄露审判委员会讨论、决定的事项。审判委员会会议纪要，属机密文件，未经批准，任何人不得外传。第十四条本规则自通过之日起实行。
泸州市龙马潭区人民政府国有土地上房屋征收公告（2020） 因泸州市二环路北段（千凤路段）工程项目需要，根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》（国务院令第590号）、《四川省国有土地上房屋征收与补偿条例》及有关规定，我府于2020年4月17日作出了泸州市二环路北段（千凤路段）工程项目国有土地上房屋征收决定，现将《泸州市龙马潭区人民政府国有土地上房屋征收决定》（泸龙政征〔2020 〕2 号）予以公告。 被征收人如对房屋征收决定不服，可在公告公布之日起60日内向泸州市人民政府申请行政复议，或在6个月内向泸州市中级人民法院提起行政诉讼。 附件：泸州市龙马潭区人民政府国有土地上房屋征收决定书 泸州市龙马潭区人民政府 2020年4月20日 泸州市龙马潭区人民政府 国有土地上房屋征收决定书 泸龙政征〔2020〕2号 因泸州市二环路北段（千凤路段）工程项目需要，现决定征收下列范围内的房屋。房屋征收部门应按照《国有土地上房屋征收与补偿条例》（国务院令第590号）、《四川省国有土地上房屋征收与补偿条例》（2014年9月26日四川省第十二届人民代表大会常务委员会第十二次会议通过）的有关规定对被征收人的房屋实施补偿，保护被征收人的合法权益。征收范围内的单位和个人应积极配合做好房屋征收工作。 一、征收范围：泸州市二环路北段（千凤路段）工程项目（具体以征收红线范围为准），征收户数约为14户，总建筑面积约39478㎡。 二、房屋征收部门：泸州市龙马潭区人民政府国有土地上房屋征收与补偿办公室。 三、签约期限：2020年 4 月 21 日至2020年 6 月 20 日（61天）。 四、房屋征收补偿方案：详见附件。 特此决定。 附件：泸州市二环路北段（千凤路段）工程项目国有土地上房屋征收与补偿方案 泸州市龙马潭区人民政府
审判委员会讨论案件笔录 时间：年月日时分至时分 地点： 会议主持人： 出席委员： 案件汇报人： 记录人： 讨论案件： 记录如下： 院长贾仁：现在我们就高秀峰、陈天明抢劫一案开始评议。本案的大致情况各位都很清楚，我不再做过多的陈述。就我个人对此案的分析，我认为公诉人控告高秀峰犯抢劫罪的罪名成立，事实清楚，证据确实充分，同时高秀峰对自己的犯罪事实供认不讳，而公诉人控 告陈天明犯抢劫罪的罪名不成立，支持其辩护人王东保主张的其行为构成销赃罪而不是抢劫罪。其原因在于公诉人起诉书对本案定性不准确，适用法律条款不当。 审判员宋小志：我认为公诉人指控高秀峰，陈天明抢劫罪的罪名成立。，对本案的定性准确。本案的焦点在于陈天明有没有唆使他人共同犯罪的故意。 审判员龚嫦彰：我同意宋小志的观点，被告人陈天明教唆他人抢劫车辆，在主观上方面是出于故意。他不仅对高秀峰说他有地方销车，而且明确告诉高秀峰，抢劫时用刀子威胁司机，用胶带捆绑司机手脚。被告人陈天明说这话时明知会引起他人抢劫的意图，但是他确希望这种犯罪意图的产生，属于直接故意，主观要件完全符合共同犯罪构成要件。 副院长程道明：我也赞成宋小志的观点。根据种种迹象表面应该是直接故意。 审判员李中华：但是被告人陈天明在案发前主观上不具有教唆高秀峰去抢劫汽车的故意，案发后是被告人高秀峰主动打电话去给陈天明去开车时他才知道事情。被告人陈天明的辩护人提供的证据更有可信度。 审判员王源外：我认为公诉人指控的犯罪嫌疑人陈天明犯抢劫罪名不成立。陈天明给高秀峰说的抢劫汽车的方法是句玩笑话，陈天明不是有意教唆被告人高秀峰去实施抢劫，并且在被告人高秀峰与同案犯龙海抢劫时，被告人成天明不知道内情，并未参与其中，只是在事后去开的车，后卖掉。 副院长朱惠菲：但是被告人陈天明用语言向被告人传授犯罪方法，致使高秀峰在此后用陈天明传授的方法实施了抢劫，其行为妨害社会管理秩序，构成传授犯罪方法罪。 院长贾仁：根据刚才的讨论，依照少数服从多数的原则，认定被告人高秀峰构成抢劫罪，公诉机关指控其犯罪事实清楚，罪名成立。而被告人陈天明主观上没有唆使高秀峰犯罪的故意，并未参与抢劫的犯罪行为，但其事后明知车辆是高秀峰等人抢劫所得的赃物而扔予以窝
广东省广州市中级人民法院 民事判决书 (2006)穗中法民四初字第352号原告（反诉被告）：陈德先，男，汉族，1950年10月13日出生，香港特别行政居民，住址香港九龙湾太平洋贸易中心616室。身份证号：D297247（7）。 原告（反诉被告）：蔡林礼，男，汉族，1949年10月30日出生，住址广东省汕头市龙湖苑1栋802房。 两原告共同委托代理人：宋伟国，广东潮之荣律师事务所律师。 被告（反诉原告）：广州市有一居酒店管理有限公司，住所地：广州市中山四路248号信德商务大厦1708－1712室。 法定代表人：宋楚明。 委托代理人：邹苑青，该公司职员。 委托代理人：吴成柱，广东安华理达律师事务所律师。 原告陈德先、蔡林礼诉被告广州市有一居酒店管理有限公司合作合同纠纷一案，本院受理后，依法组成合议庭，公开开庭进行了审理。原告陈德先、蔡林礼的共同委托代理人宋伟国，被告广州市有一居酒店管理有限公司的委托代理人邹苑青、吴成柱到 .1.
庭参加诉讼。本案现已审理终结。 原告诉称，被告原名称为“广州市正大有一居酒店管理有限公司”。2004年底被告为吸引原告投资，自称是正大集团附属的企业，并向原告提交了一系列以正大集团名义招商的宣传资料。原告相信被告作为正大集团附属公司作为“有一居”项目的经营者具有的信誉和潜力，决定投资参与合作。2004年12月31日和2005年5月23日，原告分别和被告签订了《“有一居”投资协议书》二份。投资协议书约定，原告作为投资人“乙方”分别对广州市新粤新酒店有限公司和深圳海联招待所“有一居”项目向被告(甲方)投资，由被告利用原告的投资资金经营管理，双方按约定的方式由甲方每月向乙方结算并支付当月收益。合同生效后，原告依约向被告实际投资人民币249.98万元（此外新粤新项目有部分投资收益转为海联项目的投资），原告履行了合同义务。但在合同履行过程中原告发现被告变更企业名称（将原名称中的“正大”二字删除）、股东和股份、地址，上述重大变故使得现在的被告和正大集团没有关系。自原告投资后至起诉前，被告根本没有经营“有一居”项目的能力，尤其是正大集团退出“有一居”项目后，被告已无力和无意继续履行合同。被告没有依约定期向原告呈送财务报表，也未定期举行沟通会，自2005年8月开始也未按期向原告支付收益款项，私自截留扣押原告的投资收益。被告的高层管理人员变动频繁。2006年底，被告打算将企业和“有一居”经营项目另行转让，通知包括原告在内的“有一居”相关投资人与案.2.
广州市中级人民法院机关服务中心公开招聘事业编工作人员公告 广州市中级人民法院机关服务中心公开招聘事业编工作人员公告 广州市中级人民法院机关服务中心是财政核拨的事业单位，隶属于广州市中级人民法院，是市法院管理的处级事业单位，负责市法院机关事务、后勤工作。现因工作需要，公开招聘事业编人员8名。具体招聘方案如下： 一、招聘岗位和报考条件 （一）招聘岗位 1、管理人员3名； 2、文印室工作人员1名； 3、汽车驾驶员4名。 （二）报考条件 1、具有中华人民共和国国籍，享有公民的政治权利； 2、拥护中华人民共和国宪法，热爱社会主义； 3、遵纪守法，品行端正，廉洁奉公，具有良好的职业道德； 4、具备报考岗位所需的资格条件； 5、具有正常履行职责的身体条件。 （三）拟招聘岗位具体条件 招聘岗位人数年龄学历学位其他条件 管理人员 3 30周岁以下本科以上本科以上持有《广东省居住证》，符合广州市人口准入条件；熟练掌握电脑技术，具有企业单位管理经验或管理专业学历。 文印室工作人员 1 25周岁以下本科以上 持有《广东省居住证》，符合广州市人口准入条件；熟练掌握电脑技术。 汽车驾驶员 4 35周岁以下大专以上男性；广州市常居户口；有A1牌驾驶执照，有3年以上大客车驾驶经验。 备注：年龄计算截止于2009年11月30日；非广州市户口的准入条件为具备大学本科、学士学位以上学历学位。 二、招聘时间及方式 1、发布招聘公告。在《中国广州人事网》、《中国广州劳动网》、《广州审判网》刊登公告； 2、报名时间：2009年10月13日至20日； 3、报名方式：报名者提供本人小一寸照片2张，并将本人身份证、居民户口本、资格（技术等级）证明、毕业证书、现单位同意报考证明等相关资料复印件及本人的联系地址、电话（手机）通过送达、邮寄或发电子邮件等方式报名。报名表见附件。
审判委员会工作制度 为规范审判委员会工作程序，充分发挥其职能作用，提高工作质量和效率，根据法院组织法和刑事、民事、行政诉讼法的有关规定，结合本院审判实际，制定本制度。 第一条审判委员会是本院审判业务的最高决策机构，指导和监督全院审判工作。 第二条审判委员会必须以事实为根据，以法律为准绳，严格依法办案。 第三条审判委员会要不断总结审判经验，制定司法改革方案，讨论解决审判工作中的重大问题。 第四条依照法律规定，审判委员会研究讨论下列性质的案件： 1、本院重大或疑难的各类案件； 2、本辖区内影响较大、案情复杂的案件； 3、合议庭在适用法律上有疑难的案件； 4、合议庭成员对案件的事实、证据的认定及裁判意见存在分歧的案件； 5、分管院长、庭长与合议庭处理意见有分歧的案件； 6、行政机关败诉的行政案件、破产案件及新型案件； 7、生效法律文书确有错误，需要通过审判监督程序再审的
案件； 8、错案追究需要做出处理的； 9、其他需要审判委员会研究决定的案件和研究解决的问题。 第五条各审判庭需要报请审判委员会研究的案件，必须具有下列条件： 1、案件已经开庭审理； 2、案件法律事实已经查清； 3、合议庭已经评议，并定出处理意见。 第六条报审判委员会研究的案件须本庭庭长报分管院长批准，法庭报审判委员会研究的案件必须经民一庭研究审核后，由民庭庭长报分管院长批准，分管院长及民一庭庭长接受后应及时办理。 第七条审判委员会由审委办负责组织召集，院长主持，院长不能出席会议的由其授权的副院长主持。会议必须有超过半数的委员出席才能举行。 第八条审判委员会召开会议时，各委员除因病、出差或其他特殊原因不能参加外，均应准时出席会议。委员因故不能参加，应向院长或主持会议的副院长请假，同时报审委办。 第九条审判委员会委员遇到有关法律规定应当回避的案件，必须声明，经院长决定回避。
中共中央纪律检查委员会关于 审理党员违纪案件工作程序的规定 中共中央纪律检查委员会日期：91-07-13 第一章总则 第一条根据《党的纪律检查机关案件审理工作条例》的有关规定，结合审理党员违纪案件工作的经验和实际情况，制定本规定。 第二条为了保证办案质量，保障党员民主权利，正确执行党的纪律，各级纪律检查机关必须遵照本规定审理案件。 第三条案件检查结束后，必须移送案件审理部门或专兼职审理人员进行审理。 第四条审理案件应按照处理违纪案件批准权限的规定，分级负责。 第五条审理案件的人员是本案的当事人，或者是当事人的近亲属，或者与本案有利害关系的，应当回避，犯错误的党员也有权要求他们回避。审理案件人员的回避须经批准，未经批准之前不得停止对案件的审理。 案件审理部门负责人的回避，由本级纪委分管案件审理工作的常委决定；其他案件审理人员的回避，由审理部门负责人决定。
第二章违纪案件的受理 第六条案件审理部门受理下列案件： (一)下级党委、纪委呈报的需由本级党委、纪委批准的案件； (二)本级纪委检查部门直接检查的，并需由本级党委、纪委直接决定处理的案件； (三)需呈报上级党委、纪委审批的案件； (四)下级党委、纪委呈报的备案案件； (五)本级纪委负责同志或上级党组织交办的案件； (六)下级党委、纪委呈报的，原由本级纪委、同级党委及上级党委、纪委批准的案件中的申诉复查案件； (七)原由下级党委、纪委批准经复查复议后申诉人对复查结论和复查处理决定仍不服，下级党委、纪委呈报请求复核的复查案件； (八)行政监察机关、公安机关、人民检察院、人民法院移送的需给予党纪处分的案件。其中，需要进一步调查取证的，由受理案件的纪委检查部门或商请移送案件的机关补充调查后移送审理。需要个别调查补充证据的，由受理案件的纪委审理部门调查补证。 第七条下级党委、纪委呈报上级审批的案件，应具备下列材料： (一)呈报审批的请示；
汉仪公司诉笑巴喜公司字体商标侵权纠纷案 江苏省南京市中级人民法院 民事判决书 (20l1)宁知民初字第60号 原告：北京汉仪科印信息技术有限公司 住所地：北京市海淀区翠微路2号中国印刷科学技术研究所A座2层法定代表人：陈彦,该公司董事长 委托代理人：王佩佩,江苏纵联律师事务所律师 委托代理人：鲁丽莉,北京赛思博律师事务所律师 被告：昆山笑巴喜婴幼儿用品有限公司 住所地：江苏省昆山市千灯镇善浦西路28号 法定代表人：杨根云,该公司董事长 被告：上海笑巴喜婴幼儿用品有限公司 住所地：上海市虹口区广灵四路62l号 法定代表人：杨臻,该公司总经理 委托代理人：杨根云,男，昆山笑巴喜婴幼儿用品有限公司董事长被告苏果超市有限公司 住所地：江苏省南京市白下区解放路53号 法定代表人：马嘉樑，该公司董事长 委托代理人：陈耿、孟兰凯,江苏法德永衡律师事务所律师 原告北京汉仪科印信息技术有限公司(以下简称汉仪公司)诉被告昆山笑巴喜婴幼儿用品有限公司(以下简称昆山笑巴喜公司)、上海笑巴喜
婴幼儿用品有限公司〔以下简称上海笑巴喜公司)、苏果超市有限公司(以下简称苏果超市)侵害著作权纠纷一案,本院受理后依法组成合议庭,于2011年4月12日公开开庭进行了审理。原告汉仪公司的委托代理人王佩佩、鲁丽莉,被告昆山笑巴喜公司的法定代表人同时又是上海笑巴喜公司的委托代理人杨根云、被告苏果超市的委托代理人陈耿到庭参加诉讼,本案现已审理终结。 原告汉仪公司诉称:汉仪公司成立干1993年,是中国最早的专门从事研究、开发和销售数字化中文字体的高新技术企业。汉仪公司于l998年12月26日创作完成了美术作品汉仪秀英体(简、繁)字体,并于1999年3月23日在北京首次发表,汉仪公司对该美术作品依法享有著作权。该作品经著作权登记,登记号为2009-F-020548。近来,汉仪公司发现被告昆山笑巴喜公司、上海笑巴喜公司在其注册商标中,未经许可使用原告享有著作权的秀英体,并在其生产、销售的产品上,使用该注册商标。为此,汉仪公司的委托代理人在位于南京市白下区光华路上的被告苏果超市处以普通消费者的身份购买了由被告昆山笑巴喜公司、上海笑巴喜公司共同生产、销售的型号为MC638的笑巴喜全实木婴儿床一张,并当场取得了盖有“苏果超市有限公司发票专用章”的“苏果超市有限公司工商业统一发票”一张,江苏省南京市石城公证处对整个购买过程进行了证据保全公证。该产品上使用的注册商标,申请注册时间始自2006年,距今已使用五年。被告昆山笑巴喜公司、上海笑巴喜公司生产使用“笑巴喜”商标的产品,销售范围广(遍及中国大陆及港澳台地区)、销量巨大(销量居全国前三位)、侵权时间持续长(涉嫌侵权商标,ijiI年申请注册),给原告造成了巨大的损失。请求判令:1、被告昆山笑巴喜公司、上海笑巴喜公司立即停止使用侵犯原告著作权的“笑巴喜”注册商标:2、在媒体上公开赔礼道歉;3、赔偿原告经济损失人民币50万元，
审判委员会会议制度 发布时间：2009-03-31 21:39:35 一、为完善提请审判委员会讨论案件的程序，规范审判委员会工作秩序，切实发挥审判委员会职能作用，制定本制度。 二、审判委员会的职责。 1、审判委员会研究讨论下列案件： （1）刑事、民事、行政、执行案件中法律政策依据不明确的案件；重大疑难、新类型案件；在本地区有重大影响、涉众、可能引发群体性上访的案件； （2）院长发现本院判决、裁定确有错误，提交审判委员会讨论再审的案件； （3）对不合格案件、违法审判案件的确认。由审判委员会委员采取无计名投票的方式进行票决。案件的范围包括上级法院发改、再审的案件，本院院长提起再审改判的案件，国家赔偿案件及本院评查中发现的不合格案件； （4）院长认为有必要提交审判委员会讨论的其它案件。 2、审判委员会讨论下列有关审判工作问题： （1）总结审判工作经验，分析问题，研究对策，指导全局工作； （2）研究本院审判工作的计划、安排和工作思路； （3）审议批准审判工作制度和规范； （4）对当事人申请本院院长回避作出决定； （5）对各庭局的有关法律问题的请示进行研究； （6）院长认为应当提交审判委员会讨论的其它审判问题。
三、审判委员会会议由院长主持。院长因故不能参加时，委托副院长主持。 四、经院长决定，有关审判人员可以列席审判委员会，介绍情况，回答询问。 五、审判委员会就案件审理报告中认定的事实、证据、适用法律进行研究，因主审人应报告而没有报告的案件事实、证据，或主审人不如实汇报案情，而导致案件裁判不公的，由主审人承担错案责任。 六、审判委员会成员对研究的案件，如有诉讼法规定回避情形的，应当自行提出回避申请，是否准许由院长决定。 七、与会人员必须严格保守审判委员会机密。 八、承办人对拟提交审判委员会讨论的案件至迟在2/3法定审限内将案件审理报告及卷宗交所在庭（局）长，庭（局）长在三日内阅卷审查后交分管院长审查，分管院长在五日内审查决定是否交案件审查组审查。 九、案件审查组审查成员审查案件，应当阅卷并出具书面审查意见，审查组认为需要提交审判委员会讨论的案件报院长批准。审查组每位成员阅卷时间为三日。 十、审判业务庭对拟提交审判委员会讨论决定的案件，须在审判委员会例会前三日按委员人数向研究室呈送案件审理报告。 十一、会议结束后除研究室留一份存档外，一律收回销毁。 十二、审判委员会会议记录由研究室保管，年终交档案室归档。 十三、本制度由研究室具体负责落实。
案例六杨光群诉四川省泸州市规划建设局房屋行政登记案 【案例索引】 一审：四川省泸州市江阳区人民法院（2008）江阳行初字第09号（2008年5月16日） 二审：四川省泸州市中级人民法院（2008）泸行终字第31号（2008年11月19日） 【案情介绍】 座落于泸州市江阳区康乐路3号1幢2单元10号88.25平方米的私产住宅用房一套为杨光群所有。2006年3月2日，泸州市房监所向该房屋所有权人杨光群填发了泸市房权证江阳区字第0000104803号《房屋所有权证》。同年3月16日，泸州市人民政府向杨光群颁发了泸市国用第03669号《国有土地使用权证》。在杨光群与韩家彬结婚前的2006年10月13日，杨光群对其所有的江阳区康乐路3号1幢2单元10号房屋，经泸州市公证处予以公证，公证该房屋为杨光群个人婚前财产，属杨光群一人所有。2006年11月8日，杨光群与韩家彬办理结婚登记，2008年3月4日离婚。 杨光群以自己的泸市房权证江阳区字第0000104803号《房屋所有权证》遗失为由，于2007年12月17日向泸州市房监所申请挂失。该所经查，告知杨光群该房屋已设立了贷款抵押登记，杨光群称自己从未向龙马潭区安宁农村信用合作社借款，也未将自己的房屋设立过抵押登记，请求泸州市房监所注销该房屋的他项权证。泸州市房监所以申请登记的资料齐全、登记符合法定条件为由而拒绝注销登记申请。杨光群不服而诉至法院。 2007年6月28日，泸州市房监所根据申请人提交的《泸州市房屋他项权利登记申请表》、杨光群、韩家彬的身份证复印件、结婚证复印件、《房屋所有权证》、《国有土地使用权证》、《最高额抵押担保借款合同》、《房地产抵押合同》、泸州市龙马潭区安宁农村信用合作社（该社2008年3月26日并人龙马潭信用联社，属该联社的分支机构）向泸州市房监所出具的《房屋现状说明书》和《承诺书》等材料，依照《中华人民共和国房地产管理法》、《城市房地产抵押管理办法》、《城市房屋权属登记管理办法》的规定，经审查，认为符合抵押登记条件，予以