作业一
1、简述民事纠纷的解决机制。
民事纠纷的解决机制，是指缓解和消除民事纠纷的方法和制度。根据纠纷处理的制度和方法不同，可从以下三种形式来论述民事纠纷的处理机制。
（1）自力救济。
（2）社会救济。
（3）公立救济。
2、简述民事诉讼法律关系主体与诉讼主体的区别。
民事诉讼法律关系主体与诉讼主体的区别：诉讼主体比诉讼法律关系主体的内涵严格，诉讼主体不仅在诉讼程序中享有诉讼权利和承担诉讼义务，而且还必须有权进行使诉讼程序发生、变更或消灭的诉讼行为。
3、简述辩论原则的具体内容
我国民事诉讼法规定的辩论原则包括以下几方面的内容：
（1）辩论原则贯穿于民事诉讼的全过程。
（2）辩论的范围包括程序与实体两方面的内容。
（3）辩论可以采取口头和书面两种形式。
（4）人民法院应当保障当事人充分行使辩论权。
4、简述公开审判制度的意义
公开审判制度反映了诉讼公正的一般要求，体现了诉讼民主的价值，其重要意义在于：（1）有利于促进和保障司法公正。
（2）有利于增强司法裁判的公信力。
（3）有利于促使当事人和其他诉讼参与人正确行使诉讼权利，履行诉讼义务。
（4）有利于进行法制宣传教育。
5、简述反诉的成立条件
由于反诉是一个诉，所以提起反诉首先必须具备起诉条件。由于反诉和本诉在同一个诉
讼程序合并审理，所以反诉还得具备诉的客观合并要求。由于反诉与本诉是一种特殊的合并，所以反诉还须具备其他特殊要件，主要有：
（1）通常情况下，反诉是本诉被告对本诉原告提起的。
（2）在举证期限届满前（即法庭开庭审理前）提起反诉（《证据规定》第34条）。
（3）反诉与本诉必须适用相同的诉讼程序。
（4）反诉与本诉在诉讼标的、诉讼请求或案件事实方面存在着法律上的牵连关系。
（5）反诉的管辖应当合法。
6、请简述移送管辖的条件。
移送管辖必须同时具备以下三个条件：
（1）人民法院已经审理了案件。
（2）受理该案的人民法院对本案无管辖权。
（3）受移送的人民法院享有该案管辖权。
7、试述我国的专属管辖。
专属管辖，是指法律规定某些特殊类型的案件专门由特定的人民法院管辖。
根据《民诉法规定》，适用专属管辖的案件有以下三种：
（1）不动产纠纷；
（2）港口作业纠纷；
（3）继承纠纷。
此外，根据《民诉法》第244条的规定，在中华人民共和国履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院专属管辖。
8、试述提出管辖权异议的条件。
当事人提出管辖权异议，必须符合以下条件：
（1）提出管辖权异议的主体必须是本案的当事人。
（2）管辖权异议的客体是第一审民事案件的管辖权。
（3）提出管辖权异议的时间须在提交答辩状期间。
作业二
1、（案例分析）
2003年9月23日，A公司和B公司合并成C公司，专门经销电缆，由A公司原总经销张某担任法定代表人。2003年11月，B公司原法定代表人李某持盖有原B公司合同专用章的空白合同与D公司订立了一份电缆买卖合同。D公司按照合同的约定提供了电缆，但却迟迟未收到货款。现D公司向法院起诉应该以谁为被告？请说明理由。
李某是被告。本案关键事实有：
（1）李某订立的合同没有经过C公司的授权，其行为与C公司无关。
（2）李某持B公司的空白合同与他人签订合同，但B公司在与A公司合并时就中止了，因此李某的行为实际上是一种以已经中止的法人的名义对外从事活动的行为。李某应当对自己的行为承担责任。
2、简述法定诉讼代理人的概念特点以及范围。
法定诉讼代理人，是指根据法律规定代理无诉讼行为能力的当事人进行民事诉讼活动的人。
法定诉讼代理人有以下几个特点：
（1）法定诉讼代理人的代理权源于法律的直接规定。
（2）法定诉讼代理人的代理对象仅为无诉讼行为能力人。
（3）法定诉讼代理人的范围限于对当事人享有亲权和监护权的人。
（4）法定诉讼代理人的代理权既是一项权利，又是一项义务。
法定诉讼代理是为无行为能力的人在法律上设立的一种代理制度，因此，一般认为它适用于以下两种情况：其一，代理不满18周岁的未成年人进行诉讼；其二，代理不能辨认自己行为后果的精神病人进行诉讼。
3、简述我国民事诉讼法上无须举证证明的事实。
无须证明的事实又称为免证事实，是指法律规定不需要举证证明的事实。依照《证据规定》，无须证明的事实包括：
（1）诉讼上自认的事实。
（2）众所周知的事实。
（3）自然规律及定理。
（4）推定的事实。
（5）预决的事实。
（6）公证证明的事实。
4、简述先予执行的适用范围及条件
先于执行的适用范围：
根据《民诉法》第97条规定，人民法院对下列案件，根据当事人的申请，可以裁定先于执行：
（1）追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费用等；
（2）追索劳动报酬等；
（3）因情况紧急需要先于执行的。
先于执行的条件：
根据《民诉法》第98条规定，人民法院裁定先于执行，应当符合以下条件：
（1）当事人之间权利义务关系明确，不先于执行将严重影响申请人的生活或者生产经营的。
（2）申请人确有困难并提出申请的。
（3）本案的诉讼请求属于给付之诉。
（4）被申请人有履行能力。
5、简述财产保全解除的法定情形。
采取财产保全措施后，基于当事人或利害关系人的申请、具备法定情形时由人民法院裁定解除。解除事由包括：（1）被申请人提供担保；（2）诉前保全或仲裁前保全的申请人在采取保全措施后15日内未起诉或为申请仲裁的；（3）申请人撤回保全申请的。人民法院认为不符合解除财产保全条件的，裁定驳回解除申请。
6、简述有独立请求权的第三人与必要共同诉讼人的区别。
独立请求权的第三人与共同诉讼是两种不同的诉讼制度，二者的区别是：
（1）争议的诉讼标的不同。
（2）争议的主体对象不同。
（3）诉讼地位不同。
（4）诉讼行为效力不同。
（5）参加诉讼方式不同。
7、简述民事诉讼中无需用证据证明的事实。
无须证明的事实又称为免证事实，是指法律规定不需要举证证明的事实。依照《证据规定》，无须证明的事实包括：
（1）诉讼上自认的事实。
（2）众所周知的事实。
（3）自然规律及定理。
（4）推定的事实。
（5）预决的事实。
（6）公证证明的事实。
作业三
甲男与乙女系隔壁邻居。因甲时常聚集三朋四友在家打麻将，有时通宵达旦，喧闹声严重影响了乙家正常的休息。乙多次到甲家说明自己身体不好，神经衰弱，且孩子要学习，希望甲夜晚不要扰民。一次甲家正在玩麻将，乙又敲门表示不满。甲认为乙在朋友面前扫了自己面子，遂出言不逊，辱骂乙神经病。乙亦怒斥甲不务正业，象个赌徒。双方由此发生争吵，引来邻里十数人，纷纷劝说双方忍让。甲恼羞成怒，上前拉住乙的衣服说：“我是赌徒，你就是妓女。”乙羞愤不已，转身欲走，但被甲拉住。挣扯间致乙衬衣被撕破，上身部分裸露。乙遭此羞辱之后，神经受到严重刺激，神经衰弱加重，不能正常生活、工作，所在外企因此将其辞退。治病、休养、生活无来源，使乙身心、财产俱遭伤损。后有朋友告诉乙，此事不能作罢，一定要讨个说法。
作为一名法律职业者，你认为根据我国法律的规定，有哪几种法律途径或方式可供乙选择，以维护其权益。针对本案的实际情况，你认为选择其中哪一种方式处理此事社会效果更好、更具优越性，并请阐明理由。
答题要求：1.运用掌握的法学和社会知识阐释你的观点和理由；2.说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表达准确； 3.字数不少于500字。
1. 本案中，乙因甲的违法行为而遭受的权益侵害主要有二：其一是因甲通宵打麻将，制造噪音，乙的身体健康权受到侵害；其二是因甲的辱骂乙是妓女，并撕破其衣服的公然侮辱行为，乙的名誉权受到了侵害。由此，乙的维权途径或方式有：
（1）乙可以请求人民调解委员会调解，这是我国《民事诉讼法》明确规定的民事诉讼解决方式之一，这是处理邻里之间的一种比较灵活化解矛盾的方式。
（2）提请公安机关给与治安处罚。在乙上门协商，希望甲不要扰民时，“甲出言不逊，辱骂乙神经病??”，其行为已经触犯了《治安管理处罚条例》的有关规定。
（3）乙可以向法院提起民事诉讼，“乙羞愤不已，转身欲走，但被甲拉住。挣扯间致乙衬衣被撕破，上身部分裸露。乙遭此羞辱之后，神经受到严重刺激，神经衰弱加重，不能正常生活、工作，所在外企因此将其辞退。治病、休养、生活无来源，使乙身心、财产俱遭伤损。”可知，甲的侵权行为使乙女所享有的人身权益和财产权益俱遭损伤，因此，乙女可向法院提起民事诉讼，要求甲承担相应的法律责任，赔偿自己的物质损失、赔礼道歉、停止侵害和精神损失。
（4）乙可以提起刑事自诉(附带民事诉讼)，“乙羞愤不已，转身欲走，但被甲拉住。挣扯间致乙衬衣被撕破，上身部分裸露。”该行为是侮辱行为并且情节相对比较严重，乙可以向法院提起自诉，同时还可以就因被告人犯罪行为所造成的物质损失提起刑事附带民事诉讼，侮辱行为严重的构成侮辱罪，属自诉案件。
2. 针对本案实际，本案是一起邻里纠纷，我认为人民调解方式是最佳之选，具有较大的优越性。
人民调解，是指第三人依据一定的社会规范，包括习惯、道德、法律规范等在纠纷主体之间沟通信息、摆事实讲道理，促成纠纷主体相互体谅、妥协从而达成最终解决纠纷的合意的一种纠纷解决方式。该方式最适合解决民事纠纷。
相对于诉讼而言，人民调解具有明显地优越性，它简单快捷，有助于加速纠纷解决进程，节约有限的司法资源；它基于平等自愿，有利于纠纷的彻底解决和预防，避免因纠纷而引发更大的社会震荡。本案中，双方的矛盾激化纯属偶然，所造成的损害亦不甚严重，并非完全不可能调解，因而客观上存在调解的基础和可能性。作为“抬头不见低头见的邻居”考虑到今后的和睦相处，用调解的方式来处理案件是最佳选择。虽然本案也可以选择诉讼或者治安处罚，一旦双方对簿公堂，必然有人承担败诉后果。这对今后邻里的相处是很不利的，所以，不到万不得已，最好是选择调解的方式，以息纷止争。
综上，笔者认为，既然法律为社会成员提供了多种理智解决纠纷的途径，作为一个理性的社
会成员也应当衡其利弊，选择最佳的途径来解决纠纷。本案以人民调解为先是最佳的处理方式。
1. 3. 针对本案实际，我认为宜采取民事诉讼方式解决纠纷更加适宜。
（1）和解需要双方配合，互谅互让，而本案中甲的态度恶劣，乙在精神上和经济上都受到了严重的伤害，和解很难取得成效
（2）人民调解不失为一种好方法，对维护邻里关系有利，但调解需要作出妥协和让步，是非不明，责任不清，将放纵甲的恶劣行为。调解协议的也相对较低
（3）公安机关的行政处罚虽有一定效果，但个人赔偿有时难以实现。
（4）刑事自诉虽然惩罚性重，但以是侵权情节较难认定构成犯罪；二是将导致邻里关系极度恶化；三是附带民事赔偿较低，不能请求精神损害赔偿，举证责任也繁重。
（5）民事诉讼既能有效地对甲作出惩戒和教育，阻止侵权行为的继续，又能充分地对受害人的损失予以补救。虽然民事诉讼需花费一定的时间、金钱和精力，但并非不值，为权利而斗争就是为法律而斗争，受惠者不仅是受害者本人，而且更包括社区居民，也有利于弘扬社会正气。
40个经典民事诉讼法案例 案例分析1、刘某因买卖合同纠纷向法院起诉，要求被告冯某履行合同并承担违约责任。法院按照普通程序审理该案件，由于被告要求由人民陪审员参加审理，法院决定由法官张某和人民陪审员乔某、吉某组成合议庭，张某任审判长。刘某得知陪审员乔某是被告的表弟，便要求其回避，但回避申请被张法官当场拒绝。在审理中，被告提出自己未能按照合同未定交货，是由于天降大雨，冲垮了公路。法庭审理后认为，原告未及时告知交货地点是造成被告迟延履行的主要原因，因而驳回了原告要求被告承担违约责任的请求。原告不服判决，提起上诉，二审法院发回重审，一审法院组成合议庭对该案件再次进行审理。问：（1）本案合议庭的组成是否合法？（2）张某申请回避的理由是否成立？（3）张法官的作法是否合法？（4）对法院的决定不服，是否可以提出上诉？（5）张法官是否可以参加新的的合议庭？新合议庭可否由人民陪审员参加？（6）一审法院对案件的审判是否存在程序上的错误？分析：本案虽然不属于有较大社会影响的案件，但由于被告要求人民陪审员参加审理，法院决定由陪审员参加审理是合法的。不过，法院不采用随机抽取的办法而是采用指定的办法确定陪审员，则是不合法的。所以在合议庭的组成上存在重大瑕疵。原告申请回避的理由能够成立。乔某是陪审员，属于应当回避的人员的范围，乔某是被告的表弟，虽然不是被告的近亲属，但民诉法把“与本案当事人有其他关系，可能影响对案件的公正审理”也作为回避事由，乔某的情况属于这种情形，所以回避理由能够成立。张法官的作法不合法。，根据民诉法的规定，审判人员的回避，应当由院长决定。其他人员的回避，由审判长决定。乔某是陪审员，属于审判人员的范围，张法官作为审判长无权决定其是否回避。原告不得提起上诉。根据民诉法的规定，当事人不服法院做出的回避问题的决定，可以申请复议一次，但无权提起上诉。张法官不得参加新的合议庭。为了防止先入为主和保证程序的公正，对发回重审的案件，原审法院需要另行组成合议庭，原合议庭成员不得参加新的合议庭。另行组成的合议庭，仍然是一审的合议庭，所以可以由人民陪审员参加，只是原来合议庭的两名陪审员不得再作为新合议庭的成员。法院的审判程序存在重大瑕疵。法院的审判违反了辩论原则，在该案中，被告并未主张自己的违约是原告的过错造成，未向法院陈述原告未及时通知交货地点的事实，法官把当事人未主张的事实、未经当事人辩论的事实作为裁判的基础，背离了辩论原则，会对当事人造成裁判突袭。 2、一日，家住南京市鼓楼区的张某与家住南京白下区的王某在江宁区与雨花区交界处为停车发生口角，王某喊来家住安徽省马鞍山市雨山区的刘某与家住芜湖市镜湖区的肖某，一阵激烈的争吵后，王某等欲动手打张某，张某见势不妙，撒腿就跑，王某等三人一边追一边用砖头砸张某，王某等人仍在雨花区，张某已跑到江宁区地界，此时，一块砖头砸中张某腹部，张某忍痛继续跑，终于摆脱了王某等人。第二天，张某在家中发现自己腹部疼痛难忍，到医院就诊后查出脾脏受伤，张某为此花去了医疗费近万元。后来张某通过熟人找到王某，在熟人的调解下王某答应赔偿，双方当即签了一份协议，协议约定赔偿的医药费以2 万元为限，王某先付5000 元，余款15 日内付清。协议中还约定，若因为履行该协议发生纠纷，双方可以通过向南京市中级人民法院提起诉讼来解决。后来
民事纠纷的特点： 1民事纠纷主体之间法律地位平等。 2民事纠纷的内容是对民事权利义务的争议。 3民事纠纷具有可处分性，即纠纷主体依法拥有对发生纠纷的民事权益的处分权。 民事纠纷解决机制的种类： 自力救济、社会救济和公力救济。 民事诉讼的特点： 1民事诉讼的主体由法院、当事人、其他诉讼参与人以及检察院构成。 2民事诉讼依靠国家强制力来解决民事纠纷。 3从诉讼对象来看，民事诉讼解决的争议是有关民事权利义务的争议。 4民事诉讼应依照严格的诉讼程序和诉讼制度进行。 民事诉讼法律关系的特点： 1、民事诉讼法律关系是由审判法律关系和争讼法律关系构成的特殊的社会关体系。 2、民事诉讼法律关系体同了法院审判权与当事人诉讼权利的有机结合。 3、民事诉讼法律关系是一种既分立又统一的法律关系。民事诉讼法律关系由审判法律关系和争讼法律关系构成。民事诉讼法律关系的构成要素： 民事诉讼法律关系和其他法律关系一样，也是由主体、内容和客体三个要素组成的。 民事诉讼上的法律事实分为两类： 一是诉讼事件，二是诉讼行为。 民事诉讼法的性质： 1、民事诉讼法是公法。 2、民事诉讼法是部门法。 3、民事诉讼是基本法。 4、民事诉讼法是程序法。 民事诉讼法的任务： 1、保护当事人行使诉讼权利。 2、保证人民法院正确行使民事审判权。 3、教育公民自觉遵守法律。 民事诉讼法的效力： 1、对事的效力 2、对人的效力 3、空间效力 4、时间效力 各种民事纠纷解决机制之间的关系？ 我国现行的民事纠纷解决机制：一是和解二是调解三是仲裁四是诉讼。我们很难笼统地说某种民事纠纷的解决方式是解决民事纠纷的最好的、最合适的方式。事实上，作为社会矛盾之一的民事纠纷是纷繁复杂的，要想使他们在社会生活中得到有效的解决，必须针对其各自不同的特点，构建与此相适应的纠纷解决机制。在现代社会，只有构建多元的纠纷解决机制，并使之形成协调发展的有机体，才能满足社会现实的需求。 民事诉讼法律关系主体之间的关系？ 民事诉讼法律关系的主体，是指在民事诉讼程序中依法享有诉讼权利和承担诉讼义务的国家机关、公民、法人和其他组织。在我国，人民法院、人民检察院、诉讼参加人、其他诉讼参与人都是民事诉讼法律关系的主体。在我国民事诉讼理论中，还有一个诉讼主体的概念，它与诉讼法律关系主体的概念既有区别又有联系。在特殊的情况下，诉
2013年民事诉讼法司考真题及详解
2013 17、根据2012年修改的《民事诉讼法》，关于公益诉讼的表述，下列哪一选项是错误的？【2013-35】（） A.公益诉讼规则的设立，体现了依法治国的法治理念 B.公益诉讼的起诉主体只限于法律授权的机关或团体 C.公益诉讼规则的设立，有利于保障我国经济社会全面协调发展 D.公益诉讼的提起必须以存在实际损害为前提 【正确答案】 D 【答案解析】本题考核公益诉讼。《民事诉讼法》第55条规定，对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为，法律规定的机关和有关组织可以向人民法院提起诉讼。 选项A说法正确。依法治国，就是广大人民群众在党的领导下，依照宪法和法律的规定，通过各种途径和形式管理国家事务，管理经济文化事业，管理社会事务，保证国家各项工作都依法进行，逐步实现社会主义民主的制度化、法律化，使这种制度和法律不因领导人的改变而改变，不因领导人看法和注意力的改变而改变。公益诉讼规则的设立，体现了依法治国的法治理念。 选项B说法正确。公益诉讼的起诉主体只限于法律规定的机关和有关组织。 选项C说法正确，选项D说法错误。建立公益诉讼制度是为了保护公共利益或者恢复、补偿受到减损的公益利益，或者是虽然没有公共利益受到侵害或减损的事实，但是有一定的法律秩序和道德秩序需要诉讼保护时，都可以提起公益诉讼。因此，公益诉讼规则的设立，
有利于保障我国经济社会全面协调发展；公益诉讼的提起不以存在实际损害为前提。 18、执法为民是社会主义法治的本质要求，据此，法院和法官应在民事审判中遵守诉讼程序，履行释明义务。下列哪一审判行为符合执法为民的要求？【2013-36】（） A.在李某诉赵某的欠款纠纷中，法官向赵某释明诉讼时效，建议赵某提出诉讼时效抗辩 B.在张某追索赡养费的案件中，法官依职权作出先予执行裁定 C.在杜某诉阎某的离婚案件中，法官向当事人释明可以同时提出离婚损害赔偿 D.在罗某诉华兴公司房屋买卖合同纠纷中，法官主动走访现场，进行勘察，并据此支持了罗某的请求 【正确答案】 C 【答案解析】本题考核对执法为民与法官释明义务的理解。 选项A错误。《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第3条规定，当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。 选项B错误。根据《民事诉讼法》第106条的规定，先予执行必须依申请进行，法院不能依职权作出。 选项D错误。《民事诉讼法》第64条规定，当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。人民法院应当按照法定程序，全面地、客观地审查核实证据。据此可知，当事人应当对自己提出的主张提供证据，法院不应当主动介入案件事实的调查，否则会丧失中立性。
1. 试述民事检察监督原则。 答：1、对于民事诉讼中的审判人员的贪赃枉法，徇私舞弊等违法行为，当事人有权进行控告，检举，人民检察院应当履行法律监督的职责。 2、人民检察院对人民法院已经发生法律效力的判决、裁定，如果认为有错误，应当提出抗诉或者检察建议，推动再审程序，纠正既有错误。 3、如果调解书的内容损害了国家利益、社会公共利益，人民检察院也应当通过抗诉或者检察建议等方式，推动对调解书的再审。 2. 试述民事诉讼中的处分原则。 答：1、处分原则，是指民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内自主决定行使或者放弃自己享有的诉讼权利和实体权利。（1）处分权的享有者只限于当事人；（2）处分权的内容包括处分诉讼权利和实体权利；（3）处分原则惯穿于诉讼的全过程；（4）处分权的行使必须符合法律规定。 3. 试述民事诉讼中的辩论原则。 答：所谓辩论，指的是当事人双方在法院主持下，就案件事实和运用法律的问题，陈述各自的主张和意见，相互进行反驳和答辩，以争取对自己有利的诉讼结果，维护自己的合法权益；人民法院则通过辩论查明案件事实。辩论原则的具体含义应包括以下几个方面的内容：1、辩论权是当事人的一项重要的诉讼权利。2、辩论原则贯穿于民事诉讼的全过程，包括一审，二审和再审程序。3、辩论的表现形式可以是口头形式，也可以是书面形式。4、辩论的内容既可以是实体方面的问题，也可以是程序方面的问题。5、人民法院在诉松过程中应当中应当保障当事人充公行使辩论权。6、人民法院应当充分保障当事人的辩论权。 4. 民事诉讼中的第三人的类型化分析。 答：1、制度与现行规定，根据国家发布的法律法规，尽可能地将有关第三人的制度规定找全，并对相关制度作必要的说明。2、我国关于无独立请求权第三人的理论研究，重点介绍准独立第三人说及纠纷解决需要说。3、比较法研究，通过对苏联、法、美、德、日相关制度的研究，分析我国第三人类型划分的定位及不同制度之间的差异。4、第三人类型划分的构建，通过比较分析，里清我国无独立请求权第三人类型划分，对建立完善的第三类型划分作出分析。 5. 论形式当事人与实质当事人的关系。 答： 6. 试述证据的合法性。 答：1、证据主体合法。证据主体是指形式证据内容的个人或单位，证据主体合法，是指形式证据的主体须符合法律的要求。主体不合法也将导致证据的不合法。证据主体的法律要求，也是为保障证据的证据的真实性。因此法律根据证据特点，对某些证据的证据主体规定了相应的要求。2、形式合法。证据形式的合法性，是指作为证据不仅要求在内容上是真实的，还要求形式上也符合法律规定的要求。 3、取得方式合法。当事人收集的证据材料能否作为法院认定案件事实的证据，还要看该证据材料的取得方法是否符合法律的规定。法律规定证据取得方法必须合法，是为了保障他人的合法权利不至于因为证据的违法取得而受到侵害。 4、证据程序合法。证据材料最后要作为证据还必须经过一定的诉讼程序，没有经过法律规定的程序该证据仍然不能作为认定案件的根据。这一程序就是证据的质证程序。 7. 试述证明责任分配的一般规则。 答：1、原告、被告、第三人在民事诉讼中都负有证明责任。2、没有提供证据或者所提供证据不足以证明自己主张的当事人，应当承担不利的裁判后果，从而体现出证明责任作为一种风险分担的本质。
案例分析 1、某因买卖合同纠纷向法院起诉，要求被告某履行合同并承担违约责任。法院按照普通程序审理该案件，由于被告要求由人民陪审员参加审理，法院决定由法官某和人民陪审员乔某、吉某组成合议庭，某任审判长。某得知陪审员乔某是被告的表弟，便要求其回避，但回避申请被法官当场拒绝。在审理中，被告提出自己未能按照合同未定交货，是由于天降大雨，冲垮了公路。法庭审理后认为，原告未及时告知交货地点是造成被告迟延履行的主要原因，因而驳回了原告要求被告承担违约责任的请求。原告不服判决，提起上诉，二审法院发回重审，一审法院组成合议庭对该案件再次进行审理。 问：（1）本案合议庭的组成是否合法？ （2）某申请回避的理由是否成立？ （3）法官的作法是否合法？ （4）对法院的决定不服，是否可以提出上诉？ （5）法官是否可以参加新的的合议庭？新合议庭可否由人民陪审员参加？ （6）一审法院对案件的审判是否存在程序上的错误？ 分析：本案虽然不属于有较大社会影响的案件，但由于被告要求人民陪审员参加审理，法院决定由陪审员参加审理是合法的。不过，法院不采用随机抽取的办法而是采用指定的办法确定陪审员，则是不合法的。所以在合议庭的组成上存在重大瑕疵。 原告申请回避的理由能够成立。乔某是陪审员，属于应当回避的人员的围，乔某是被告的表弟，虽然不是被告的近亲属，但民诉法把“与本案当事人有其他关系，可能影响对案件的公正审理”也作为回避事由，乔某的情况属于这种情形，所以回避理由能够成立。 法官的作法不合法。，根据民诉法的规定，审判人员的回避，应当由院长决定。其他人员的回避，由审判长决定。乔某是陪审员，属于审判人员的围，法官作为审判长无权决定其是否回避。 原告不得提起上诉。根据民诉法的规定，当事人不服法院做出的回避问题的决定，可以申请复议一次，但无权提起上诉。 法官不得参加新的合议庭。为了防止先入为主和保证程序的公正，对发回重审的案件，原审法院需要另行组成合议庭，原合议庭成员不得参加新的合议庭。 另行组成的合议庭，仍然是一审的合议庭，所以可以由人民陪审员参加，只是原来合议庭的两名陪审员不得再作为新合议庭的成员。 法院的审判程序存在重大瑕疵。法院的审判违反了辩论原则，在该案中，被告并未主自己的违约是原告的过错造成，未向法院述原告未及时通知交货地点的事实，法官把当事人未主的事实、未经当事人辩论的事实作为裁判的基础，背离了辩论原则，会对当事人造成裁判突袭。 2、一日，家住市鼓楼区的某与家住白下区的王某在江宁区与雨花区交界处为停车发生口角，王某喊来家住省马市雨山区的某与家住市镜湖区的肖某，一阵激烈的争吵后，王某等欲动手打某，某见势不妙，撒腿就跑，王某等三人一边追一边用砖头砸某，王某等人仍在雨花区，某已跑到江宁区地界，此时，一块砖头砸中某腹部，某忍痛继续跑，终于摆脱了王某等人。第二天，某在家中发现自己腹部疼痛难忍，到医院就诊后查出脾脏受伤，某为此花去了医疗费近万元。后来某通过熟人找到王某，在熟人的调解下王某答应赔偿，双方当即签了一份协议，协议约定赔偿的医药费以2万元为限，王某先付5000元，余款15日付清。协议中还约定，若因为履行该协议发生纠纷，双方可以通过向市中级人民法院提起诉讼来解决。后来某的治疗费接近3万元，王某付了5000元后也未再付款。现某准备向法院起诉。 问：某可以向那些法院提起诉讼？ 分析：某可以向雨花区、江宁区、白下区、镜湖区、雨山区的法院提起诉讼，但不能向市中
2002-2011年司法考试民事诉讼法历年真题解析——单项选择题（2011年） 35.关于民事诉讼法的性质，下列哪一说法是正确的？（）（2011年卷三单选第35题） A.根据其调整的社会关系，民事诉讼法是程序法 B.根据其在法律体系中的地位，民事诉讼法是程序法 C.根据其规定的内容，民事诉讼法是程序法 D.根据公法与私法的划分标准，民事诉讼法是程序法 【答案】C 【考点】民事诉讼法的性质 【解析】选项A错误。从民事诉讼法调整的社会关系看，民事诉讼法是部门法。 选项B错误。从民事诉讼法在我国社会主义法律体系中的地位看，民事诉讼法是基本法。 选项C正确，选项D错误。从民事诉讼法的内容看，民事诉讼法是程序法。 36.关于民事仲裁与民事诉讼的区别，下列哪一选项是正确的？（）（2011年卷三单选第36题） A.具有给付内容的生效判决书都具有执行力，具有给付内容的生效裁决书没有执行力 B.诉讼中当事人可以申请财产保全，在仲裁中不可以申请财产保全 C.仲裁不需对案件进行开庭审理，诉讼原则上要对案件进行开庭审理 D.仲裁机构是民间组织，法院是国家机关 【答案】D 【考点】民事仲裁与民事诉讼的区别 【解析】选项A错误。《仲裁法》第六十二条规定，当事人应当履行裁决。一方当事人不履行的，另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。据此可知，具有给付内容的生效裁决书也具有执行力。 选项B错误。《仲裁法》第二十八条规定，一方当事人因另一方当事人的行为或者其他原因，可能使裁决不能执行或者难以执行的，可以申请财产保全。当事人申请财产保全的，仲裁委员会应当将当事人的申请依照民事诉讼法的有关规定提交人民法院。据此可知，在仲裁中，也可以申请财产保全。 选项C错误。《仲裁法》第三十九条规定，仲裁应当开庭进行。当事人协议不开庭的，仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书以及其他材料作出裁决。据此可知，仲裁原则上也是应当开庭审理。
《民事诉讼法》作业参考答案 一、单项选择题 1B 2A 3A 4B 5C 6A 7B 8C 9C 10B 11A 12A 13A 14A 15B 16A 17A 18B 19D 20D 21C 22D 23A 24A 25A 26B 27C 28D 29D 30A 31C 32C 33B 34C 35C 36D 37D 38C 39A 40C 41C 42D 43A 44C 45B 46D 47B 48D 49A 50A 51C 52A 53B 54B 55A 56D 57C 58B 59C 60D 61C 62B 63C 64A 65C 66C 67C 68D 69D 70D 71D 二、多项选择题 1、ABCD 2、BCDE 3、BCDE 4、ABC 5、ABCD 6、ABCD 7、ACD 8、AB 9、ABCD 10、AB 11、DE 12、CE 三、名词解释题 1．是指民事诉讼法律关系主体在诉讼过程中依法所进行的各种诉讼活动。在大多数情况下，民事诉讼法律关系的发生、变更和消灭是基于诉讼行为引起的。 2．是指对于某些民事案件，人民法院在受理案件后，终审判决做出前，根据一方当事人的申请，裁定另一方当事人预先给付其一定数额的金钱或其他财物，或者实施或停止某种行为，并立即付诸执行的制度。 3．是指法院根据债权人的申请，以支付令催促债务人限期履行债务的程序。 4．指海事法院根据海事请求人的申请，为使其合法权益免受侵害，责令请求人作为或者不作为的强制措施。 5．是指按照一定的标准，划分上下级人民法院之间受理第一审民事案件的分工和权限。级别管辖是在法院系统内部对各级法院的分工和权限所作的纵向划分，它解决的是哪些一审案件应由哪级人民法院管辖的问题。 6．是在法院受理案件之后做出裁判之前，原告向法院表示撤回起诉，要求法院对案件停止审理的行为。 7．是人民法院责令债务人在规定期限履行债务的法律文书。 8．是指在对外经济贸易、运输和海事活动中发生争议，双方当事人根据达成的仲裁协议或仲裁条款，提交我国涉外仲裁机构进行审理和裁决。 9．是指审判人员以及其他有关人员如果与案件存在一定利害关系，即应退出案件审理的制度。 10．是指人民法院在审理案件的过程中，出现某些法定情形使诉讼无法继续进行，而暂时停止诉讼的制度。 11．在执行程序中，债务人或者第三人向人民法院提供担保，请求法院暂缓执行经申请执行人同意，人民法院决定暂时停止执行的一种法律制度，称为执行担保。 四、简答题 1．答：由上级人民法院将案件移送给原来没有管辖权的人民法院，或者下级人民法院将某个案件的管辖权经上级人民法院的同意转移给上级人民法院的，称为管辖权的转移，即移转管辖，移送管辖是指某个人民法院受理案件后，发现自己对该案没有管辖权，将案件移送给有管辖权的人民法院受理。 移转管辖与移送管辖的区别： （1）移转管辖是有管辖权的人民法院将案件移送给原来没有管辖权的人民法院，所转移的是案件的管辖权；而移送管辖是无管辖权的人民法院将不属于自己管辖的案件移送给它认为有管辖权的人民法院，所移送的是案件而不是案件的管辖权。 （2）移转管辖是在上下级人民法院之间进行的，是补充级别管辖的一种规定；而移送管辖除涉及级别管辖的情况外，一般是在同级人民法院之间进行，是落实地域管辖的一种规定。
中央电大形成性考核册民事诉讼法学 学校名称： 学生姓名： 班级学号： 班级： 黄山电大
《民事诉讼法》课程第一次大作业 一、名词解释 1．民事程序法 2．既判力 3．民事案件的管辖 4．原告 5．证明责任 二、填空题 根据我国《民事诉讼法》第108条规定：“起诉必须符合下列条件：(一)原告是与本案——的公民、法人和其他组织；(二)有明确的——；(三)有具体的——和——、——； (四)属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。” 三、单项选择题 1．民事诉讼法规定，人民法院审理民事案件，依照法律规定实行( )。 A. 一审终审制B．二审终审制 C. 三审终审制 D. 复审制 2．《民事诉讼法》第14条规定：( )有权对民事审判活动实行法律监督。 A．人民法院B．人民检察院 C. 公民D．党组织 3．《民事诉讼法》第6条规定：当事人因不可抗力的事由或者其他正当理由耽误期限的，在障碍消除后的( )内，可以申请顺延期限，是否准许，由人民法院决定。 A．3 日B．5日 C．7 日D．10日 4．人民法院进行调解，可以由( )主持。 A. 审判员一人B．审判员二人 C. 陪审员二人D．陪审员三人 5．公证债权文书确有错误的，人民法院裁定( )，并将裁定书送达双方当事人和公证机关。
A. 暂不执行B．不予执行 C．当事人提供担保后执行D．向上级人民法院申请执行 四、多项选择题 1．当事入主义诉讼模式主要具有的优点有( )。 A. 当事人诉讼权利大，法官职权小，法官职权受当事人诉讼权力的制约 B．当事人是形成判决的主体 C. 程序公正才是反映司法活动规律和内在要求的价值目标 D．法官具有良好的素质 2．人民法院审理民事案件，应当根据( )和( )的原则进行调解；调解不成的，应当及时判决。( ) A. 合理B．及时 C. 自愿D．合法 3．法律规定不公开审理或者可以不公开审理的案件主要有( )。 A. 涉及国家秘密的案件B．涉及个人隐私的案件 C．离婚案件D．涉及商业秘密的案件 4．人民法院确认为无主财产的，可以判决收归( )所有。 A. 申请人B．利害关系人 C. 国家 D. 集体 5．被执行人不履行法律文书确定的义务，并隐匿财产的，人民法院有权发出搜查令， 对( )进行搜查。 A. 财产所在地B．被执行人 C. 被执行人住所地D．财产隐匿地 五、简答题 l. 民事诉讼法与行政诉讼法的区别。 2．简述人民法院提起审判监督程序的三种情况。
民事诉讼法知识点详细版 第一讲民事诉讼基本理论 一、多元纠纷解决机制 1、私力救济机制：私人调解、和解； 2、社会救济机制：人民调解（可诉可确）仲裁（或裁或审）； 3、公力救济：诉讼（强制执行力保障）。 二、民事诉讼法的性质和效力 1、从法律体系角度划分，属于基本法； 2、从调整的社会关系角度划分，属于部门法； 3、从内容的角度划分，属于程序法； 4、从公私法角度划分，属于公法。 三、诉讼标的（民事权利义务关系） 诉讼标的是法院的裁判对象，即当事人之间发生争议的民事权利义务关系，与诉讼请求（主张）和诉讼标的物（具体对象）相区别。 四、诉的种类（确认之诉、给付之诉、变更之诉） 1、确认之诉 原告请求法院确认其与被告之间存在或不存在某种民事法律关系的诉，包括积极的确认之诉和消极的确认之诉。 2、给付之诉 给付财物之诉和给付行为之诉（积极给付之诉或消极给付之诉）。 3、变更之诉（形成之诉） 原告要求变更或消灭其与被告之间一定的法律关系的诉讼（主体变更，客体变更，内容变更）。 五、反诉（构成要件，与反驳的区别） 1、构成要件 （1）主体：反诉的原告是本诉的被告，反诉的被告是本诉的原告。 （2）目的在于抵消或者吞并本诉原告的全部或者部分诉讼请求。 （3）独立性：本诉的撤回不影响反诉的效力。 （4）程序同一：程序必须属于同一种类。 （5）管辖同一：反诉应当向受理本诉的法院提起。（6）牵连关系：反诉与本诉的诉讼请求基于相同法律关系、诉讼请求之间具有因果关系；或者反诉与本诉的诉讼请求基于相同事实。 第二讲民事诉讼基本原则 一、当事人诉讼地位平等原则(与对等，同等相区别)
二、同等原则与对等原则 1、同等原则（常态） 2、对等原则（报复） 三、辩论原则 1、辩论原则贯穿于诉讼程序的全过程，但不适用非讼程序和执行程序 2、辩论权专属于当事人 3、包括口头辩论和书面辩论 四、处分原则（与辩论原则相区分） 1、处分原则在诉讼程序、非讼程序和执行程序中均可适用 2、处分权专属于当事人 3、当事人可以做出实体性和程序性处分 4、处分必须依法处分，诚信处分 五、民事诉讼诚实信用原则 六、民事检察监督原则（公对公） 七、支持起诉原则（与公益诉讼没有关系） 第三讲民事诉讼基本制度（贯穿始终） 一、合议制度（合议制+独任制） 1、独任制的适用范围 （1）基层法院及其派出法庭审理的简单民事案件 （2）部分特别程序案件：适用特别程序审理的非重大、疑难的宣告公民失踪、死亡案件，认定公民无民事行为能力、限制民事行为能力案件，认定财产无主案件，确认调解协议的案件，实现担保物权的案件 （3）公示催告程序的公示催告阶段 （4）督促程序 二、回避制度(适用对象，方式，法定事由，决定权，法律效力) 三、两审终审制度（两审终审为原则，一审终审是例外） 实行一审终审的特殊情形： 1、最高人民法院审理案件所作出的判决、裁定 2、适用特别程序、督促程序、公示催告程序的案件 3、确认婚姻效力的案件 4、一审以诉讼调解方式结案的：民事调解书自签收之日起生效，不得上诉 5、大多数裁定 6、小额诉讼程序
民事诉讼法历年真题精选2及答案解析 选择 1. 社会主义法治的价值追求是公平正义，因此必须坚持法律面前人人平等原则。下列哪一民事诉讼基本原则最能体现法律面前人人平等原则的内涵？（）（2014年）A: 检察监督原则 B: 诚实信用原则 C: 当事人诉讼权利平等原则 D: 同等原则和对等原则 2. 依法治国要求树立法律权威，依法办事，因此在民事纠纷解决的过程中，各方主体都须遵守法律的规定。下列哪一行为违背了相关法律？（）（2014年） A: 法院主动对确有错误的生效调解书启动再审 B: 派出所民警对民事纠纷进行调解 C: 法院为下落不明的被告指定代理人参加调解 D: 人民调解委员会主动调解当事人之间的民间纠纷 3. 根据《民事诉讼法》规定的诚信原则的基本精神，下列哪一选项符合诚信原则？（）（2014年） A: 当事人以欺骗的方法形成不正当诉讼状态 B: 证人故意提供虚假证言 C: 法院根据案件审理情况对当事人提供的证据不予采信 D: 法院对当事人提出的证据任意进行取舍或否定 4. 在一起侵权诉讼中，原告申请由其弟袁某（某大学计算机系教授）作为专家辅助人出庭对专业技术问题予以说明。下列哪一表述是正确的？（）（2014年） A: 被告以袁某是原告的近亲属为由申请其回避，法院应批准 B: 袁某在庭上的陈述是一种法定证据 C: 被告可对袁某进行询问 D: 袁某出庭的费用，由败诉方当事人承担 5. 关于管辖，下列哪一表述是正确的？（）（2014年） A: 军人与非军人之间的民事诉讼，都应由军事法院管辖，体现了专门管辖的原则B: 中外合资企业与外国公司之间的合同纠纷，应由中国法院管辖，体现了维护司法主权的原则 C: 最高法院通过司法解释授予部分基层法院专利纠纷案件初审管辖权，体现了平衡法院案件负担的原则 D: 不动产纠纷由不动产所在地法院管辖，体现了管辖恒定的原则 6. 赵洪诉陈海返还借款100元，法院决定适用小额诉讼程序审理。关于该案的审理，下列哪一选项是错误的？（）（2014年） A: 应在开庭审理时先行调解 B: 应开庭审理，但经过赵洪和陈海的书面同意后，可书面审理 C: 应当庭宣判 D: 应一审终审 7. 关于第三人撤销之诉，下列哪一说法是正确的？（）（2014年） A: 法院受理第三人撤销之诉后，应中止原裁判的执行 B: 第三人撤销之诉是确认原审裁判错误的确认之诉
1．第1题 甲、乙二厂因经济合同发生纠纷，甲厂厂长因某种原因不能出庭，便授权该厂办公室主任李某出庭参加诉讼。李某的诉讼身份应是（）。 A.原告 B.指定代理人 C.法定代理人 D.委托代理人 您的答案：D 题目分数：2.0 此题得分：2.0 2．第2题 审判人员的回避，由()决定。 A..审判长 B.院长 C.审判委员会 D.当事人 您的答案：A 题目分数：2.0 此题得分：2.0 3．第3题 因合同纠纷提起的诉讼，( )人民法院有管辖权。 A.被告住所地或者合同履行地 B.被告户籍所在地或者合同签订地 C.被告住所地或者合同履行地 D.合同签订地或者合同履行地 您的答案：A 题目分数：2.0 此题得分：2.0
4．第4题 人民法院对保全的申请和先予执行的申请采取措施时，所作出的法律文书是（） A.通知书 B.判决 C.裁定 D.决定 您的答案：C 题目分数：2.0 此题得分：2.0 5．第9题 我国民事诉讼中诉讼费用的收取方法是（）。 A.财产案件按比例征收，非财产案件按件征收 B.财产案件按比例征收，非财产案件不征收 C.由人民法院决定如何征收 D.均是按件征收 您的答案：B 题目分数：2.0 此题得分：0.0 6．第10题 甲、乙二人发生民事纠纷，一审判决甲胜诉，乙提起上诉，二审法院接到报送的案件之前，甲有转移财产的行为，必须采取财产保全措施。乙即向法院提出了申请。对此，( )。 A.应由第一审人民法院采取财产保全措施 B.应由第二审人民法院采取财产保全措施 C.应由受理申请的人民法院采取财产保全措施 D.应由第一审人民法院报请第二审人民法院采取财产保全措施 您的答案：C
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《民事诉讼法学》形成性考核册作业2参考答案 一、名词解释 1．民事诉讼证据：是指能够证明民事案件真实情况的客观事实材料，民事诉讼证据有 三个最基本的特征，即客观真实性、关联性和合法性。 2．证明：指人民法院，诉讼参加人及证人，鉴定人等诉讼参与人，依照法定程序，提 供、收集证据，审查核实判断证据，运用证据查明民事案件事实的诉讼活动。 3．证明责任：是指民事诉讼当事人对自己的诉讼主张，有提供证据，加以证明的责任 和在无法证明时，要承担的败诉责任。 4．质证：是指在法庭审理的过程中，由诉讼当事人就法庭上所出示的证据材料采取询 问、辨认、质颖、说明、辩驳等方式，以在证据的证明力等问题上对法官的内心确信 产生影响的一种诉讼活动。 5．证据保全：是指在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，法院根据申请人的申 请或者依职权，对证据加以固定和保护的制度。 6．缺席判决：即在开庭审理时，一方当事人未到庭，法院公就到庭，法院公就到庭的
一方进行调查、审核证据，并对未到庭的一方当事人的诉讼材料进行审查后，依法作 出裁判的诉讼活动。 二、问答题 1．民事诉讼证据必须具备的条件。 答：（1）证据必须是客观存在的事实；（2）必须是与案情有内在联系的客观事 实；（3）必须是法律允许作为诉讼证据的客观事实；（4）必须是依照法定程序取得 的客观事实。 2．民事诉讼证据的理论分类。 答：（1）按照证据的来源，可以把证据分为原始证据和派生证据；（2）按照证据与 待证事实的关系，证据可以分为直接证据和间接证据；（3）按照证据是否由负有举证 责任的当事人提出及其所能证明的事实，证据可以分为本证和反证。3．民事诉讼证据的法定种类。 答：1、书证；2、物证；3、视听资料；4、证人证言；5、当事人陈述； 6、鉴定结 论；7、勘验笔录。 4．根据《若干规定》的解释，“新的证据”是指哪些情形。
《民事诉讼法》试题及答案（A）作者：蔡全义*宪丰 一、单选题（共10小题，每小题有4个选项，其中只有一个是正确的，请将正确答案的序号填在括号内。每小题2分，共20分。） 1、在生效判决执行过程中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以（ B ）。 A．裁定暂缓执行B．决定暂缓执行 C．裁定中止执行D．决定中止执行 2、外国法院对中华人民共和国公民、法人和其他组织的民事诉讼权利加以限制的，中华人民共和国对该国公民、企业和组织的民事诉讼权利实行（B ）。A．平等原则 B．对等原 则 C．互惠原则 D．互利原则 3、某甲向人民法院起诉请求解除与某乙之间的收养关系，一审法院判决不准解除。某甲不服一审法院判决，向上一级法院提起了上诉，在上诉后的第5天，某甲死于车祸。此案应如何处理？（ C ） A．由一审人民法院终结诉 讼 B．由一审人民法院驳回上诉 C．由二审人民法院终结诉 讼 D．由二审人民法院驳回上诉 4、李某于6月10日接到判决书，6月15日当事人所在地发生水灾，交通断绝，6月23日方消除障碍。6月24日当事人向人民法院申请顺延上诉期限，经法院审查，决定准许，顺延后的上诉期限应截止到（C ）。 A．7月1日 B．7月2日C．7月3日 D．7月4日 5、当事人向人民法院申请保全证据，不得迟于举证期限届满前（A ）。 A．七日B．六日C．五日D．十四日 6、当事人在再审程序中提供新的证据的，应当在（A ）提出。A．申请再审时B．再 审审理时 C．再审审理前D．再 审判决前 7、下列哪种案件的生效判决、 裁定，当事人可以申请再审？（ A ） A．对不予受理、驳回起诉的裁 定 B．解除婚姻关系的判决 C．依照再审程序审理后维持原 判的案件 D．按照公示催告程序审理的案 件 8、当事人、法定代理人可以委 托（B ）作为诉讼代理人。 A．一至三人 B．一至二人 C．二至三人D．三人 9、在认定财产无主案件中，公 告期间有人对财产提出请求，人 民法院应当（ C ）。 A．裁定中止原特别程 序 B．按再审程序审理 C．裁定终结特别程序，告知申 请人另行起诉 D．重新立案，和原案合并审理 10、简易程序的审理期限为（ B ）。 A．三个月，可以延长 B．三 个月，不得延长 C．六个月，不得延长 D．六 个月，可以延长 二、多项选择题（共10小题， 每小题有4个选项，其中只有两 个或两个以上选项是正确答案， 请将正确答案的序号填在题后 的括号内。每小题2分，共20 分。） 1、下列对妨害民事诉讼的强制 措施，应当用决定书的是（ C D ）。 A．训诫B．拘传C．罚 款D．拘留 2、甲公司与乙公司货款纠纷一 案，经人民法院主持调解，双方 达成调解协议，乙公司应当在调 解书生效后7日内向甲公司支付 所拖欠的货款210万元，其余责 任互相不再追究。该调解书经过 双方签收后，即产生以下法律效 力（A C D）。 A．甲公司与乙公司之间的货款 纠纷消灭 B．甲公司与乙公司的买卖关系 消灭 C．任何一方当事人不得反悔， 就该货款纠纷再行起诉 D．乙公司拒绝支付210万元货 款时，甲公司有权申请法院强制 执行 3、赵亚委托陈律师向区法院起 诉与其在德国留学多年不回的 中国籍丈夫王利离婚，王利委托 江律师代为诉讼与接受诉讼文 书。在诉讼过程中，区法院可以 适用（A D ）的方式，向王利送 达诉讼文书。 A．向王利的代理人江律师送 达 B．向赵亚的代理人陈律师送达， 并转交王利 C．向赵亚送达并转交王利 D．由中国驻德国使、领馆代为 送达 4、审判监督程序的提起，不可 以基于（ B D ）。 A．当事人申请再审B．各 级人民法院院长直接决定再审 C．最高人民检察院对各级人民 法院的生效裁判提出抗诉 D．地方各级人民检察院对同级 人民法院的生效裁判提出抗诉 5、债权人不应向（A B D ） 申请宣告债务人破产还债。 A．破产财产所在地法院B．债 务人主管部门所在地法院 C．债务人所在地法院D．债 权人会议与清算组依照法律规 定约定的法院 6、邵阳地区甲县某工厂排出的 工业废水流向乙县污染乙县农 户A承包的农田、鱼塘，造成农 作物和鱼的死亡，A可以在（ B C ）法院起诉。 A．由中级人民法院指定B．甲 县人民法院 C．乙县人民法院D．邵 阳地区中级人民法院 7、当事人对人民法院委托的鉴 定部门作出的鉴定结论有异议 申请重新鉴定，提出证据证明存 在下列情况之一的，人民法院应 予准许：（A B C D ）。 A．鉴定机构或者鉴定人员不具 备相关的鉴定资格的 B．鉴定程序严重违法的 C．鉴定结论证明显依据不足的 D．经过质证认定不能作为证据 使用的其他情形 8、人民法院就数个证据对同一 事实的证明力，可以依照下列原 则认定：（B C）。 A．实物证据的证明力一般大于 言词证据 B．原始证据的证明力一般大于 传来证据 C．直接证据的证明力一般大于 间接证据 D．本证的证明力一般大于反证 9、下列事实，当事人无需举证 证明：（B C D ）。 A．关于回避的事实 B．自 然规律及定理 C．众所周知的事实 D．已 为有效公证文书所证明的事实 10、根据《民事诉讼法》规定， 人民法院适用普通程序审理的 案件，应当在立案之日起6个月 内审结，这6个月的计算不包括 （ B C）。 A．调解书、判决送达的期 间B．公告期间 C．审理当事人提出的管辖权异 议的期间 D．法院主动调查取证的期间 三、判断分析题。（判断正误， 并说明理由。 每小题5分，共10分。） 1、当事人超过诉讼时效期间起 诉的，人民法院不应受理。 错误。根据最高人民法院关于适 用《中华人民共和国民事诉讼 法》若干问题的意见的规定，当 事人超过诉讼时效期间起诉的， 人民法院应予受理。受理后查明 无中止、中断、延长事由的，判 决驳回其诉讼请求。 2、精神病人不能成为民事诉讼 当事人。 错误。诉讼权利能力是成为民事
《民事诉讼法学》形成性考核册作业1参考答案 一、名词解释 1．民事诉讼：是诉讼的一种，根据诉讼的性质不同，还有刑事诉讼和行政诉讼，统属 于诉讼的范畴。 2．民事诉讼法律关系：是指受民事诉讼法调整的法院、当事人及其他诉讼参与人之间 存在的以诉讼权利和义务为内容的社会关系。 3．既判力：是指生效民事判决所裁判的诉讼标的对双方当事人和法院所具有的强制性 通用力。 4．（民事诉讼的）主管：作为学术概念，一般是指国家机关、社会团体各自的职责和权限范围。 5．期间与期日：期间又称诉讼期间，是指人民法院，当事人和其他诉讼参与人进行诉 讼活动必须遵守的期限。期日，是指人民法院，当事人及其他诉讼参与人会合进行诉 讼行为的日期。 6．财产保全：是指人民法院在利害关系人起诉前或当事人起诉后申请执行前，为保证 将来的判决能够得到顺利执行，而对当事人的财产或争议的标的物，采取限制其处分
的强制措施。 二、问答题 1．处分原则的含义和内容。 答：处分原则，是指当事人在法律规定的范围内，依法自由支配自己享有的民事权利 和诉讼权利的准则。内容：1、当事人有权在法律规定的范围内行使处分权；2、当事 人有权处分自己的民事权利；3、当事人有权处分自己的诉讼权利。 2．回避制度的含义和回避的对象。 答：回避制度，是指承办案件的审判人员及其他有关人员，遇有法律规定的回避情形 时，退出本案审理活动的一种审判制度。回避的对象：审判人员、人民陪审员、书记 员、翻译人员、鉴定人、勘验人 3．根据民事诉讼理论，诉讼管辖的分类。 答：1、法定管辖和裁定管辖；2、专属管辖和协议管辖3、共同管辖和合并管辖 4．诉讼代表人与共同诉讼人的区别。 答：首先，代表人诉讼中，只要推选诉讼代表人，其他共同诉讼人可不必亲自参加诉 讼，而共同诉讼人必须亲自参加诉讼。其次，诉讼代
单项选择题 (2012年) 35.村民甲、乙因相邻关系发生纠纷,甲诉至法院,要求判决乙准许其从乙承包的土地上通过。审理中,法院主动了解与分析甲通过乙土地的合理性,听取其她村民的意见,并请村委会主任做双方工作,最终促成双方同意调解。调解时邀请了村中有声望的老人及当事人的共同朋友参加,双方互相让步达成协议,恢复与睦关系。关于法院的做法,下列哪一说法就是正确的？ A.法院突破审判程序,违反了依法裁判原则 B.她人参与调解,影响当事人意思表达,违反了辩论原则 C.双方让步放弃诉求与权益,违反了处分原则 D.体现了司法运用法律手段,发挥调解功能,能动履职的要求 【司法部答案】D 【考点】法院能动司法 【答案解析】人民法院受理民事案件后,应当重视调解解决。调解解决的核心就是要求审判人员在办案过程中,对当事人多做思想工作,用国家的法律、政策启发当事人,促使双方当事人互相谅解,达成协议,彻底解决纠纷。法院在调解时主动了解情况,听取意见,邀请有声望的老人参加,体现了法院在司法过程中的能动作用,故D选项说法正确,当选。 36.唐某作为技术人员参与了甲公司一项新产品研发,并与该公司签订了为期2年的服务与保密合同。合同履行1年后,唐某被甲公司的竞争对手乙公司高薪挖走,负责开发类似的产品。甲公司起诉至法院,要求唐某承担违约责任并保守其原知晓的产品。关于该案的审判,下列哪一说法就是正确的？ A.只有在唐某与甲公司共同提出申请不公开审理此案的情况下,法院才可以不公开审理 B.根据法律的规定,该案不应当公开审理,但应当公开宣判 C.法院可以根据当事人的申请不公开审理此案,但应当公开宣判 D.法院应当公开审理此案并公开宣判 【司法部答案】C 【考点】公开审判 【答案解析】《民事诉讼法》第134条规定,人民法院审理民事案件,除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外,应当公开进行。离婚案件,涉及商业秘密的案件,当事人申请不公开审理的,可以不公开审理。无论就是否公开审理,宣判时一律公开。本题涉及商业秘密,属于申请不公开,故C选项说法正确,当选。 37.甲路过乙家门口,被乙叠放在门口的砖头砸伤,甲起诉要求乙赔偿。关于本案的证明责任分配,下列哪一说法就是错误的？ A.乙叠放砖头倒塌的事实,由原告甲承担证明责任 B.甲受损害的事实,由原告甲承担证明责任 C.甲所受损害就是由于乙叠放砖头倒塌砸伤的事实,由原告甲承担证明责任 D.乙有主观过错的事实,由原告甲承担证明责任 【司法部答案】D 【考点】证明责任的分配 【答案解析】《证据规定》第2条规定,当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,由负有举证责任的当事人承担不利后果。本题中,乙叠放砖头倒塌、甲受损害、乙放砖头倒塌与甲受损害之间的因果关系都就是甲提出诉讼请求应当证明的,故甲承担证明责任,乙主观就是否有过错就是乙进行主张所应当证明的,故D选项说法错误,当选。