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谈主管和分管

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谈“分管”

孙文盛

我在不同的岗位上从事了30多年的领导与管理工作,经常面对“分管”问题,有经验也有教训。近几年想得更多一些,体会也就更深一些,对“分管”中的辩证法有所感悟。

任何一个领导者都是相对的上级和下级,相对的主管和分管,对其管辖范围内的工作而言当然是主管,但在整个班子里或者面对上级领导而言又是分管。分管是每个做领导工作的人都要承担的重要职责。分管具有普遍性。眼下,我分管的各家对我尊重、理解、体贴,我很知足;我对分管的各家也信任、放手、支持,尽力使大家心里踏实。所以,在我们这个集体里,无论是个人关系还是工作关系,都很融洽。但在新的形势下应该与时俱进,把握规律,在“分管”的问题上与大家求得更深层次的共识。在此,我想根据自己的经验和体会,做点探讨。

从“分管”一方说,首先要把自己的位子定准、定清,把握好。通常在一个班子中,对其成员分工的说法有“分管”、“协助分管”、“负责联系”等等,我把这些统称为分管。所谓分管,我的定位是在坚持一把手负责制的前提下,按照班子分工,代表一把手履行管理职责。“分管”应该积极为“主管”分担责任,既要独立地分管一部分工作,以减轻主管的压力,又要密切地同“主管”配合,在分管的工作中体现“主管”的意图,在全局上协助“主管”工作。“分管”要善于引导“被管”者对“主管”负责,听从统一指挥。

“分管”管什么?一是管人,二是管事。管人即关心各家主要领导的思想、情绪、心态、工作、学习、生活,帮助协调好关系,充分调动积极性,发挥好作用。管事即把握各家的定位、方向、思路、重点工作、关键环节,督促工作进度,检查工作质量。这两个方面是联系在一起的。管人是为了更好地干事,但不能仅仅着眼于眼前的事,不能就事论事,像精神、情感、团结、发展等关系全局和长远的问题更应该经常放在心上;对人和事要尽可能考虑得长远一点,照顾得周全一点,力求使被管者朝着正确的方向持久稳定地发挥积极性。

怎样分管?我遵循“三不”:一不包揽。对各家的事情,只管该管的,只找一把手;二不死抠。实事求是,既坚持原则,又有灵活性;三不忘记。各家的大事,我交办的事,说过的紧要话,不该忘记,也不能忘记,因为这是一种责任,一种态度。在具体工作中,我一再提醒自己要“注意三分清”:一是注意分清责任,该谁负责,就由谁负责;二是注意分清层次,该走的程序一定要走;三是注意分清轻重,尤其是注意分清是敏感问题还是日常的具体工作。

靠什么分管?我主张“三靠”:一靠自己带头。从我做起,以身作则;二靠规矩。俗话说:“没有规矩,不成方圆”,不论什么时候、做什么事情,都要有规矩、守规矩;三靠感情。靠满腔热情凝聚人心,激励斗志。在上述各个方面,中央领导同志都已经给我们做出了榜样,我们要认真领悟、学习。

就“被分管”一方说,我认为应该同“分管”的一方一样,要始终保持头脑清醒、目标清楚、思路清晰;抓紧学习,认真思考,扎实干事;始终坚持一心为公,大胆负责地工作;始终争取主动,往前赶;在自己主管的部门处理好与“分管”的关系,充分调动大家的积极性,保持蓬勃的活力,既出工作成绩,又培养人才;要努力使自己的工作不断有所创新,千万不能只守摊子,当“维持会长”,务必创造出新成绩。这些是“分管”和“被分管”共同的基本的东西。做到这些是落实“三个代表”重要思想和十六大精神的要求,是形势变化的要求,也是自身发展的要求。

无论是“分管”还是“被分管”,都要严守纪律。党中央要求每个干部都要做到倍加顾全大局,倍加珍视团结,倍加维护稳定。“三个倍加”是我们战胜一切困难的思想政治保证。抗击非典取得的一条重要经验就是要严格要求,严守纪律,上下统一。要严肃政治纪律,从思想政治上和行动上与党中央保持一致;要严肃党员纪律,遵守党章和各种制度的规定;要严肃行政纪律,加强廉政建设,严格执行日常工作制度,做到令行禁止,扫除推诿扯皮、议而不行、行而不果的风气。只有这样,才能使上下左右团结一致,齐心协力,使各单位的工作有序高效地运行。

无论是“分管”还是“被分管”,都要特别注重“协调”。所谓“协调”,我体会有两层意思:一是配合得当;二是使其配合得当。这两条把“分管”者与“被分管”者的责任说清了。在日常工作中,确实有许多事情需要正确、及时地自我协调和辅助协调,做领导工作的人都要增强协调的责任感和时效意识。平日里常常会碰到这种情况:按职务说,各单位的负责同志是平级的,但在工作性质、工作程序上又有层次、有先后。我们一定要认清、承认这种层次、先后,以圆满完成工作任务为出发点,主动协调,按程序办事。在协调过程中,要注重换位思考、平等协商,既履行职责又相互尊重。不要争权夺利,揽功诿过,打笔墨官司,纸上传来传去。否则,不仅解决不了问题,反倒又会生出新的矛盾。

在工作过程中,“分管”与“被分管”两方都应该时常思忖:我是谁?我在哪里?我管谁?管什么?怎么管?时常告诫自己,无论在什么地方工作,分管什么单位、什么事务,都应珍惜所在的岗位和机会。人生是一个过程,每个岗位和机会都是一段经历,而每段经历都能锻炼意志、增加知识。所以,要常常品味人生,不断地琢磨出一些东西来,提升自己的精神境界。例如,做“官”是为做事,做事则先要做人;不论做多大的“官”、干多大的事,都应当堂堂正正地做人、清清白白地做“官”、踏踏实实地做事;处世要有宽阔的胸怀、理性的思维、百姓的情感;要生活充实,心里想事、手里有活、眼里有人;要长于规划、勤于谋划、精于计划、善于策划,今天的事儿今天做好,今后的事儿早作安排;要做有心人,抱平常心,有学问不摆架子,在高处不耍威风,朴朴实实、大大方方、从从容容;要会做上级,也要会做下级,相互补台,配合默契;处事要大气,遇事多通气,通气是协调的基础,谅解是团结的前提,平等是友谊的源头;要话说两句、事看两面;要保持自信,又要善于学习别人的长处;要坚持学习、经常反省、敢于创新,在结合中创新,在继承中发展;只有平时刻苦自砺,才能每临大事有静气,当好自己的角色,承担起自己的责任,与时俱进,成就一番事业,实现人生的价值。

(作者:国土资源部党组书记、部长)

我国侵权责任法的归责原则的体系及适用

试论我国的侵权责任法上的归责原则体系及适用 法学0801 王哲 40882008 摘要:在我国侵权责任法归责原则体系中,并不存在所谓的公平责任原则。但是公平原则作为民法的基本原则始终贯串整个侵权责任法。按照过错责任原则,要求有过错的人承担责任,体现了行为人为自己行为负责的正义观。按照无过错责任原则,在法律有特别规定的情况下,要求加害人承担责任,体现维护社会主义和谐社会公平正义的要求。它们都是为了维护社会公平服务的。并且,在决定具体的责任时,都要以公平原则为依据,合理的认定责任范围。 关键词:侵权责任法;归责原则体系;公平原则 在讨论问题之前,一定要把相关的概念搞清楚。 所谓归责原则就是法律确认和追究侵权责任的依据。而我国目前关于侵权责任法归责原则体系在学术界还有很大的争议,各种学说很多。 在理论上, 侵权责任法的归责原则体系到底是由几个归责原则构成的, 有不同的主张。归纳起来, 主要有五种: ( 1 )一元论。认为我国侵权法只有一个归责原则, 就是过错责任原则, 无过错责任不是归责原则。(张佩霖: 《也论侵权损害的归责原则》, 《政法论坛》1990 年第2 期) ( 2 )二元论。认为我国侵权法的归责原则有两个, 一个是过错责任原则, 另一个是无过错责任原则。(米键: 《现代侵权行为法归责原则探索》, 《法学研究》1985 年第5 期) ( 3 )三元论A。认为过错责任原则、无过错责任原则、公平责任原则是我国侵权行为法的归责原则, 这曾经是侵权责任归责原则体系的通说, 现在的司法实践大多还是坚持这个意见。(刘淑珍: 《试论侵权损害的归责原则》, 《法学研究》1984 年第4 期) ( 4 )三元论B。认为我国的侵权法的归责原则是过错责任原则、过错推定责任原则和公平责任原则。(王利明: 《侵权行为法归责原则研究》, 中国政

论侵权责任的归责原则

论侵权责任的归责原则 论文摘要 侵权行为是指应对于他人的财产或者人身损害承担民事责任的行为。归责原则是指确定行为人侵权民事责任的根据和标准。它决定着行为人是否承担民事责任及怎样承担。 关于归责原则的分类,我国法学界主要有以下三种观点:1、一元论说。认为侵权行为法只有一个归责原则,即过错责任原则。2、二元论说。认为,“在相当长的历史时期内,侵权行为法的归责原则将是二元制,即过错责任原则和无过错责任原则并存。3、三元论说。三元论说分为两派:一派认为,一般侵权适用过错责任原则,特殊侵权适用无过错责任原则和公平责任原则;一派认为,侵权行为法的归责原则分为过错责任原则、过错推定原则、公平责任原则,认为无过错责任不是一种独立的归责原则.笔者认为侵权责任的归责原则为“新二元论”。“新二元论”分述:(一)、强调主观过错为构成要件的归责原则。1、过错责任原则;过错责任原则是以行为人主观过错作为承担责任构成要件的归责原则,在过错责任原则中过错、违法行为、损害事实及因果联系不可偏废,缺一不可,只有行为人在主观上具有过错,又有违法行为,且损害后果与行为人的过错及违法行为有前因后果联系的情况下,行为人才承担责任。2、过错推定原则,所谓过错推定原则,指在受害人能够证明其所受的侵害是由侵权人所致,而侵权人不能证明自己没有过错的情况下,则应该推定侵权人有过错并承担责任。我国现行民法采取了两种过错推定的方式,即一般过错推定

和特殊过错推定,两种过错推定根本区别在于抗辩事由的限定上。(二)不强调过错的归责原则。1、无过错责任原则,无过错责任指造成了他人的损害,但行为人主观上并无过错,也不能推定行为人有过错,而仍应由行为人承担的责任。2、公平责任原则,公平责任原则是指侵权行为人与受损害人均无过错,在损害事实已经产生的情况下,立足于公平的价值观,考虑双方的情况,由当事人双方合理公平分担损失的归责原则。 新二元论的意义:1、理论意义。2、历史意义。3、现实意义。 关键词:侵权; 归责; 原则 侵权行为是指应对于他人的财产或者人身损害承担民事责任的行为。归责原则是指确定行为人侵权民事责任的根据和标准。它决定着行为人是否承担民事责任及怎样承担。 一侵权行为法的概念及核心——归责原则 什么叫侵权行为法?我国法学界普遍认为:侵权行为法是关于平等民事主体之间的侵权行为的概念、种类、制裁及对侵权行为后果予以弥补的民商事法律规范的总称。侵权行为法是民法的重要组成部分,其调整的范围十分广泛,不仅仅调整发生在财产关系和人身关系领域内的侵权行为,还对环境领域、自然资源管理领域等发生的侵权行为予以调整,毫无疑问,侵权行为法是保护公民和社会组织财产和人身权利的重要法律规范。 侵权行为法的核心就是归责原则问题。据悉,在我国《民法典》(草案)起草阶段,中国人民大学民商事法律科学研究中心对《民法典》

主管实用的领导技巧

主管实用的领导技巧The final revision was on November 23, 2020

主管实用的领导技巧标签: 一、前言 作为一名主管,你肩负着领导者的责任。对于过去不避开玩笑的员工,你现在是他们的主管,你要指引他们,而他们也要听从你的指挥。 通常人们把“主管”的“领导”两个词混为一谈,但它们是不一样的。你被提升主管并不意味着你就自动转变在一个领导。一个主管也许会强迫员工做工作,而一个领导却知道给员工以感召和指引。领导才能指的是影响别人按照计划开展工作。 没有人天生就是领导,但大多数人能通过不断学习成为领导。 二、培训目的 在结束本章的培训之后,你将能: 1、了解并开始使用领导的素质。 2、知道个人权力和职位影响的差异。 3、了解不同的领导方式及采用每一种方式的最佳时机。 4、知道什么是果断自信,怎样在工作中普通得果断自信。

三、什么是领导 一月份的某个晚上,前台的领班Jack在前台当班。一名员工从地下室跑上来并大叫:“锅炉房起火了!地下室到处都在冒烟,锅炉房的门柄很烫,我开不了门。”Jack立即打电话到消防中心,通知总经理。消防队员很快就赶到了。检查锅炉房后,消防队员解释说火灾是由于锅炉里水太少了。一般水降到这种程度,气门阀会自动关上,警报也会自动响起来的。但现在煤气一直在,警报也没响。现在恐怕到明天都不会有暖气了。 Jack现在要赶快为酒店的客人安排别的住宿。他和另外两人前台接待员开始给附近的酒店打电话安置客人。Jack让几个员工与客人联系,向客人解释锅炉事件。“一定要告诉客人我们会送他们到别的酒店信一晚,这一晚的房费由我们酒店负责。”他特别交待。如果第二天暖气修复以后客人仍愿意回来住,酒店也会提供交通工具。 由于酒店只有一部25座的面包车,客人只好分几次送。当客人在大堂等待的时候,Jack又让他的员工摆上食品台,给客人提供小吃,咖啡或茶。 四、领导者的特点 强烈的成功欲望—好的领导知道对成功的强烈欲望是完成艰难工作的关键。你需要精力和耐力。必须周密地考虑问题,分析各种办法。你可能要花费比当主管前更多的时间去工作。同时,你还要你的员工表现出你也期望他们获得成功。制定高标准,寄予高期望,同时要帮助他们获得达到高标准的相关技能。 工作知识—好的领导知道教育的价值。如果你了解部门的各个领域,对自己的工作了如指掌,你拭目以待意见才会得到别人更多的尊重。 良好的判断力—好的领导应有良好的判断力。好的的判断力建立在常识和基本理解力的其础上。

论《侵权责任法》归责原则的法律适用

论《侵权责任法》归责原则的法律适用 论文提要: 《中华人民共和国侵权责任法》于2010年7月1日起正式实施,它是一部私权保障法,它的颁布实施是我国强化私权保护的 一项重要举措。《侵权责任法》规定了系统的归责原则理论,这是 侵权责任法能够正确适用的前提和依据。我国侵权法的归责原则 包括过错责任原则、过错推定原则、严格责任原则和公平责任原 则。其中过错责任原则是一般的、最常用的归责原则;过错推定 原则和严格责任原则是特殊的归责原则,只有在法律条文有明确 规定的情况下才能适用;公平原则是一项辅助性的原则,是在前 三种原则都无法适用的情况下起补充性的原则。四项归责原则在 侵权法的法律适用问题上起到了指导性的作用,它们是法官在审 理侵权案件时首先要考虑的问题,只有正确运用了归责原则才能 使侵权责任明晰,才能正确适用具体的法律条文。 本文首先对归责原则的概念和分类作了具体的介绍,接着分 别对四项原则的内涵与具体的法律适用问题作了详细的阐述。在 过错责任原则的适用中,过错是确定行为人责任的主观因素,过 错的程度决定了责任的大小;而在严格责任的适用中,行为人无 论主观上是否存在过错都应承担责任,即使存在免责事由,也是 被严格限制适用的;在过错推定原则的适用中,采用的是举证责 任倒置的方式,行为人不能证明自己无过错,法官就推定行为人 存在过错,应承担责任。笔者希望通过对我国《侵权责任法》各

项归责原则的介绍,能够对该法的法律适用起到一定的帮助。 全文共8441字。 正文: 2009年12月26日,备受社会各界广泛关注的《侵权责任法》 经十一届全国人大常委会第十二次会议审议通过,于2010年7月1日起正式实施。《侵权责任法》通过构建科学合理的多元归责 原则体系,既对私权利形成了更加周密的保护,又为《侵权责任 法》未来的发展留下了足够的空间。我国《侵权责任法》明确地 规定了过错责任、过错推定责任及严格责任等多重归责原则,形 成了一个严密的逻辑体系。时至今日,《侵权责任法》已实施了将 近一年的时间,关于侵权法的具体适用仍存在着一定的争议。对 一个具体的侵权案件适用法律条文时,首先必须明确,对此案件 适用那种归责原则合适,只有适用恰当的归责原则案件才能得到 正确的处理;如果对一个侵权纠纷案件在适用法律时,用错了归 责原则,这个案件的法律适用就会出现根本性的错误。由此可见,归责原则对于《侵权责任法》的正确适用具有至关重要的作用。 一、归责原则概述 (一)“归责”及“归责原则”的概念 关于“归责”(Imputatio,Imputation,Zurechnung)的界定,在德国学者拉伦茨看来,是指“负担行为之结果,对受害人言,即填补其所受之损害”(1)。台湾学者邱聪智认为:“在法律规范原理上,使

领导签字技巧10招

领导签字技巧10招 一、“按规定办理”, 凡下属见到领导签字“按规定办理”,都认为是可以办理,一般都赶快办理,因为下属向领导表达忠心的最好方式之一就是敢于为领导承担风险。以后上级机关在调查单位的烂事时,凡是签字为“按规定办理”的都可理解为签字没错,错是错在部下没有按“规定”办理。 当然也有少数部下不买帐,认为按“规定”根本就不能办理。如果你硬要死扣“规定”而没有抓住签字的核心“办理”二字,不能全面、准确地理解领导的意图,以后你和领导的关系只能是渐行渐远了。 二、“请酌情办理”,没有叫你违法违规办理 凡是烂事领导签了字,除了否定词(一般不会出现)以外,部下都领会是叫你办理。“酌情办理”比“按规定办理”意思更递进一层,而且还有看得起你才叫你办理的丝丝情意在里面,部下一般都会倾情办理。 虽然这是办烂事最危险的签批,但现在是依法办案了,对“酌情”二字总不能无限上纲吧。“酌情”可理解为斟酌情况,

实际情况不允许就不能办理。因此,责任还是在部下,知识欠缺,政策把握不好,应该受到批评。 三、划圈有学问,一般人不知 现在领导为了节省时间,签批文件就用划圈来代表“同意”的意思。一般人看到领导在文件上划了圈,就按照同意的意思办理了。 有些烂事,在走程序的文件上领导虽然划了圈,后来竟然没有领导责任。原来领导不是在呈文要求办理的“办理”二字上划圈,而是将圈圈划在模棱两可的中性词或自己的名字上。只要不是圈在“同意”或“办理”之类的词上,均可理解为领导还没有同意。所以,上级来办案时,这证据不能靠推理、想象,还是不能追究单位领导的责任。 四、字少还改体,以后耍赖皮 有的领导签字更有一绝,没有批语,也不划圈,在“呈某领导批示”几个字下面一划拉下来,写上年、月、日便是,而且年月日还是阿拉伯数字。 是烂事,只要领导签字,部下都明白领导是要办理或可以办理。领导不愿办理就不会签一个字,假如签“不同意”不是得罪人吗?

领导者的非语言沟通技巧

领导者的非语言沟通技巧 所谓非语言沟通,是指人们之间除了运用口头语言和书面语言进行沟通外,还运用其他的方式,比如眼神、手势、表情、触摸等进行沟通。学术界把这种类型的沟通称为“身体沟通”。作为一名领导者,了解和掌握非语言沟通技巧,并能恰当地将之运用到实际工作中,将会有利于领导工作的开展和人际关系的和谐。 一、良好的面部表情 表情是心理的一种反映,也是人性的一面镜子。对于领导者来说,是否具有良好的亲和力是至关重要的,而亲和力的营造离不开和蔼可亲的表情。具有良好表情的领导者,能让下属如沐春风,让下属愿意接近。相反,有些领导者对下属总是冷若冰霜,一脸的严肃,让下属惧怕,下属也会对其敬而远之。那么,如何塑造良好的面部表情呢? 一是学会运用目光语。运用目光语首先要注意注视的部位。领导者在与下属沟通时应用亲切、友好的目光注视下属的面部,与下属进行直接的目光接触和交流。人的面部可以分为两个区域,额头至双眼之间是正三角区,注视这一部位表示双方谈话都处于非常严肃、认真状态;双眼到嘴之间是倒三角区,注视这里有利于传递礼貌友好的信息。领导者可以根据谈话性质的不同选择不同的注视部位。其次要注意目光停留的时间。领导者在与下属交流时既不可以说话不看下属,也不可以直盯着下属不放,应自然 大方地与下属进行目光交流,让下属在你的目光中看到亲切、友好和自信,感受到温暖和舒适。再次要注意注视的方式。领导者与下属交流时应保持“正视”,即要一本正经地看着下属,让下属感受到你的认真和对他的重视。一般平视(平等注视)会让对方感到自然亲切,不要居高临下俯视对方,更不可摆出一副不屑一顾的表情。有时,领导者可根据工作场景的不同灵活调整注视方式。比如开会,领导者在开大会发表讲话时,目光应自然落在最后一排人的头顶上,要让全体人员感觉到你看到了每一个人,他们都在你的目光里;开小会时,随着说话的内容,领导者的目光应自然地与每一个与会者接触,切忌盯着一个人说,那样既会让被你盯着的人感到不安和心慌,也会让其他人产生被冷落感。 二是善用微笑。微笑是友好的表现,也是自信的表现。微笑的表情让人感觉温暖、亲切和美好,容易使人产生心理上的安全感、亲切

第四章侵权责任法的归责原则_民法学

第四章侵权责任法的归责原则_民法学

第四章侵权责任法的归责原则 第一节归责原则概述 一、归责原则的概念与特征 (一)归责原则的概念 归责是指使何人对于何种损害承担责任。 归责事由是指,依据何种理由使得何人对于损害承担责任,即确定责任的依据或理由。 归责原则是以一般条款的形式将确定责任承担的依据或理由加以固定,使之成为一项基本的原则而普遍适用,只要法律没有另外的规定,都应当适用之。 (二)归责原则具有以下特征: 1、归责原则在成文法中的表现形式为一般条款,而非具体的或特别的规定。 2、归责原则无须特别指明其适用的范围,只要民法典或者其他法律中没有相反规定时,该条款可以成为所有的侵权赔偿请求权的基础。 二、归责原则的意义 (一)归责原则协调了多元化的法律价值并逐一加以实现; (二)归责原则对侵权行为法律规范起到了统帅的作用;

(三)归责事由在侵权责任的构成要件当中居于主导的地位。 三、归责原则的类型 (一)主观归责原则 主观归责也可称为“意思归责”,即基于自由意志理论,依据特定个人的具体能力状况,以决定归责是否成立的法律判断原理。依据行为人主观心理状态的不同又可以分为过失归责与故意归责。 (二)客观归责原则 客观归责是指不以个人的主观心理状态作为判断归责是否成立的标准,而是依据客观实在状态作为确定责任的标准。早期古代法中的“结果责任”属于一种典型的客观归责。 现代法中客观归责原则是指,基于人类共同体的存在,也就是所谓社会本位的考虑,依照社会秩序一般性的客观需要,对于参与社会活动的人科以责任负担的原则。理论上对于现代侵权行为法中客观归责原则的究竟包括哪些形态存在争议。 第二节过错责任原则

侵权责任法重点问题与重点法条

侵权责任法重点问题 1.论侵权责任法的保护范围 2.论我国侵权责任法上的归责原则 3.论侵权法上作为义务的来源 4.论侵权法上的过失 5.论无意思联络的数人侵权 6.论精神损害赔偿 7.论监护人责任的归责原则 8.论网络侵权责任的类型 9.论违反安全保障义务的责任 10.论教育机构侵权责任的归责原则 11.论患者的知情同意权 12.论医疗损害责任中的过错 13.论机动车交通事故责任的归责原则 14.饲养动物致人损害责任的归责原则 15.论高楼抛掷物致人损害责任 侵权责任法重点法条 第二条侵害民事权益,应当依照本法承担侵权责任。 本法所称民事权益,包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等

人身、财产权益。 第六条行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任。 根据法律规定推定行为人有过错,行为人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。 第七条行为人损害他人民事权益,不论行为人有无过错,法律规定应当承担侵权责任的,依照其规定。 第九条教唆、帮助他人实施侵权行为的,应当与行为人承担连带责任。 教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的,应当承担侵权责任;该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的,应当承担相应的责任。 第十条二人以上实施危及他人人身、财产安全的行为,其中一人或者数人的行为造成他人损害,能够确定具体侵权人的,由侵权人承担责任;不能确定具体侵权人的,行为人承担连带责任。 第十一条二人以上分别实施侵权行为造成同一损害,每个人的侵权行为都足以造成全部损害的,行为人承担连带责任。

论侵权责任归责原则之过错推定原则

论侵权责任归责原则之过错推定原则 摘要:过错推定原则是指在因果关系存在的前提下,如侵权人就其所致的损害不能证明自己没有过错,就应当承担赔偿责任。作为风险分担原则,其在特殊侵权领域内的责任认定上有着非常重要的地位。由于立法的滞后性以及司法实践的繁杂性,我国立法中所规定的过错推定原则在司法实践中存在些许误区,同时基于该原则本身在解决特殊侵权行为、维护弱势群体以及实现社会公正方面的显著作用,应加强对该原则的理解与适用,从而对我国民主法治进程的推进和和谐社会的构建发挥其应有的作用。 关键词:过错责任原则过错推定原则举证责任倒置 所谓“推定”,顾名思义,即根据已知的事实对未知的事实所进行的推断和确定。过错推定又称过失推定,是指在因果关系存在的基础上,根据法律规定或者案件的具体需要由审判人员推定加害人具有过失,若加害人不能提出反证推翻对其过错的推定,则应负侵权责任。实行推定的基础和理由是,已知的事实和未知的事实之间存在着高度的因果关系或逻辑关系,证明未知事实很困难,而证明已知事实较容易,从而根据已知事实推断出未知事实的存在或真伪,这样可以减轻当事人的举证负担和便于法官认定事实。在司法实践中,由于理解片面所造成的对该原则的错误适用问题已不容忽视,故应重新对该原则加以审视和增强理解。 一、过错推定原则的产生及发展 过错推定原则依附于过错责任原则而产生,比过错责任原则产生的时间要晚。过错责任原则作为民事责任的一项基本原则,其基本含义就是当行为人根据自己的意志选择了一种与法律意志不相容的行为时,就必须对自己的有过错的行为造成的后果负责。过错推定原则渊源于罗马法,并在其中有着相似和零星的规定。如著名的《十二铜表法》第8条规定:“让自己的牲畜在他人田地里吃食的应负赔偿责任;但是,如果他人的果实落在了自己的田地里而被牲畜吃掉的,则不需负责任。”通说认为,过错推定理论是由17世纪的法国学者让多马创立的,多马在其《自然秩序中的民法》一书中,详细论述了代理人的责任、动物以及建筑物致人损害所致的责任,这些过错应该采用推定的方式确立。但此后该原则在司法实践以及理论研究中处于徘徊不前的状态,过错责任依然在侵权法领域内占统治地位。到了19世纪末20世纪初,随着资本主义国家向垄断资本主义的过渡,大工业获得了较大的发展。工业和交通事故的频繁发生,为资本主义国家提出了新挑战。法国率先在其司法实践中确立了过错推定原则。在《法国民法典》第1384条中规定:“任何人不仅对其自己行为所造成的损害,而且对应由其负责的他人的行为或其管理下的物件所造成的损害,均应负赔偿的责任。” 二、过错推定原则在我国的地位

中层主管核心管理技能

第一讲中层主管核心管理技能导论 中层主管在企业里的重要作用 本次课程的主题是介绍中层主管的核心管理技能。在进入主题之前,我们首先了解中层主管在企业中的重要作用。 1.企业的支柱 每个企业都像一座高楼大厦,它的外观代表着企业的形象,外部结构和楼顶好比是企业中的高层管理者。但对于整个大厦而言,最重要的是挺立在大厦四周的支柱,正是这些支柱把大厦一层一层稳固地支起;如果支柱倒了,大厦就会摇摇欲坠。这些支柱就好像是我们企业中的中层主管。 2.落实执行力的关键 好企业与差企业的最大区别 早在20世纪70年代末80年代初,管理学家就致力于研究造成企业好坏的原因。经过长期、大量的调查考证,管理学家发现好企业和差企业的最大区别就在于执行力优秀的企业不但有好的战略规划,而且能将好的规划落实到位。而差企业尽管拥有同样好的战略规划,但往往不能落实,或落实时发生了很大的偏差。 执行偏差的根源 执行偏差可能来自于企业的各个层级,但最主要是来自企业中层。因为中层就像连接上层和下层的一座桥梁,发挥着承上启下的作用。只有中层把企业决策层的理念、规划、一些具体的方案和方法真实、准确地传递给每一个员工,才能保证战略目标的实现。事实证明,中层主管执行力的偏差最容易导致企业发展滞后。 中层主管执行力差的原因及解决方案 1.半路出家 目前,企业里百分之八十至九十的中层主管都是从业务骨干、业务能手里选拔出来的。这些人往往技术娴熟、工作积极、业务能力强、人际关系好。但他们身上存在一些明显的通病: 缺乏对管理角色、管理职能、管理的基本方法、基本流程和一些管理技巧的了解; 在担任中层主管后不能及时转换角色。 【案例】 目前国内很多企业都存在一种有趣的现象:级别越高的领导越忙碌。究其原因,一方面是因为企业发展的成熟度还不够;另一方面就是中层主管没有发挥应有的作用,没有具备基本的管理方法和技巧。 2.现代管理解决方案 为了解决这一问题,管理学家、企业家结合管理科学理论和企业的实践活动,设计了名为“管理者训练项目”(Manager Training Program,MTP)的课程,该课程属于通用课程,适合培训各行各业的中层主管。培训和考核的内容包括笔试、情景模拟以及面对面的沟通测试等等。 管理者的管理技能 在学习中层主管的核心管理技能之前,我们首先从整体上对管理者的管理技能要有一个比较全面的、客观的认识。 (一)管理者的管理技能结构 我们可以把管理者的管理技能分为三大架构,如图1-1所示。 图1-1 管理者管理技能结构 1.自我管理 顾名思义,自我管理就是对自己的管理,它实际上是一种管理的影响力。所谓“己所不欲,勿施于人”。只有自己先做好榜样,才能管理别人,影响别人。自我管理主要包括三

论现代侵权法的归责原则

论现代侵权法的归责原则 2010年12月8日

目录 一、内容摘要 (3) 二、透视归责原则的内涵 (3) 三、过错责任原则 (4) (一)、过错责任原则的含义与价值 (4) (二)、过错的认定与推定 (6) (三)、过错责任原则的适用 (7) 四、无过错责任原则 (8) 五、公平责任原则 (11) (一)、公平责任原则的内涵及产生 (11) (二)、公平责任原则的法律特征及适用范围 (12) (三)、公平责任原则的适用条件及具体情况 (12) 六、参考文献 (15)

内容摘要: 以透视现代侵权法的归责原则内涵为基础,深入剖析了现代侵权法归责原则体系,即过错责任原则的含义与价值、认定与推定以及适用问题,无过错责任原则的发展进程及适用问题,公平责任原则的产生、法律特征及其适用。侵权行为法的归责原则经历了从过错责任、无过错责任到公平责任原则和过错推定责任原则,目前又出现了明显的侵权责任社会化趋势。侵权责任的归责原则由于社会价值取向的变化而变化,各个归责原则的并存,相互协调,相互配合,相互并存。关键词:侵权;过错原则;无过错原则;公平原则 一、透视归责原则的内涵 归责原则的概念,在司法实践和法学研究中都具有重要地位。归责原则对侵权行为法之适用,在司法实践和法学研究中则常常被当作一个预设的前提,似乎重要得不言而喻,无需画蛇添足多作限定,由此导致的直接后果是在对侵权行为法进行研究、对民事侵权案件进行分析和审理时,归责原则的讨论自觉不自觉地被提高到了就侵权行为法整体而言的层次。理论研究中,学者以“侵权行为法归责原则研究”为题展开论述;1司法实践中,法官在对民事侵权案件进行分析时,也常见这样的表述:“民事侵权适用的是过错责任原则”,“无过错不承担侵权责任”。2对这种以归责原则广泛用于侵权行为法、侵权民事责任的做法,似乎也少有异议。我国民法著述在论述侵权行为的归责原则时,一般通称过错责任原则、无过错责任原则等,对归责原则本身的含义往往不作考究。由于缺乏对归责原则的精确考究,出现了一系列理解的偏差和提法的错误。颇有代表性的观点认为,“原则”就是指在它所适用的范围内,在绝大多数情况下,人们的行为所必须遵守的各种基本规范、基本精神、基本政策。此观点还对“原则”进行了量化理解,认为“原则”要在绝大多数情况下适用,既不是百分之百的全部情况下,也不是百分之五十以下的少数情况下,起码是百分之八、九十,甚至百分之九十以上。3这种观点是从一般情况(多数情况)与特殊情况(少数情况)之间量的对比关系的角度对归责原则进行界定的,没有深入地挖掘归责原则的本质特征,因而未能阐明归责原则质的规定性。而且,即使仅从词义的角度对原则作如是阐释也是不准确的。

侵权责任的四种归责原则是什么

侵权责任的四种归责原则是什么 核心内容:侵权责任的归责原则,是指基于一定的归责事由确定侵权责任承担的法律原则。按照《民法通则》和《侵权责任法》的规定,归责原则包括过错责任原则(含过错推定归责原则)、无过错责任原则(即严格责任原则)和公平责任原则。以下由法律快车小编为您介绍侵权责任的归责原则相关知识。 1.过错责任原则 是指以过错作为归责的最终构成要件。即行为人的侵权行为给对方造成损害,须行为人在主观上存在过错才承担相应的民事责任。过错责任是侵权责任的一般归责原则,除法律法规规定的特别侵权行为外,一般侵权行为均适用过错归责原则。 2.过错推定责任原则 是指基于法律的特别规定,推定加害人存在过错而应承担侵权责任,加害人能够证明自己没有过错的除外。 过错推定责任原则主要情形有: (1)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故,机动车驾驶者适用过错推定; (2)建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落,建筑物、构筑物或者其他设施倒塌致人损害,堆放物致人损害,适用过错推定; (3)林木折断造成他人损害,对林木所有人或管理人适用过错推定; (4)动物园发生动物致人损害时,对动物园适用过错推定; (5)幼儿园、学校或者其他教育机构因未尽到教育、管理职责致在其学习、生活的无民事行为能力人或者限制民事行为能力人受到人身损害,教育机构应承担相应责任,除非教育机构能证明其已尽管理职责。

3.无过错责任原则 又称严格责任原则,是指基于法律的特别规定,受害人能够证明损害是加害人的行为或者物件所致,加害人就应当承担民事责任,而不论其是否存在主观上的过错,除非加害人能够证明存在法定抗辩事由。 目前法律规定承担无过错责任的情形主要由: (1)被监护人致人损害,监护人承担无过错责任; (2)用人单位对工作人员的行为侵害他人承担无过错责任; (3)个人之间形成劳务关系,提供劳务一方因劳务造成他人损害,由接受劳务一方承担侵权责任; (4)产品缺陷致人损害时,生产者承担无过错责任; (5)高度危险作业致人损害的,侵害人承担无过错责任; (6)环境污染致人损害的,排污单位承担无过错责任; (7)饲养的动物致人损害的,饲养人承担无过错责任。 4.公平责任原则 是指加害人和受害人对造成的损害事实均没有过错,而根据公平的观念,在考虑当事人的财产状况、支付能力等实际情况的基础上,由双方分担损失。

【管理技巧】如何做一名优秀的主管!(职场经验)

本文极具参考价值,如若有用请打赏支持我们!不胜感激! 【管理技巧】如何做一名优秀的主管!(职场经验) 人是企业之本,是企业成功之关键,然而对企业经营管理起关键作用的人,就是企业的主管。主管是干什么的?主管是从事管理工作的,是管人、管事的、以身作则、培养、训练下属如何做好本职工作,增长才干,使工作不断改进。那么,作为一名主管应该具备什么样的条件,怎么做才能是一名优秀的主管?下面从七个方面为大家详细谈谈如何做一个好主管: 方法/步骤 一、专业能力 作为一个主管,你必须掌握一定的专业知识和专业能力,随着你的管理职位的不断提升,专业能力的重要性将逐渐减少。作为基层的主管,个人的专业能力将非常的重要,你要达到的程度是,能直接指导你的下属的实务工作,能够代理你下属的实务工作。专业能力的来源无非是两个方面:一是从书本中来,一是从实际工作中来。而实际工作中你需要向你的上级,你的同事,你的下属去学习。不耻下问是每一个主管所应具备的态度。 二、管理能力 管理能力对于一个主管而言,与专业能力是相对应的,当你的职位需要的专业越多,相对而言,需要你的管理能力就越少。反之,当你的职位越高,管理能力要求就越高。管理能力是一项综合能力,需要你的指挥能力,需要你的决断能力,需要你的沟通协调能力,需要你的专业能力,也需要你的工作分配能力,等等。管理能力来自书本,但更多的来自实践,因此要提高你的管理能力,需要不断的反思你的日常工作,用你的脑袋时常去回顾你的工作,总结你的工作。 三、沟通能力 所谓沟通,是指疏通彼此的意见。这种沟通包括两个方面,跨部门间的沟通,本部门内的沟通(包括你的下属你的同事和你的上级)。公司是一个整体,你所领导的部门是整体中的一分子,必然会与其他部门发生联系,沟通也就必不可少。沟通的目的不是谁输谁赢的问题,而是为了解决问题,解决问题的出发点是公司利益,部门利益服从公司利益。部门内的沟通也很重要,下属工作中的问题,下属的思想动态,甚至下属生活上的问题,作为主管你需要了解和掌握,去指导,去协助,去关心。反之,对于你的上级,你也要主动去报告,报告也是一种沟通。

论《侵权责任法》归责原则的法律适用

论《侵权责任法》归责原则的法律 适用 论文提要: 《中华人民共和国侵权责任法》于2010年7月1日起正式实施,它是一部私权保障法,它的颁布实施是我国强化私权保护的一项重要举措。《侵权责任法》规定了系统的归责原则理论,这是侵权责任法能够正确适用的前提和依据。我国侵权法的归责原则包括过错责任原则、过错推定原则、严格责任原则和公平责任原则。其中过错责任原则是一般的、最常用的归责原则;过错推定原则和严格责任原则是特殊的归责原则,只有在法律条文有明确规定的情况下才能适用;公平原则是一项辅助性的原则,是在前三种原则都无法适用的情况下起补充性的原则。四项归责原则在侵权法的法律适用问题上起到了指导性的作用,它们是法官在审理侵权案件时首先要考虑的问题,只有正确运用了归责原则才能使侵权责任明晰,才能正确适用具体的法律条文。 本文首先对归责原则的概念和分类作了具体的介绍,接着分别对四项原则的内涵与具体的法律适用问题作了详细的阐述。在过错责任原则的适用中,过错是确定行为人责任的主观因素,过错的程度决定了责任的大小;而在严格责任的适用中,行为人无论主观上是否存在过错都应承担责任,即使存在免责事由,也是被严格限制适用的;在过错推定原则的适用中,采用的是举证责任倒置的方式,行为人不能证明自己无过错,法官就推定行为人

存在过错,应承担责任。笔者希望通过对我国《侵权责任法》各项归责原则的介绍,能够对该法的法律适用起到一定的帮助。 全文共8441字。 正文: 2009年12月26日,备受社会各界广泛关注的《侵权责任法》经十一届全国人大常委会第十二次会议审议通过,于2010年7月1日起正式实施。《侵权责任法》通过构建科学合理的多元归责原则体系,既对私权利形成了更加周密的保护,又为《侵权责任法》未来的发展留下了足够的空间。我国《侵权责任法》明确地规定了过错责任、过错推定责任及严格责任等多重归责原则,形成了一个严密的逻辑体系。时至今日,《侵权责任法》已实施了将近一年的时间,关于侵权法的具体适用仍存在着一定的争议。对一个具体的侵权案件适用法律条文时,首先必须明确,对此案件适用那种归责原则合适,只有适用恰当的归责原则案件才能得到正确的处理;如果对一个侵权纠纷案件在适用法律时,用错了归责原则,这个案件的法律适用就会出现根本性的错误。由此可见,归责原则对于《侵权责任法》的正确适用具有至关重要的作用。 一、归责原则概述 (一)“归责”及“归责原则”的概念 关于“归责”(Imputatio,Imputation,Zurechnung)的界定,在德国学者拉伦茨看来,是指“负担行为之结果,对受害人言,即填补

新主管:四种员工 四种管理方法

新主管:四种员工四种管理方法 如果你是一名新上任的部门主管,需要接管一个高效运转的部门,但前任管理者曾牢牢地控制着局面,而你则希望能让工作环境更人性化,并保持高效的工作局面。 这时,摆在你面前有4个选择,A是为避免冲突而不施加压力,B是愿意随时与员工讨论,但不强行要求成果,C是清楚地将你的感觉表达出来并帮助员工达成目标,D是采取迅速而有力的行动,重新订立工作方向。你会选择哪一个? 这是麦肯特资深认证讲师龙子立为20多名企业中层管理者进行的“情境领导”培训游戏的现场。在培训中,学员被安排每2人一组进行游戏。桌上摆着两叠牌,一叠是情境卡,一叠是行动卡。龙子立向学员解释了游戏规则:每一组拿一张情境卡,再拿一张行动卡,行动卡上有4个答案,请进行选择。以上的问题选择D可以得到最高分。“ 这个游戏中,情境卡的每一个问题都代表领导可能遇到一种管理状况,而行动卡则代表处理的行为和方式。游戏的目的是培养领导准确判断所处状态及迅速

反应的能力。龙子立反复提醒学员,作为领导者,要对不同状态的员工采取不同的管理方式,才能确立自己的领导地位,这是情境领导的核心所在。 对上述案例中,龙子立根据“情境领导”的模型告诉大家,选择D是最优答案。因为对于新任主管而言,员工相当于新员工,处于有工作意愿、没实际能力的状态。为了尽快提高绩效,主管要明确告知员工自己的工作目标,并尽快让员工执行,才能达到较好的效果,所以相对于其他答案,D是比较合适的方法。 解释了这个案例后,龙子立形象地说:“领导不同的行为带来的管理效果完全不同。比如大家看我穿西装打领带来上课,会对我有个印象;如果我穿夏威夷的花衬衫花短裤,再穿一双拖鞋,则是另外一种印象;而我仅穿着内衣内裤来上课,大家感觉又不一样。我这个人没有变,讲话内容不变,所举事例也一样,但学习效果会有很大不同。而对领导者来说,情境领导就像打棒球一样,你要根据不同的球来调整你挥棒的姿势,让你打出去的球能更准确地击中目标。” 4种员工,4种管理方法 龙子立告诉记者,情境领导模式的创始人是世界知名行为科学家保罗。赫塞(PaulHersey)博士。1969年他出版了经典著作管理与组织行为》,全面阐述了

主管的领导技巧

主管的领导技巧 一、前言 作为一名主管,你肩负着领导者的责任。对于过去不避开玩笑的员工,你现在是他们的主管,你要指引他们,而他们也要听从你的指挥。 通常人们把“主管”的“领导”两个词混为一谈,但它们是不一样的。你被提升主管并不意味着你就自动转变在一个领导。一个主管也许会强迫员工做工作,而一个领导却知道给员工以感召和指引。领导才能指的是影响别人按照计划开展工作。 没有人天生就是领导,但大多数人能通过不断学习成为领导。 二、培训目的 在结束本章的培训之后,你将能: 1、了解并开始使用领导的素质。 2、知道个人权力和职位影响的差异。 3、了解不同的领导方式及采用每一种方式的最佳时机。 4、知道什么是果断自信,怎样在工作中普通得果断自信。 三、什么是领导

一月份的某个晚上,前台的领班Jack在前台当班。一名员工从地下室跑上来并大叫:“锅炉房起火了!地下室到处都在冒烟,锅炉房的门柄很烫,我开不了门。”Jack 立即打电话到消防中心,通知总经理。消防队员很快就赶到了。检查锅炉房后,消防队员解释说火灾是由于锅炉里水太少了。一般水降到这种程度,气门阀会自动关上,警报也会自动响起来的。但现在煤气一直在,警报也没响。现在恐怕到明天都不会有暖气了。 Jack现在要赶快为酒店的客人安排别的住宿。他和另外两人前台接待员开始给附近的酒店打电话安置客人。Jack让几个员工与客人联系,向客人解释锅炉事件。“一定要告诉客人我们会送他们到别的酒店信一晚,这一晚的房费由我们酒店负责。”他特别交待。如果第二天暖气修复以后客人仍愿意回来住,酒店也会提供交通工具。 由于酒店只有一部25座的面包车,客人只好分几次送。当客人在大堂等待的时候,Jack又让他的员工摆上食品台,给客人提供小吃,咖啡或茶。

侵权责任法归责原则的无过错责任原则

论我国侵权责任法的无过错责任原则 无过错责任原则是我国民事责任归责原则体系中的一项重要归责原则,我国侵权责任法所确认的归责原则采用了过错责任原则和无过错责任原则的 二元归责体系。起因于处理工业事故等情况的无过错责任原则,学说上也有 人称之为客观责任原则或危险责任原则。在无过错责任原则出现以前,侵权 责任法领域实行的是过错责任原则。行为人只有在有过错的情况下,才对自 己侵害他人民事权益的行为承担侵权责任。由于社会生活是一个很复杂的过 程,每一个案件也有其不同的特点,加害人没有过错致人损害的情形时有发 生,因此证明加害人的过错也越来越困难。为了实现社会公平和正义,更有 效地保护受害人的利益,无过错责任开始逐渐作为一种独立的归责原则在侵 权行为法中得到运用。 一、无过错责任原则的概念及特点 (一)无过错责任原则的概念 我国《侵权责任法》第7条规定:“行为人损害他人民事权益,不论行 为人有无过错,法律规定应当承担侵权责任,依照其规定。”无过错责任原 则是指不以行为人的过错为要件,只要其活动或者所管理的人损害了他人的 民事权益,除非有法定的免责事由,行为人就要承担侵权责任。适用无过错 责任原则的意义在于加重行为人的责任,及时救济受害人,使其损害赔偿请 求权更容易实现。

(二)无过错责任原则的特点 l、法定的适用范围。无过错责任原则必须在法律规定的范围内适用,不能随意扩大或者缩小其适用范围。由于适用无过错原则会对侵权人产生很大的影响,因此,其适用就必须由法律作出规定,不能由法官或者其他当事人做出任意修改。 2、法定的免责事由。适用无过错责任的特殊侵权行为的免责条件由法律规定,但各特殊侵仅行为的法定免责事由并不是完全相同的。我国实行的是有条件的、相对的无过错责任原则,在出现某些法定免责事由时,有关当事人也可全部或部分免除其民事责任。 二、无过错责任原则的构成 在无过错责任的承担时不需要考虑行为人是否存在过错,也无需受害人对加害人的过错提供相应的证据,加害人即使提出自己没有过错的证据也应承担责任。适用无过错责任原则的案件中侵权责任由侵权行为(或准侵权行为)、损害及二者之间的因果关系三项要件构成。 1、损害事实的客观存在。归责责任一定要有损害事实的发生作为基础,这不仅是侵权法的归责基础,也是所有的责任产生和承担的基础。损害事实是指违反民事义务、侵犯他人合法权益的后果。它是指一定的行为致使权利主体的人身权利、财产权利以及相关利益受到侵害,并造成财产利益和非财产利益的减少或灭失的客观事实,是确定损害赔偿的基础,也是认定侵权责任的逻辑起点和承担民事责任的首要条件。 2、侵权行为的法定性。按照《民法通则》第106条第3款规定,只有在 法律有特别规定的时候,才能适用无过错责任原则归责,反之,如果没有法律规定,就肯定不能适用无过错责任原则。还需要注意的是,这种法律的规定应该是:没有法律条款的明文规定,不能构成无过错责任;同时,没有法定的免责事由,行为人就不能免除其责任。 3、侵权行为与损害事实之间存在因果关系。损害事实如果与法定的特 殊侵权行为之间不存在因果关系,显然就不能成立无过错责任,因为要求一个人对与自己毫无关系的事负责显然是不当的。而且,无过错责任原则中的因果

论我国著作权侵权行为归责原则

我国《著作权法》列举性地规定了侵犯著作权的侵权行为,但对著作权侵权行为的归责原则没有作出明确的规定。学者对此存在着不同观点:一种观点认为,应在适当情况下适用无过错责任原则(注:郑成思:《知识产权论》,法律出版社1998年版,第253页。)。另一种观点则认为,我国著作权侵权损害赔偿的归责原则应该主要为过错原则(注:蒋志培:《论我国著作权侵权原则》,《著作权》1997年第3期,第9页。)。讨论著作权侵权行为的归责原则,应从著作权侵权行为的特点与归责原则的性质入手(注:侵权行为归责原则不同于侵权损害赔偿所依据的原则。前者解决最终责任依据问题,着眼于过错因素;后者是责任确定后的损害赔偿依据,其着眼于损害事实。)。 一、著作权侵权行为归责原则不宜适用无过错责任原则 无过错责任原则,是指损害发生不以行为人的主观过错为责任要件的归责标准。对于无过错责任原则的功能有不同的看法。但是,基本宗旨在于“对不幸损害之合理分配”,格塞尔(gasser)教授特别强调之“分配正义”(注:王泽鉴:《民法学说与判例研究》(第二册),中国政法大学出版社1998年版,第168页。)。这种基本功能决定了这种制度必然与责任保险(所谓责任保险,是指以被保险人对第三人依法应负的赔偿责任为标的保险)联系在一起。同时,也只有通过保险制度,才能达到分散损失的目的。法官在适用这一归责原则时,也往往受到责任保险的左右。目前,我国保险事业蓬勃发展,但对于著作权责任保险还缺乏相关的规定。在这种情况下,谈适用无过错责任原则,缺少必要的前提(注:王利明教授认为《民法通则》第123条规定的特殊侵权行为责任,大多为推定责任,亦有公平责任,它们和无过错责任有明显的区别,笔者持这种观点。)。另外,无过错责任原则多适用于高度危险性行为。而且,这些行为在很多情况下,本身是合法的,正是为了弥补受害者的损失,才适用了这一原则。侵犯著作权的行为显然谈不上高度危险,虽然它有可能造成很大的损失。而且这些侵权行为本身的违法性也非常明显。无过错责任原则的主要功能在于分担、补偿受害者的损失,它已经没有了过错责任的教育、惩戒功能。正如有人指出那样,无过错责任实际上是对侵权责任的教育、制裁等职能的否定,因而不具有侵权责任本来含义(注:王利明:《侵权行为归责原则研究》,中国政法大学出版社1992年版,第128、151、77、92页。)。对于侵犯著作权的行为,不仅仅要补偿受害人的损失,更重要的是惩戒、教育侵权人,并使其他人引以为戒。因为著作权所保护的智力劳动者的权益不仅仅在于著作权人本身,而在于整个科学文化事业的发展。主张适用无过错任原则,或是认为在侵权认定上适用无过错责任原则,或是对直接侵权行为适用无过错责任原则,都忽略了过错责任原则的惩戒、教育功能。即使我国建立了著作权责任保险制度,也不能在这一领域适用无过错责任原则。侵犯著作权行为的违法性,必然要求对其进行教育、惩戒。而且,侵权人往往通过保险制度将责任转嫁到消费者身上,这些显然都不利于著作权的保护。 无过错责任也并非绝对责任,也有其免责条件。但是,对于免责范围存在着不同看法。一种认为在无过错责任中,只有在受害人故意的情况下,才能免除被告的责任。即使不可抗力也不宜作为免责事件作为抗辩事由(注:王利明:《侵权行为归责原则研究》,中国政法大学出版社1992年版,第128、151、77、92页。)。另一种观点则认为,无过错责任并非绝对责任,行为人也可基于法律规定的特别事由而主张抗辩,从大多数国家的立法规定来看,一般只承认不可抗力和受害人重大过错为法定抗辩事由,而不承认受害人的一般过失或意外事由(注:马骏驹、余延满著:《民法原论》(下),法律出版社1998年版,第1015页。)。对于这些免责事由,虽有不同主张,但都限定在很狭窄的范围,而对于受害人的故意和不可抗

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