《公司法》教学案例
案情：
A公司由甲乙两股东各投资40万元设立，经营一年后，甲股东欲向丙出让自己在A公司50%的股权。2007年3月5日，甲向乙发函：“我欲转让在A公司持有的50%的股权，你享有优先购买权。如要行使优先购买权，请于收到函告之日起三日内与我联系洽谈购买股权事宜，一周之内如你未表态，我视你放弃行使优先购买权”。乙在二天后收到此函告，未作任何表示。2007年4月24日，甲与丙签订《股权转让协议》，将其在A公司50%的股权以100万元的价格转让给丙。丙支付80万元后，便以甲的委托代理人的身份进入到A公司行使股东权利、承担股东义务，但一直没有办理工商变更登记。甲于2007年6月15日、19日又向乙发函，告知乙其欲以120万元的价格将股权转让，询问乙是否要行使优先购买权，乙仍未作任何表示。后甲多次向丙催要20万元余款未果，于2008年4月向法院起诉，请求法院判令丙补足余款；丙遂提起反诉，主张《股权转让协议》因侵害乙股东的优先购买权而无效，要求甲返还其80万元并承担相应损失。乙作为无独立请求权的第三人参加了诉讼，其表示，丙一直以甲的委托代理人身份参与A公司的经营管理，从不知道丙是甲的股权受让人，也从未表示过要放弃行使优先购买权。只因甲在第二、三次函告中明确的价格为120万元，其认为价格过高而未表态，如甲在第一次函告中就明确价格为100万元则愿意购买甲的股权。
【评析】
根据《中华人民共和国公司法》第七十二条第二款的规定，股东向股东以外的人转让股权时，首先应当经其他股东过半数同意，而征询其他股东是否同意的主要方式，系向其他股东发出记载着有关股权转让事项的书面通知，以便于其他股东知晓股权转让的具体事宜，做出同意转让或行使优先购买权的决定。而股权转让的价格系其他股东决定是否行使优先购买权的一项重要依据，当然属于该法条中规定的“股权转让事项”的内容，因此，拟转让股权的股东向其他股东发出的书面通知当中，应当包含股权转让的价格。
首先，笔者同意以上观点，但同时认为，关于其他股东在接到股权转让的书面通知后，能否就股权转让的有关事项与拟转让股权的股东进行补充协议，《公司法》并没有禁止性的规定。况且优先购买权作为股东的一项民事权利，以权利人主动行使为前提。因此，如果乙确实想购买甲的股权，在收到第一次函告之后，完全可以主动与甲协商，明确股权转让价格，以决定是否行使优先购买权。法理依据可参照《中华人民共和国民法通则》与《中华人民共和国合同法》中，关于合同当事人对合同中未约定或约定不明的条款，可进行补充协议的规定。此类规定是民法意思自治原则的体现，在不违反法律法规禁止性规定的情况下，可以普遍适用于各种民事活动中。它充分肯定了双方当事人意思自治的权利，赋予双方在意思表示不完善、相关内容欠缺的情况下，仍然可通过协议来进行补充约定的权利，避免因合同未约定或约定不明而导致当事人随意履行合同，给合同相对方造成损失。参照此类规定，拟转让股权的股东与其他股东之间，同样可以通过补充协议的方式进一步明确相关股权转让事项。就本案而言，甲发给乙的第一份函告中有关价格的内容缺失，正常情况下，如乙具有行使优先购买权的意向，会及时与甲就相关内容进行协商，该行为完全符合民法的意思自治原则，能有效的保护自己的权利。然而，因乙怠于行使、或完全放弃行使权利并超过一定期限，其享有的优先购买权灭失，应承担不利后果。因此，乙在收到甲的第一次函告后满三十日未做任何表示，可以推定为其已放弃优先购买权。
其次，为避免权利人怠于行使或故意拖延行使优先购买权利，致使拟转让股权的股东不能及时将股权变现而蒙受损失，《公司法》第七十二条第二款对优先购买权的行使期限作出了具体规定，即“……其他股东自接到通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让”。在接到拟转让股权的股东发出的书面通知后，其他股东应明确表示同意转让（不行使优先购买权）或行使优先购买权。但在有些情况下，其他股东会做出不予答复或模糊答复的意思表示，如答复“不放弃优先购买权”，同时又不积极行使权利，在这种情况下，应当视同“未答复”。因为其他股东的模糊答复会使优先购买权的行使期限无限延长，损害拟转让股权的股东的利益，甚至影响公司的正常运营，违背该法条的立法本意。应当注意的是，三十日的期限只适用于其他股东“未答复”的情形，法律并未禁止当事人自行约定行使优先购买权的期限。本案中，甲在第一次的函告中载有“请于收到函告之
日起三日内与我联系洽谈购买股权事宜，一周之内如你未表态，我视你放弃行使优先购买权”，应认定为甲给乙行使优先购买权的期限为收到函告之日起一周内。如前所述，乙同样可主动与甲就行使优先购买权的期限进行协商。但乙采取的方式为“不答复”，则适用三十日的期限。甲与丙签订《股权转让合同》的时间距离其第一次发函给乙的时间相差一个多月，已超出了法律规定的期限，且在此期间乙也从未主张过优先购买权，因此可判定《股权转让合同》的签订并未侵害到乙（第三人）的利益，不应属于《合同法》第五十二条第（二）项中规定的合同无效的情形。
最后，关于甲在第二、三次函告中明确的股权转让价格——甲是否有故意抬高股权转让价格，致使乙主动放弃行使优先购买权的行为？笔者认为，甲在第一次函告当中没有明确股权转让的价格，不排除其存有故意的心态。但我们认定乙放弃优先购买权所依据的系乙的自身行为，并非依据甲虚报价格的行为，换言之，甲虚报价格的行为并未侵害到乙的优先购买权。退一步说，即便甲与丙确实存在恶意串通的行为，但因未损害国家、集体或者第三人利益，也不能轻意否定《股权转让协议》的效力。
综合以上三个方面，笔者同意第二种处理意见。本案中乙实际已放弃了行使优先购买权，甲将自己在A公司50%的股权转让给丙并未侵害乙的权利，双方签订的《股权转让协议》有效，丙应向甲补足余款20万元。
第五章行政法 一、单项选择题 1、吊销许可证、营业执照属于： A、申诫罚 B、财产罚 C、能力罚 D、人身自由罚 2、可以对限制人身自由的行政处罚设定的是： A、国务院部委规章的设定权 B、地方性法规的设定权 C、行政法规的设定权 D、法律的设定权 3、行政复议的申请期限一般为： A、15 日 B、30 日 C、60 日 D、90 日 4、甲公司如果对A省的B海关的处罚决定不服而提起行政复议，有权受理该复议申请的机关是： A、A省人民政府 B、B海关 C、B海关的上一级主管部门 D、国务院 5、行政复议机关应当自受理申请之日起做出行政复议决定的时间是： A、60日内 B、30日内 C、90日内 D、70日内 6、下列关于人民法院第一审普通程序判决的说法中，不正确的是： A、人民法院经过审理，查明被告不履行法定职责的，判决被告在一定期限内履行 B、行政处罚明显不当的，人民法院不可以判决变更
C、人民法院应当在立案之日起6个月内做出第一审判决 D、人民法院经过审理，查明被告依法负有给付义务的，判决被告履行该义务 7、人民法院发现受理的案件不属于本院管辖的，应当移送有管辖权的人民法院，受移送的人民法院认为受移送的案件按照规定不属于本院管辖的，应当： A、报请上级人民法院指定管辖 B、自行移送 C、报请本级人民政府指定管辖 D、报请上级人民政府指定管辖 8、行政复议机关在保证复议工作质量的前提下，应尽可能在较短的时间内完成复议工作，审结案件，属于行政复议的： A、合法原则 B、公开原则 C、及时原则 D、准确原则 9、下列关于行政复议法的相关表述中，不正确的是： A、行政复议是指法定的行政机关根据公民、法人或其他组织的申请，对引起争议的行政机关的具体行政行为依法进行裁决的活动 B、行政复议以具体行政行为为审查对象 C、行政复议是由行政相对人提出申请的行为。当事人不申请，行政机关不主动复议 D、行政复议是以行政主体为申请人的行为 10、下列关于行政法基本原则不正确的是： A、合法性原则是行政法的首要原则，是社会主义法治的要求 B、行政合理性原则是对行政法性原则的补充 C、行政机关必须对违法的政行为承担法律责任 D、我国行政法上的合理原则，并非是一项单一性原则，由比例原则和平等原则组成 11、下列关于行政处罚的实施机关的说法中，不正确的是： A、限制人身自由的行政处罚权只能由国务院行使 B、接受委托的行政机关不得委托其他组织或者个人实施行政处罚 C、法律法规授权的具有管理公共事务职能的组织可以在法定授权范围内实施行政处 罚 D、行政处罚由具有行政处罚权的行政机关在法定职权范围内实施
GmbH-Satzung (Muster) Vorbemerkung: Allgemeine Gesch?ftsbedingungen (AGB) > N?heres zu AGB AGB sind für eine Vielzahl von Vertr?gen vorformulierte Vertragsbedingungen, die eine Vertragspartei (Verwender) der anderen Vertragspartei bei Abschluss eines Vertrages vorgibt. Die zur Kontrolle von AGB geltenden Vorschriften des BGB (§§305 - 310) (früher: AGB-Gesetz) legen Grenzen für das "Kleingedruckte", so werden Allgemeine Gesch?ftsbedingungen oft auch genannt, zugunsten des Vertragspartners fest. Ein Versto? gegen das ABG-Recht kann erhebliche rechtliche Konsequenzen für den Verwender nach sich ziehen. Wir raten deshalb generell davon ab, Allgemeine Gesch?ftsbedingungen selbst zu erstellen oder Muster-AGB oder sogar fremde AGB ungeprüft zu verwenden. Der zul?ssige Wortlaut von AGB kann für einzelne Branchen unterschiedlich sein. Die Klauseln müssen für das Unternehmen im besonderen Einzelfall formuliert werden. Wenn eine unzul?ssige Bestimmung verwendet wird, gilt im Streitfall die gesetzliche Regelung, die meistens ungünstiger ist als eine nach dem AGB-Recht zul?ssige. Nur ein spezialisierter Jurist kann die recht unübersichtliche, aber zu beachtende Rechtsprechung zur Zul?ssigkeit von einzelnen Klauseln überschauen. Wir raten Ihnen deshalb, einen Rechtsanwalt mit der Erstellung von AGB zu beauftragen. ___________________________________________ allgemein zur Verwendung von Vertragsmustern: Der Unternehmer schlie?t im Laufe seiner Gesch?ftst?tigkeit eine Vielzahl von Vertr?gen ab. Um eine Orientierungshilfe zu bieten, stellen wir Mustervertr?ge zur Verfügung. Bei vertragsrechtlichen Einzelfragen sollte jedoch grunds?tzlich fachkundiger Rat, sei es bei den Industrie- und Handelskammern oder Rechtsanw?lten, eingeholt werden. Dieses Vertragsformular wurde mit gr??ter Sorgfalt erstellt, erhebt aber keinen Anspruch auf Vollst?ndigkeit und Richtigkeit. Es ist als Checkliste mit Formulierungshilfen zu verstehen und soll nur eine Anregung bieten, wie die typische Interessenlage zwischen den Parteien sachgerecht ausgeglichen werden kann. Dies entbindet den Verwender jedoch nicht von der sorgf?ltigen eigenverantwortlichen Prüfung. Der Mustervertrag ist nur ein Vorschlag für eine m?gliche Regelung. Viele Festlegungen sind frei vereinbar. Der Verwender kann auch andere Formulierungen w?hlen. Vor einer übernahme des unver?nderten Inhaltes muss daher im eigenen Interesse genau überlegt werden, ob und in welchen Teilen gegebenenfalls eine
2015年公司法十大典型案例 法务部查阅最高人民法院2015年度对外公开发布的公报案例、指导案例及典型案例，从中筛选出公司法领域较具典型实践指导意义的十个案例，并附上每个案件的“裁判要旨”，以飨读者。 案例一 案例名称：沙港公司诉开天公司执行分配方案异议案 案例索引：最高人民法院2015年3月31日发布典型案例 【入选理由】 本案当事人对执行分配方案的主要争议在于，出资不实股东因向公司外部债权人承担出资不实的股东责任并被扣划款项后，能否以其对于公司的债权与外部债权人就上述款项进行分配。对此，我国法律尚未明确规定，而美国历史上“深石案”所确立的“衡平居次原则”对本案的处理具有一定的借鉴意义。在该类案件的审判实践中，若允许出资不实的问题股东就其对公司的债权与外部债权人处于同等受偿顺位，既会导致对公司外部债权人不公平的结果，也与公司法对于出资不实股东课以的法律责任相悖。故本案最终否定了出资不实股东进行同等顺位受偿的主张，社会效果较好，对同类案件的处理也有较好的借鉴意义。 【裁判要旨】 最高法院接受了美国判例法中的“深石原则”，首次确认出资不实的股东对公司的债权劣后于公司外部债权人的受偿顺位，也就是说公司资产应首先用于清偿非股东债权，剩余部分才能用于清偿股东借款。 案例二 案例名称：宋余祥诉上海万禹国际贸易有限公司等公司决议效力确认纠纷案案例索引：最高院获奖案例 （2014）黄浦民二(商)初字第589号 （2014）沪二中民四（商）终字第1261号 【入选理由】 《公司法司法解释（三）》第十七条中规定的股东除名权是公司为消除不履行义务的股东对公司和其他股东所产生不利影响而享有的一种法定权能，是不以征求被除名股东的意思为前提和基础的。在特定情形下，股东除名决议作出时，会涉及被除名股东可能操纵表决权的情形。故当某一股东与股东会讨论的决议事项有特别利害关系时，该股东不得就其持有的股权行使表决权。本案中，豪旭公
德国公司法概况 一、公司法体系简介 德国公司法体系比较健全，既有涵盖各类注册形式及企业运转整个过程的综合性立法，也有针对具体注册形式或具体事务的专门立法。 《德国商法典》（HGB）颁布于1897年5月10日，是一部综合立法，共分5卷905条，分别对贸易基本概念、贸易公司、贸易法、贸易种类、海上贸易等五个方面进行了详尽的规定。其中第二卷贸易公司部分主要涉及无限责任公司、两合公司以及静止公司等人和公司，第三卷贸易法分为通用规定、资合公司规定以及银行、保险、金融服务等特定行业规定几个部分。 针对特定注册形式公司的专门立法主要有：一、《有限责任公司法》（GmbH-Gesetz，最近一次修改日期为2002年7月19日），颁布于1892年4月20日，共分六节87条，明确、具体地对有限责任公司的成立、公司及股东法律关系、组织结构、公司章程修改以及解散、清盘、破产和注销的各项事宜进行了规范。二、1965年9月6日颁布的《股份法》（Aktiengesetz，雏形可上溯至1861年1月的旧德意志商法），共分四卷20章410条，极尽其详地从股份公司、股份两合公司、关联企业以特殊性及惩罚性规定四个方面对股份公司的成立、机构设置、管理、业务开展、解散等进行规定。三、1994年7月25日颁布的《自由职业人员合伙公司法》（PartGG），共11条，对自由职业者如何成立合伙公司、合作伙伴之间的法律关系等进行了规定。四、1994年8月19日实施的《工商业合作社法》，共10章165条，对如何成立合作社做出规定。另外，德国民法典（BGB）对人和公司的最基本形式民法公司（GbR）也做出了规定。 针对公司具体事务立法有1994年10月5日颁布的破产法（Insolvenzordnung）和1976年5月4日通过的《雇员共同决定法》（Gesetz über die Mitbestimmung der Arbeitnehmer）。前者对企业申请破产的条件、过程进行了规定，后者则对资合公司以及两千人以上的企业中雇员的参与权进行规定。《交易所法》（B?rsengesetz）对企业上市的条件、过程、管理等进行规定。1969年5月18日颁布的《特定企业及企业集团账目公布法》，对超过一定规模的企业如何公布账目进行了规定。 二、人和公司的有关法律 人员组合公司（以下简称人合公司）系指两个或两个以上以其全部资产对公司的债权人承担无限责任的自然人或法人注册成立并进行经营管理的公司，主要有无限责任公司、两合公司等。德国商法典第二卷第105至236条对人合公司的具体形式、成立程序、公司与股东的法律关系、业务开展以及解散、清算等作出了具体规定。 （一）无限责任公司 德国商法典第二卷第105至160条对无限责任公司的设立、解散、股东之间以及股东与第三者之间的法律关系进行了规定。两个或两个以上自然人、法人或人合公司（1998年7月1日后个体企业或地产公司也可作为公司股东）可在制定公司章程（口头约定或书面制定）并进行工商注册后成立无限责任公司，以公司全部资产以及股东的个人资产对债权人承担无限责任（法人以其注册资本为限额承担责任）。无限责任公司由全体或指定的股东经营（原则上每位股东均可单独代表公司对外），或聘请全权代表（Prokurist）经营管理。为防止股东滥用权力，公司章程中经常规定联合代表制度（Gesamtvertretung）：即由所有股东或两位
《公司法》课程讨论问题和案例 一、讨论问题： 1、公司可否以章程改变公司法规定的股东会和董事会的职权 在公司实务中，以章程改变公司法规定的股东会和董事会职权的情形经常发生。改变的要紧内容通常是将公司法上明确规定的应当由股东会行使的职权转而授予董事会行使。我国新《公司法》在列举股东会与董事会的职权时附加了一个兜底性的条款，即股东会与董事会可享有“公司章程规定的其他职权”。这一规定给予了章程在界定股东会与董事会职权划分方面的自治权，这对公司法列举之外“剩余权益”的行使找到了划分依据。然而章程可否改变公司法中明确规定的股东会与董事会的职权？ 2、发起人在公司成立前所为的与设立无关的行为是否有效 假如公司成立，发起人在设立过程中为设立公司所为的行为的后果原则上，由成立后的公司承担，而其以拟设立的公司的名义从事的与设立公司无关的行为的后果原则上应由自己承担，对此，实践中不存在争议。然而，发起人以拟设立的公司的名义从事的与设立公司无关的行为，其效力如何？实践中对此有不同主张。有人认为此类型为一律无效，发起人应承担无效合同的法律责任；有人认为应依照具体情形分析分别确认其效力。你认为呢？ 3、章程的公示效力与第三人的审查义务 公司章程具有公示性，其首要表现确实是公司章程必须经工商行政机关登记。公司章程的公示使得与公司交易的第三人在法律上有确定途径来知悉公司章程的相关内容，从而对立即进行的交易产生合理的预期。然而，这是否意味公司章程一经公示，与公司交易的第三人就负有对公司章程的审查义务呢？对此，学者有着不同的明白得。一种观点认为：公司章程一经工商行政治理机关登记，章程规定的事项即得对抗第三人，即现在章程具有对世效力。这种观点隐含着如此一种假设：公司章程一经公布，与公司交易的第三人就被推定明白公司章程的内容
第六章公司与公司法 第一节公司的概念与特征 公司概念：由1个以上的股东依法设立的营利性法人。（强调社团性、独立人格、营利性） 公司的五大特征：人格性、社团性、营利性、股东的有限责任、永久存续性 一、人格性：公司与合伙企业的显著差异在于公司具有法人地位，是一个独立的“人”。 1、公司的权利能力 公司的权利能力始于公司成立，终于公司终止 公司的权利能力受到限制：性质上的限制；法律上的限制；公司章程的限制。 2、公司的行为能力：公司能够以自己的意思和名义，取得民事权利和承担民事义务的资格。与自然人的首要差异在于，公司的行为能力和权利能力同时产生和消灭。 股东大会：权利机关 董事会：决策机关 经理：执行机关 监事会：监督机关 3、公司的责任能力：系权利能力和行为能力的必然逻辑延伸 独立的财产是责任能力的基础，公司以其全部财产对公司债务承担责任。故公司财产必须独立于股东的财产。公司成立后股东不得抽逃出资，公司在弥补亏损和提取法定公积金之前不得向股东分配股利。这是公司独立人格的物质保障。 公司责任能力包括公司的：侵权责任能力、行政责任能力、刑事责任能力。 侵权责任能力：公司的代表人或代理人在执行职务的过程中给他人造成损失的，应由公司承担赔偿责任。 行政责任能力与刑事责任能力：公司在追求营利的过程中，因违反公司法、其他法律、行政法规而被课以行政责任或刑事责任的情形。前者包括处以罚款、没收非法所得、吊销营业执照、责令关闭等，后者包括对公司处以罚金。 二、社团性 公司属于法人，分为社团法人和财团法人。 集中管理是公司社团性的首要表现。公司由公司机关管理公司事务，而非股东直接进行管理。股东可以分散风险是社团性为股东带来的切实利益。 社团性有利于公司吸收社会闲散资本，实现资本的集聚和集中，壮大公司规模；同时也为股东分散投资，分散风险提供了良好机会。 三、营利性 社团法人分为营利性社团法人和公益性社团法人。公司属于营利性社团法人。这表现在公司的设立以营利为目的，从事的是营利活动，追求的是公司价值最大化，股东追求最佳投资回报。这是公司与公益性法人区分的关键。（大学、医院等公益性法人虽然营利，但不能将其营利分配给其社员）
{序一} 沈德咏* 中国改革开放三十余年来，社会主义市场经济体制已经建立并逐步完善，现代公司企业法律制度也与时俱进、并逐步适应市场经济发展的需要。在各国市场经济模式下，公司无疑是经济发展最为主要的推动力量。正是由于大大小小各类公司主体从生产、服务到贸易领域日益不懈的追求与创新，才有了当今世界经济的繁荣与发展，才有了社会财富之积累与文明之发达。作为规范公司设立与治理的公司法，无疑是市场经济法律体系中最为基础、最为重要的部门法律。长期以来，人们对于公司法律的精神还不是十分的了解，对于公司法律的运用依然还有陌生的感觉，进一步加强公司法的学习与运用，对于推动市场经济发展，正确处理经济纷争，妥善化解社会矛盾，均有十分重要的意义。 近些年来，人民法院受理的涉及公司企业的纠纷日益增多，公司诉讼日益成为人民法院司法审判的难点和社会关注的焦点之一。为此，最高人民法院在2006年新公司法修订施行的基础上，已经先后制订了三部针对公司法的司法解释，而且后续相关司法解释也正在草拟制订 *中华人民共和国最高人民法院常务副院长、一级大法官、博士生导师。
之中。针对一部法律出台如此密集的司法解释并不多见，这也足可看出公司法律制度的复杂与深奥。尽管如此，公司诉讼遇到的新问题依然繁多，处理难度依然很大，相关法律依据依然缺乏，对于公司诉讼的研究显然亟待加强。 政平同志有着深厚的公司法理论功底，并长期以审判专家的视角从事公司法的理论研究，其关于公司法理论研究的著作已经十分丰厚，这本《公司法案例教学》更是其十余年来公司法研究最为重要的成果，凝结了其无数的心血、汗水及聪明才智。这本著作囊括改革开放三十年余来司法实践遇到过的各类主要公司诉讼法律问题，纵横国内外、旁征博引，跨越历史与现代、游刃有余，足以让人学以解惑、学以明理、学以致用。可以肯定地说，这是一本公司法案例教学的典范教材，是一本公司法理论与实践运用相结合的最佳读本，是值得广大法官、律师、法律院校师生、公司企业高管与法律顾问等研习参考的力作好书。 是为序。
德国公司主要类型及法律依据 德国是大陆法系的主要代表国家之一，有关公司方面的立法较为健全，其中颁布于1897年5月10日的德国商法典（HGB，最近一次修改日期为2002年8月24日）分五卷905条对公司形式、业务内容及开展、海上贸易等进行了总体规范，另有有限责任公司法、股份法、合伙公司法等专门立法。德国公司主要分个体企业(Einzelunternehmen)、人员组合公司Personengesellschaft）、资本组合公司（Kapitalgesellschaft）三大类，具体注册形式有数十种之多。 2002年，德国进行营业登记的72.3万家企业中，个体企业为56.4万家，占77.4%，有限责任公司（Gesellschaft mit beschraenkter Haftung，GmbH）9.1万家，占12.5%，民法公司(Gesellschaft bürgerlichen Rechts)3.7万家，占5.1%，有限责任两合公司1.7万家（Gesellschaft mit beschraenkter Haftung & Co. KG），占2.3%，其它依次为股份公司4419家（0.61%,Aktiengesellschaft,AG），无限责任公司2689家（0.36%,Offene Handelsgesellschaft，OHG），两合公司2028家（0.28%,Kommanditgesellschaft,KG），合作社566家（0.07%,Genossenschaft），其他各类注册形式的4643家（0.64%）。 一、个体企业 自然人进行营业登记即自动产生一家个体企业，企业规范名称为所有人姓名+企业经营范围，该自然人为公司的唯一所有人。企业可自愿进行商业注册，如销售额、利润额、企业资产和雇员人数超过一定标准则必须进行商业注册，公司名称后加“e.K.”（eingetragener Kaufmann，注册商人）字样以示区分。成立个体企业无最低资本限制，经营决策灵活性大，企业所有人以公司及个人全部资产承担无限责任，是在德建立企业最为简单、便捷的途径。 二、人员组合公司 人员组合公司（以下简称人合公司）系指两个或两个以上以其全部资产对公司的债权人承担无限责任的自然人或法人注册成立并进行经营管理的公司，主要有无限责任公司、两合公司等。德国商法典第二卷对人合公司的具体形式、成立程序、公司与股东的责权关系、业务开展以及解散、清算等作出了具体规定。 （一）无限责任公司。由两个或两个以上自然人、法人或人合公司（1998年7月1日后个体企业或地产公司也可作为公司股东）制定公司章程（可口头约定或书面制定）并进行商业注册后成立，所有股东以其全部资产对公司债权人承担无限责任（法人以其注册资本为限额承担责任）。公司由全体或指定的股东经营（原则上每位股东均可单独代表公司对外），或聘请全权代表（Prokurist）经营管理。为防止股东滥用权力，公司章程中经常规定联合代表制度（Gesamtvertretung）：即由所有股东或两位以上股东和全权代表共同代表公司对外。无限责任公司不具备独立法人资格，但可享受法律规定的权利、承担债务并对外开展业务。利润以各股东出资额４％为基数分配，不足则将４％的比例相应降低，如超出，超出部分按人头均分。
公司法经典案例分析全面深入的 我们都会接触到，公司法中的经典案例分析有什么呢？看完 ___的公司法经典案例的分析后你就会明白了！ 一道司法考试中公司法关于诉讼制度经典案例，问题如下： 第二十二条公司股东会或者股东大会、董事会的内容违反、规的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起六十日内，请求人院撤销。 第三十四条股东可以要求查阅公司账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求 ___要求公司提供查阅。第七十五条自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向 ___提起诉讼。 第一百五十二条董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上
单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向 ___提起诉讼;监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向 ___提起诉讼。 监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向 ___提起诉讼。 他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向 ___提起诉讼。 第一百八十三条公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求 ___解散公司。 对于以上诉讼制度怎样列原告、被告? 【解答】《公司法》司法解释(二)第四条股东提起解散公司诉讼应当以公司为被告。原告以其他股东为被告一并提起诉讼的， ___
股东能否请求法院指定成立清算组 [案情介绍] 2003年2月8日，黄X、蔡X经协商各投资25万元成立瑞祥公司，两人制定了公司章程，并领取了企业法人营业执照。2004年12月该公司因未参加企业年检而被工商行政管理机关吊销了营业执照，但黄X、蔡X没有对公司进行清算。2005年6月14日，黄X认为蔡X多占公司财产，便请其律师发函给蔡X，要求对公司的剩余资产进行清理、分配，但遭蔡X拒绝。黄X遂诉至湖南省长沙市人民法院，请求判令蔡X与自己成立瑞祥公司清算组，履行公司清算义务。 [案情分析] 公司清算的基本含义是指公司解散后，为了了结公司作为民事活动主体的各种法律关系，使公司的法人资格归于消灭，而对公司的财产进行清理处分的活动。 我国1999年修订的公司法第一百九十一条以及2005年新公司法第一百八十四条都规定了“逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算”。即在公司应当清算而清算义务人未根据公司法规定清算公司时，赋予债权人申请人民法院指定成立清算组清算公司的权利。那么其他利害关系人，比如公司部分股东、公司职工等等，是否有权申请人民法院指定成立清算组清算公司呢?正如本案中，有限责任公司的部分股东能否申请法院指定成立清算组清算公司?笔者认为应当对上述法律规定中的“债权人”作扩大解释，确定股东等其他的公司利害关系人也可以申请人民法院指定成立清算组清算公司。 根据新公司法，公司被工商行政管理机关吊销营业执照是公司的法定解散事由之一，且此时公司必须进行清算。公司解散后不再作为从事民事活动的主体正常存在，其对外的一切财产关系都处于不确定之中。这种不确定的状况影响债权人债权的实现，严重损害债权人的利益，并且危及社会交易秩序的稳定，应当尽快结束。因此公司法规定债权人在公司不依照法律规定开始清算时可以申请法院指定成立清算组清算公司。但受这种不确定状态之害、与公司清算有直接利害关系的决不仅仅只有公司的债权人。公司不清算，职工拿不到被拖欠的劳动报酬、股东不清楚公司是否有盈余，盈余分配权不能实现、税务机关不能清收被拖欠的税款，等等。所以，公司股东、职工、甚至税务机关等都与公司清算有直接的利害关系。同是利益受损人，如果只有债权人有权申请法院指定公司清算，有违法律平等保护的基本原则。 同时，根据新公司法第一百八十三条的规定，股东在公司陷入僵局时可以提起公司解散之诉，法院可因此而判决公司解散。判决解散的公司必须进行清算，但往往这类公司机构瘫痪、财务混乱、人员涣散或内部矛盾尖锐，不能及时有效的组织公司清算。所以，与该规定相配合，也应当规定股东在公司被判决解散之后可以申请法院指定成立清算组清算公司。 从比较法的角度看，大陆法系国家立法一般均赋予股东等利害关系人申请法院指定清算人清算公司的权利。例如，《德国股份公司法》第二百六十四条、第二百六十五条，《德国有限责任公司法》第六十六条等，规定了“(利害)关系人”、“监事会”、“少数股东”可以申请法院任命清算人清算公司。日本《公司法》第四百七十八条也规定了不同情况下法院可依“利害关系人”、“法务大臣”的申请或依职权选任清算人清算公司。这样的规定有利于平等保护与公司具有不同利害
09年自考“公司法”第六章笔记 第六章：公司的财会制度 一、知识点： 1、公司建立财务会计制度的显著标志，是：依法编制公司的财务会计报告。 2、公司财会会计报告应当包括下列财务会计报表及附属明细表： （1）资产负债表：指反映公司在某一特定日期静态的财务状况，即公司资产、负债以及所有者权益等情况的会计报表。 （2）损益表：反映公司在一定期间的经营成果及其分配情况的报表。 （3）财务状况变动表：综合反映一定会计期间内营运资金来源和运用及其增减变动情况的报表。 （4）财务情况说明书：指对公司资产负债表、损益表、财务状况变动表等会计报告所列示的资料和未能列示的，但对公司财务状况有重大影响的其他重要事项所作的必要说明。 （5）利润分配表：反映公司年度利润分配情况与年未分配利润结余情况的会计报表。 3、公积金制度1807年法国商法典初创，很快被各大陆法系国家公司法所确认。 4、公积金以是否依照法律规定强制提取为标准，可分为：法定、任意；以来源：盈余、资本。 5、公司分配的形式：（1）现金股利；（2）股票股利；（3）财产股利；（4）负债股利。 二、记忆： （一）简述公司分配的原则： 1、非有盈余不得分配原则：该原则也有例外，即法定例外情形：指公司为维护其股票信誉，在已用盈余公积金弥补亏损后，经股东大会特别决议，可按不超过股票面值6%的比例，用盈余公积金分配股利，但分配股利后，公司法定盈余公积金不得低于注册资本的25%. 2、按法定顺序分配的原则，分配顺序： （1）在税法允许的补亏期限内，以当年全部应纳税所得额弥补公司以前年度的亏损。 （2）依法缴纳所得税。 （3）弥补以税前所得补亏后仍存在的亏损。 （4）提取法定公积金和法定公益金。 （5）提取任意公积金。 （6）向股东分配股利。 3、同股同权、同股同利原则。 （二）公司公积金的来源和用途： 公积金：指依照法律、公司章程或股东大会决议，而从公司的营业利润或其他收入中所提取的一种储备金。 资本公积金的来源： 1、超过票面金额发行股票所得的溢价收入。 2、公司资产评估后的增值额。 3、处分公司资产所得的溢价收入。 4、因公司合并而接受被吸收公司的财产减去公司因合并而增加的债务和对被吸收公司股东的给付后的余额。 5、公司接受赠与的财产。 公积金的作用： 1、弥补亏损。 2、扩大公司生产经营。 3、增加资本。 4、特殊情况下可用于分配股利。 三、新法：公司财会制度
第六章公司法练习题 一、单选题 1.华夏证券股份有限公司的下属河北分公司在经营活动中以自己的名义对外签订的合同，其法律效力状态：（） A.无效，因为没有法人资格就没有缔约能力 B.有效，其责任由华夏股份有限责任公司承担 C.有效，其责任由分公司独立承担 D.有效，其责任由分公司承担，华夏股份有限责任公司负连带责任 2.甲、乙、丙三人出资成立了一家有限责任公司。现丙与丁达成协议，将其在该公司拥有的股份全部转让给丁。对此，甲和乙均不同意。有关此事的下列解决方案中，哪一个不符合公司法的规定?（） A.由甲购买丙欲转让给丁的股份 B.由乙购买丙欲转让给丁的股份 C.如果甲和乙都不愿购买，丙应当取消与丁的股份转让协议 D.如果甲和乙都不愿购买，丙有权接受转让 3.甲国有企业与乙国有企业共同投资设立一家丙有限责任公司，丙公司董事会成员的人数应为（）。 A.3～9人 B.3～13人 C.5～15人 D.5～19人 4.关于股份有限公司董事和监事的每届任期，以下说法正确的是：（） A.都为3年 B.都为3年以下 C.董事为不超过3年，监事为3年 D.董事为3年，监事为不超过3年 5.以下选项中关于中国石化武邑国有独资公司的表述，不符合法律规定的是? （） A.武邑公司的章程只能由公司董事会依法制定，并报国家授权投资的机构或者国家授权的部门备案 B.武邑公司是国家单独出资设立的有限责任公司 C.武邑公司不设股东会，由国有资产监管机构行使 D.武邑公司设立董事会，董事会成员为3人至13人，由国有资产监管机构委派或更换 6.某国有独资公司的下列行为中合法有效的是（）。 A.董事会成员以互选的方式决定张某为董事长 B.董事会决议由董事李某兼任总经理 C.董事会决议同意董事王某任另外一家与本公司没有竞争关系的有限公司的经理 D.董事会制定公司的年度财务预算方案 7.“猛妞”奶业股份有限公司2005年的股东大会会议由董事会召集于北京京西宾馆召开，但是董事长赵某因个人惹上官司正在法院诉讼，焦头烂额，无法出席主持；副董事长武某因为股东大会的某项决议事项可能撤换他的公司职务，故意不上班，不履行职务，请问如何处理？（） A.由半数以上董事共同推举一名董事主持 B.监事会应当及时主持 C.连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持 D.可以诉请法院强制副董事长履行职务 8.下列关于有限责任公司股东用于出资的非货币财产的说法，哪项是错误的：（） A.应当是无形财产 B.可以用货币估价 C.可以依法转让 D.不违背法律禁止性规定 9.甲、乙、丙分别出资10万元、10万元和30万元，成立一家有限责任公司。其中，甲.乙的出资为现金，丙的出资为房产。公司成立后，又吸收丁出资现金10万元入股。半年后该公司因经营不善，拖欠巨额债务。法院在执行中查明，丙所出资的房产仅值15万元。又查明，丙现有可执行的个人财产10万元。依照新公司法的规定，对此应按下列何种方式处理？（） A.丙以现有财产补交差额，不足部分待丙有财产时再行补足
公司法教学案例 甲、乙、丙、丁四个国有企业和戊有限责任公司投资设立股份有限公司, 注册资本为8000万元。 2012年8月1日，丁公司召开的董事会会议情形如下： （1）该公司共有董事7 人，有5 人亲自出席。列席本次董事会的监事A向会议提交另一名因故不能到会的董事出具的代为行使表决权的委托书，该委托书委托A代为行使本次董事会的表决权。 （2）董事会会议结束后，所有决议事项均载入会议记录. 并由出席董事会会议的全体董事和列席会议的监事签名后存档。 2012年9月1日，公司召开的股东大会作出如下决议： （1）更换两名监事。一是由甲国有企业的代表杨某代替乙国有企业代表韩某出任该公司的监事；二是公司职工代表曹某代替公司职工代表赵某。 （2）为扩大公司的生产规模，决定发行公司债券500万元。 （3）公司法定盈余公积金2000万元中提取500万元转增公司资本。 要求：根据公司法律制度的规定，分析说明下列问题： （1）在董事会会议中A能否接受委托代为行使表决权？为什么？ （2）董事会会议记录是否存在不妥之处？为什么？ （3）股东大会会议决定更换两名监事是否合法？为什么？ （4）股东大会会议决定发行公司债券是否符合规定？为什么？ （5）股东大会会议决定将法定盈余公积金转增资本是否合法？为什么？ 【正确答案】 （1）A不能接受委托代为行使表决权。根据规定，董事因故不能出席董事会会议的，可以书面委托其他董事代为出席。但A为监事，不是董事，不能代为行使表决权。 （2）董事会会议记录存在不妥之处。根据规定，董事会会议记录，应由出席会议的董事在会议记录上签名，列席董事会会议的监事无须在会议记录上签名，而该公司列席董事会会议的监事在会议记录上签名，是不符合规定的。
现行德国股份公司法的历史背景 股份有限公司是一种大型企业的公司模式，它所需要的资金不是几个签约的企业主所能提供的，而是通过众多的资金提供渠道聚集的。 股份公司可以追溯到17世纪的欧洲，它源于建筑业和与美洲、印度贸易所需船舶装备的高额投资的需要。股份的出现，意味着资金投入在高风险情况下的巨额收入。而来自拉丁语的“股份”一词也反映了对一部分盈利的要求。同时资本损失的风险，比如沉船事件，被限制在投资的范围内。当时的股份公司都处在国家的严格监督之下，在殖民地地区，这些资本一般集中在贵族手里，用于军事和战争。到了18世纪，这种公司形式才用于银行和保险业。 19世纪工业的繁荣给公司带来了新机。第一个股份公司的规定是1807年的法国商法典，它在拿破仑统治的德国西部曾适用过，普鲁士在19世纪40年代也效仿了这部法规。随后股份公司作为一种法定形式在矿山、铁路以及以后的重工业行业里被普遍使用。但是，直到那时，人们还普遍认为，公司的成立必须由国家许可，公司的运作也必须处在国家的监督之下。到了1870年，在经济自由主义盛行之时，立法者才决定抛弃这种国家严格监督的形式。这样，所谓的许可体制就走向了准则体制：立法者制定了许多严格的规定，用于保护股东和债权人；公司的建立不再由国家的意思所左右，而是自由地成立。而监督企业运转的职能就交给了相当于原先国家监督的机构——监事会，监事会作为股东大会、董事会之间的第三个企业职能机构而出现了。那时法律还没对监事会这一机构作出规范，当初它是一种为了确保对企业实行监督的股东委员会，
执行股东大会由于人数多和不记名股东所不能履行的职能。1870年的法规标志着德国企业监事会制度的诞生。德国的股份公司法与其他欧洲国家以及美国是有区别的，公司内部是由股东大会、董事会和监事会这三个机构组成的。对它的评价，请大家记住一点，就是它是从实践中发展起来的，而不是基于立法者的规定。 1871年德意志帝国成立后，初期出现了一片经济繁荣景象，但不久就发生了危机，原因是众多企业发生崩溃，而这些企业多数没有足够的资金，另有一些是欺诈性的公司。因此，立法者认为有必要在1884年增订法规，来加强对股份公司的规范。另外人们也逐渐认识到，股份公司的形式不适用于小型企业，还需要另一种公司形式，其责任应限制在企业财产的范围内，同时应将其内部机构设置的自由性与私人企业的灵活性相结合。这种考虑导致了有限责任公司这种企业形式的出现。与股份公司相反，它不是从实践中产生的，而是由法学家和立法者一手设计出来的。这种公司形式由1892年制定的有限责任公司法正式规定，使之作为一种小的股份企业形式诞生了。在以后的时间里，它以惊人的魅力，不仅在德国，而且在其他国家以相应的形式很快地发展起来了。 1897年的商法典给股份企业带来的是微不足道的变化。事实证明，在1918年一战以后经济严重困难阶段，以及1929～1933年世界经济危机严重缺乏法律的时期，倒是促进了法律领域的改革，到1937年形成了较完整的新的规范。从那时起，股份法就把从商法典中大量提出的内容与自身独立的股权特性结合起来了。这个法律的规定非常具有刚性，它将股东和准备购买股票的人以及公司内部机构的权限以法律的形式
精心整理《企业和公司法》课程讨论问题和案例（一） 一、讨论问题： 1、公司可否以章程改变公司法规定的股东会和董事会的职权 在公司实务中，以章程改变公司法规定的股东会和董事会职权的情况经常发生。改变的主要内容通常是将公司法上明确规定的应当由股东会行使的职权转而授予董事会行使。我国新《公司法》在 的其他职权” 举之外“剩余权利”的行使找到了划分依据。 会的职权？ 2、 如果公司成立， 实践 发起人应承担无效合同的法律责任；有人认 3、 公司章程的公示使得 从而对即将进行的交易产生 与公司交易的第三人就负有对公司章程的审查义务呢？对此，学者有着不同的理解。一种观点认为：公司章程一经工商行政管理机关登记，章程规定的事项即得对抗第三人，即此时章程具有对世效力。这种观点隐含着这样一种假设：公司章程一经公布，与公司交易的第三人就被推定知道公司章程的内容并理解其适当的规则，因此它只对公司自身、股东、董事、监事、高级管理人员等公司内部当事人具有效力，对公司以外的第三人则不具有效力，即使章程经工商行政机关登记也是如此。因此，与公司交易的第三人并不负有对公司章程进行审查的义务。你认为呢？ 4、追究股东出资义务是依设立协议还是依章程
在公司成立之后，已履行出资义务的当事人经常会提出解散公司、追究股东出资不到位的责任或取消股东的股东资格等诉讼请求。而提出此种请求究竟应依据设立协议还是公司法或公司章程的规定呢？ 5、公司对外投资或担保时，相对人应否审查董事会或股东（大）会决议 《公司法》第16条第1款规定：“公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议…….”新公司法在放宽公司权利能力，取消公司转投资数额限制，允许公司对外提供担保的同时，为公司转投资和担保行为增设了一道程序要求——经过董事会或股东（大） 公司章程规定的内部决策程序没有对抗效力，新法出 6、法定代表人变更的生效要件和对抗要件 公司作为一种组织体， 何人代表公司意义重大。 那么登记就是法定代表人变更的生效要 7、 8、 未足额出资，还是不适当的出资都构成对公司财产实质上的占有和侵犯。当事人更为关切的是，违反出资义务意味着怎样的利益与风险。如果公司经营成功，效益良好，资产快速增长，股权大幅增值，未出资的股东是否有权参与公司盈余的分配，即使其追捕应出资的财产，是否就可追享有相应的收益。与此同时，如果公司经营失败，效益低下，资产严重亏损，股权大幅贬值，未出资的股东是否应分担公司的经营亏损，分担与其他股东相同的投资风险，这些都是关涉股东和公司甚至债权人利益的重大问题。应该肯定。根本未出资或未适当出资的法律后果当然不同，后者在已出资范围内享有的股权是不容否定的。请
《基础第六章》 一、单选题，以下各题有多个选项，其中只有一个选项是正确的，请选择正确答案 1.（）是中国特色社会主义的最本质特征，是社会主义法治的最根本保证。 A.党的领导 B.人民当家做主 C.法律面前人人平等 D.法治与德治相结合 2.中国特色社会主义法律体系是以我国全部现行法律规范按照一定的标准和原则划分 为不同的法律部门，并由这些法律部门所构成的具有内在联系的统一整体。下列选 项中属于独立法律部门的是（）。 A.民法商法 B.公司法 C.商法 D.知识产权法 3.修改宪法的权力，只能由( )行使。 A.中华人民共和国主席 B.全国人民代表大会常务委员会 C.全国人民代表大会 D.国务院 4.我国立法法明文规定，限制公民人身和财产权利的法律必须由（）制定，行政 机关即政府不得制定限制公民人身或财产权利的法规。 A.国家立法机关 B.人民法院 C.省人民政府 D.国务院 5.中国特色社会主义法律体系是由多个法律部门、多个层次的法律规范构成的有机统 一的整体，其中作为中国特色社会主义法律体系主干的是( )。 A.行政法规 B.地方性法规 C.法律 D.宪法 6.( )规定国家的根本制度和根本任务，具有最高法律效力，是其他法律的立法依据， 其他任何法律都不得与其相抵触。 A.宪法 B.行政法规 C.地方性法规 D.行政规章
7."法律不但由国家制定或认可，而且由国家保证实施"，这句话说明了法律具有 （）。 A.有阶级性 B.上层建筑的特点 C.反映统治阶级意志的特质 D.国家强制性 8.下列程序法中，体现了"民告官"的法律救济制度的是( )。 A.行政诉讼 B.仲裁调解 C.刑事诉讼 D.民事诉讼 9.关于"依法治国"，下列哪一选项是错误的？（） A.依法治国以国家法律体系的健全、完善、规范、系统、协调为必要条件 B.依法治国的实现，必须以规范和制约公权力为前提，做到职权法定、有权 必有责、用权受监督、违法受追究 C.依法治国应当树立宪法法律的权威 D.依法治国依赖于法制完备，法律健全完备了，法治就实现了 10.国家的最高监督权由( )行使。 A.最高人民检察院 B.全国人民代表大会 C.最高人民法院 D.全国人民代表大会常务委员会 11.法律发展经历了不同的阶段，在下列社会形态的法律中，首次强调实质上的自由与 平等的是( )。 A.封建制法律 B.社会主义法律 C.奴隶制法律 D.资本主义法律 12.中国特色社会主义法律体系是由多个法律部门组成的有机统一整体，其中居于统帅 地位的法律部门是( )。 A.刑法 B.宪法 C.行政法 D.民法商法 13.作为我国社会主义政治文明的重要制度载体和我国的根本政治制度的是（）。 A.社会主义制度 B.社会主义公有制 C.人民代表大会制度