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2014年法律教育网基础班国际私法-李毅讲义

2014年法律教育网基础班国际私法-李毅讲义
2014年法律教育网基础班国际私法-李毅讲义

第一部分国际私法的基本概念和制度

★概说——国际私法的考点和理论体系

国际私法部分在近年的司法考试中分值保持在15分左右(2013年13分,2012年13分,2011年13分,2010年15分,在2009年真题中共19分)。

国际私法的主要内容及《涉外民事关系法律适用法》及其司法解释等。

第一部分国际私法的基本概念和制度

一、国际私法的概念、渊源、规范及准据法

1.调整对象——平等主体之间的国际民商事法律关系(主体、客体、内容)

《最高院关于适用<涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》

第1条民事关系具有下列情形之一的,人民法院可以认定为涉外民事关系:

(一)当事人一方或双方是外国公民、外国法人或者其他组织、无国籍人;

(二)当事人一方或双方的经常居所地在中华人民共和国领域外;

(三)标的物在中华人民共和国领域外;

(四)产生、变更或者消灭民事关系的法律事实发生在中华人民共和国领域外;

(五)可以认定为涉外民事关系的其他情形。

2.国际私法的核心问题:国际民商事法律冲突及其解决

(1)国际统一实体法(国际条约、国际惯例)解决

(2)国内冲突法、国际冲突法解决

3.国际私法规范的范围

外国人的民商事法律地位规范、冲突规范、国际统一实体私法规范、国际民商事争议解决规范(包括国际民事诉讼程序规范和国际商事仲裁规范)。

4.国际私法的主体范围——自然人、法人、国家、国际组织

二、★★★★★冲突规范和准据法

考点1:冲突规范的特点及结构

(1)结构:冲突规范 = 范围 + 系属(包含连接点)+关联词

(2)动态连结点与静态连结点

【例题·单选题】下列选项中哪一法律规定属于冲突规范?()

A.票据的背书、承兑、付款和保证行为,适用行为地法律

B.《中华人民共和国合同法》第2条规定,本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议

C.《国际货物销售合同公约》规定,在买方没有支付货款或接受货物,而卖方仍然拥有货物或控制着货物的处置权时,卖方有保全货物的责任。

D.中国已婚的公民,夫妻双方在国外但未定居,一方向人民法院起诉离婚的,应由原告或被告原住所地人民法院管辖

[答疑编号506646010101:针对该题提问]

【答案】A

【解析】本题考核冲突规范。冲突规范,是指调整同一社会关系或者解

决同一问题的不同法律制度由于各自内容的差异和位阶的高低而导致

相互在效力上的抵触。选项B、C、D均不属于冲突规范,所以本题选A。

【例题·单选题】“夫妻财产关系,当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律。当事人没有选择的,适用共同经常居所地法律;

没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律。”这一法律规范中,“当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律、国籍国法律或者主要财产所在地法律”属于?()

A.准据法

B.范围

C.连接点

D.系属

[答疑编号506646010102:针对该题提问]

【答案】D

【解析】本题考核冲突规范的构成。冲突规范由三部分构成,一部分称

为“范围”,一部分称为“系属”,还有一部分为“关联词”。“系属”

规定冲突规范中“范围”所适用的法律。它指令法院在处理某一具体国

际民商事法律问题时应如何适用法律,或者允许法院在冲突规范确定的

范围内选择应适用的法律。所以本题选D。

考点2:冲突规范的类型:单边、双边、选择(有条件和无条件)、重叠

【例题·单选题】《涉外民事关系法律适用法》规定:结婚条件,适用当事人共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律;没有共同国籍,在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的,适用婚姻缔结地法律。该规定属于下列哪一种冲突规范?()(2011-1-38)

A.单边冲突规范

B.重叠适用的冲突规范

C.无条件选择适用的冲突规范

D.有条件选择适用的冲突规范

[答疑编号506646010103:针对该题提问]

【答案】D

【解析】本题考核冲突规范的类型。选项A错误。单边冲突规范,是指

直接规定适用某国法律的冲突规范。它既可以明确指出适用内国法,也

可以直接规定只适用外国法。本条规定了多个系属,属于选择适用的冲

突规范。选项B错误。重叠适用的冲突规范,是指其系属中有两个或两

个以上,并且同时适用于某种民商事法律关系的冲突规范。重叠性冲突

规范所规定的必须重叠适用的两个准据法中,常常有一个是法院地法。

之所以如此,无非是出于法院地的公共秩序不致被破坏的考虑。本条没

有规定同时适用两种或两种以上的法律,故不属于重叠适用的冲突规

范。选项C错误,选项D正确。选择适用的冲突规范,是指其系属有两

个或两个以上的,但只能选择其中之一来调整民商事法律关系的冲突规

范。由于允许选择的方式和条件不同,这种规范又可再分为两种:(1)

无条件选择适用的冲突规范。在这种冲突规范中,各系属所提供的可供

选择的法律具有同等价值,并无主次轻重之分。(2)有条件选择适用

的冲突规范。在这种冲突规范中,可供选择的法律有主次轻重之分,只

允许依次序或有条件的选择其一作为国际民商事法律关系的准据法。本

条规定就有一个先后选择适用的次序,因此,属于有条件选择适用的冲

突规范。所以本题选D。

【例题】下列规范是何种类型的冲突规范:()

A.“遗嘱方式,符合遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为地法律的,遗嘱均为成立。”

B.“知识产权的归属和内容,适用被请求保护地法律。”

C.“收养的条件和手续,适用收养人和被收养人经常居所地法律。”

D.“夫妻财产制,在结婚时,夫为英国人,则依英国法。”

E.“当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。当事人没有选择的,适用运输目的地法律。”

[答疑编号506646010104:针对该题提问]

【答案】选项A为无条件选择适用的冲突规范,选项B为双边冲突规范,

选项C为重叠适用的冲突规范,选项D为单边冲突规范,选项E为有条

件选择适用的冲突规范。

【解析】本题考核冲突规范的类型。根据冲突规范对应适用的法律的规

定的不同,可以把冲突规范划分为四种基本的类型,即单边冲突规范、

双边冲突规范、重叠适用的冲突规范和选择适用的冲突规范。所谓单边

冲突规范,是指直接规定适用某国法律的冲突规范。它既可以明确指出

适用内国法,也可以直接规定只适用外国法。所谓双边冲突规范,是指

冲突规范的系属并不直接规定适用内国法还是外国法,而只是规定一个

可推定的系属,再根据这个系属并结合民商事法律关系的具体情况去推

定应适用某法律的冲突规范。所谓重叠适用的冲突规范,是指某系属有

两个或两个以上,并且同时适用于某种民商事法律关系的冲突规范。所

谓选择适用的冲突规范,是指某系属有两个或两个以上,但只选择其中

之一来调整民商事法律关系的冲突规范。

(二)准据法

(1)准据法的特点:①经冲突规范指定;②是实体法;③结合案件具体情况确定。

(2)存在区际冲突时准据法的确定

《涉外民事关系法律适用法》第6条:涉外民事关系适用外国法律,该国不同区域实施不同法律的,适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。

【例题】根据我国的司法解释,我国法院在依法应适用外国法律时,如果该外国的不同地区实施不同的法律,应如何确定准据法?(略)

[答疑编号506646010105:针对该题提问]

【答案】适用与该涉外民事关系有最密切联系区域的法律。

【解析】本题考核存在区际冲突时准据法的确定。涉外民事关系适用外

国法律,该国不同区域实施不同法律的,适用与该涉外民事关系有最密

切联系区域的法律。

三、★★★★★适用冲突规范的基本制度

考点1.识别和先决问题

(1)识别

识别的冲突:

识别的依据:通常依据法院地法

我国的相关规定:

《涉外民事关系法律适用法》第8条:涉外民事关系的定性,适用法院地法律。

《最高院关于适用<涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》第13条:案件涉及两个或者两个以上的涉外民事关系时,人民法院应当分别确定应当适用的法律。

(2)先决问题:又称附带问题,是指在国际私法中有的争诉问题的解决,以首先解决另一个问题为条件。

《最高院关于适用<涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》第12条:涉外民事争议的解决须以另一涉外民事关系的确认为前提时,人民法院应当根据该先决问题自身的性质确定其应当适用的法律。

先决问题的案例:

特点:独立、主要问题的最初准据法指向外国法、法院地和该外国关于该先决问题的准据法不同。

【例题·多选题】下列关于识别和先决问题的表述正确的是?()

A.涉外民事关系的定性,适用民事关系发生地法律

B.案件涉及两个或者两个以上的涉外民事关系时,人民法院应当分别确定应当适用的法律

C.涉外民事争议的解决须以另一涉外民事关系的确认为前提时,该先决问题应当适用主要问题所适用的法律

D.涉外民事争议的解决须以另一涉外民事关系的确认为前提时,人民法院应当根据该先决问题自身的性质确定其应当适用的法律

[答疑编号506646010201:针对该题提问]

【答案】BD

【解析】本题考核识别和先决问题。选项A错误。涉外民事关系的定性,

适用法院地法律。选项B正确。案件涉及两个或者两个以上的涉外民事

关系时,人民法院应当分别确定应当适用的法律。选项C错误,选项D

正确。涉外民事争议的解决须以另一涉外民事关系的确认为前提时,人

民法院应当根据该先决问题自身的性质确定其应当适用的法律。故本题

选BD。

考点2.反致

直接反致、间接反致、转致、包含直接反致的转致、双重反致(完全反致)

《涉外民事关系法律适用法》第9条规定:“涉外民事关系适用的外国法律,不包括该国的法律适用法。”

相关法条:《民通意见》第178条第2款——人民法院在审理涉外民事关系的案件时,应当按照民法通则第八章的规定来确定应适用的实体法。

【例题·单选题】一位住所在甲国的乙国公民,在丙国去世并在丙国留有遗产。根据法院地丙国的国际私法的规定,继承适用被继承人死亡时的属人法,即乙国法;而乙国国际私法规定,继承应由被继承人死亡时的住所地法支配,即甲国法,甲国的冲突法又指向了丙国法,最后丙国法院适用了丙国实体法来处理了该案。根据国际私法的理论,丙国法院的做法属于()。

A.直接反致

B.间接反致

C.转致

D.包含了直接反致的转致

[答疑编号506646010202:针对该题提问]

【答案】B

【解析】本题考核反致。丙国法院跟据冲突规范指定适用乙国法,乙国

冲突规范指向甲国法,甲国法的冲突规范又指向了丙国法,最终丙国法

院适用的是丙国法,属于间接反致。

考点3.外国法查明

(1)无法查明外国法时的一般解决办法

(2)中国的相关规定和做法:几个方面

相关法条:《涉外民事关系法律适用法》第10条规定:“涉外民事关系适用的外国法律,由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的,应当提供该国法律。不能查明外国法律或者该国法律没有规定的,适用中华人民共和国法律。”

《民通意见》第193条:对于应当适用的外国法律,可通过下列途径查明:(1)由当事人提供;(2)由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供;(3)由我国驻该国使领馆提供;(4)由该国驻我国使馆提供;(5)由中外法律专家提供。通过以上途径仍不能查明的,适用中华人民共和国法律。

适用外国法的错误——允许上诉

《最高院关于适用<涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》第17条:人民法院通过由当事人提供、已对中华人民共和国生效的国际条约规定的途径、中外法律专家提供等合理途径仍不能获得外国法律的,可以认定为不能查明外国法律。

根据涉外民事关系法律适用法第10条第1款的规定,当事人应当提供外国法律,其在人民法院指定的合理期限内无正当理由未提供该外国法律的,可以认定为不能查明外国法律。

第18条:人民法院应当听取各方当事人对应当适用的外国法律的内容及其理解与适用的意见,当事人对该外国法律的内容及其理解与适用均无异议的,人民法院可以予以确认;当事人有异议的,由人民法院审查认定。

【例题·单选题】根据《涉外民事关系法律适用法》和司法解释,关于外国法律的查明问题,下列哪一表述是正确的?()。(2013-1-36)

A.行政机关无查明外国法律的义务

B.查明过程中,法院应当听取各方当事人对应当适用的外国法律的内容及其理解与适用的意见

C.无法通过中外法律专家提供的方式获得外国法律的,法院应认定为不能查明

D.不能查明的,应视为相关当事人的诉讼请求无法律依据

[答疑编号506646010203:针对该题提问]

【答案】B

【解析】本题考核外国法律的查明。选项A错误。《涉外民事关系法律

适用法》第10条第1款规定,涉外民事关系适用的外国法律,由人民

法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的,应当

提供该国法律。选项B正确。《最高院关于适用<涉外民事关系法律适

用法>若干问题的解释(一)》第18条规定,人民法院应当听取各方当

事人对应当适用的外国法律的内容及其理解与适用的意见,当事人对该

外国法律的内容及其理解与适用均无异议的,人民法院可以予以确认;

当事人有异议的,由人民法院审查认定。选项C错误。《最高院关于适

用<涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》第17条第1款

规定,人民法院通过由当事人提供、已对中华人民共和国生效的国际条

约规定的途径、中外法律专家提供等合理途径仍不能获得外国法律的,

可以认定为不能查明外国法律。选项D错误。《涉外民事关系法律适用

法》第10条第2款规定,不能查明外国法律或者该国法律没有规定的,

适用中华人民共和国法律。故本题选B。

考点4.公共秩序保留(安全阀)

相关法条:

(1)《涉外民事关系法律适用法》第5条:外国法律的适用将损害中华人民共和国社会公共利益的,适用中华人民共和国法律。

(2)《民事诉讼法》第282条:人民法院对申请或者请求承认和执行的外国法院作出的发生法律效力的判决、裁定,……违反中华人民共和国法律的基本原则或者国家主权、安全、社会公共利益的,不予承认和执行。

(3)公共秩序保留与“直接适用的法”

我国《涉外民事关系法律适用法》第4条:中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的,直接适用该强制性规定。

《最高院关于适用<涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》第10条:有下列情形之一,涉及中华人民共和国社会公共利益、当事人不能通过约定排除适用、无需通过冲突规范指引而直接适用于涉外民事关系的法律、行政法规的规定,人民法院应当认定为涉外民事关系法律适用法第四条规定的强制性规定:(一)涉及劳动者权益保护的;(二)涉及食品或公共卫生安全的;(三)涉及环境安全的;(四)涉及外汇管制等金融安全的;(五)涉及反垄断、反倾销的;(六)应当认定为强制性规定的其他情形。

【例题·单选题】中国甲公司与德国乙公司进行一项商事交易,约定适用英国法律。后双方发生争议,甲公司在中国法院提起诉讼。关于该案的法律适用问题,下列哪一选项是错误的?()(2013-1-35)

A.如案件涉及食品安全问题,该问题应适用中国法

B.如案件涉及外汇管制问题,该问题应适用中国法

C.应直接适用的法律限于民事性质的实体法

D.法院在确定应当直接适用的中国法律时,无需再通过冲突规范的指引

[答疑编号506646010204:针对该题提问]

【答案】C

【解析】本题考核涉外案件的法律适用问题。根据《最高院关于适用<

涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》第10条的规定,有

下列情形之一,涉及中华人民共和国社会公共利益、当事人不能通过约

定排除适用、无需通过冲突规范指引而直接适用于涉外民事关系的法

律、行政法规的规定,人民法院应当认定为涉外民事关系法律适用法第

四条规定的强制性规定:(一)涉及劳动者权益保护的;(二)涉及食

品或公共卫生安全的;(三)涉及环境安全的;(四)涉及外汇管制等

金融安全的;(五)涉及反垄断、反倾销的;(六)应当认定为强制性

规定的其他情形。据此可知,直接适用的中国法律不仅指民事性质的实

体法,还包括行政法规。

考点5.法律规避

相关法条:《最高院关于适用<涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》第11条:一方当事人故意制造涉外民事关系的连结点,规避中华人民共和国法律、行政法规的强制性规定的,人民法院应认定为不发生适用外国法律的效力。

《民通意见》第194条:当事人规避我国强制性或者禁止性法律规范的行为,不发生适用外国法律的效力。

第二部分国际民商事法律适用

★《涉外民事关系法律适用法》

1.法定为主、最密切联系为辅

《涉外民事关系法律适用法》第2条:涉外民事关系适用的法律,依照本法确定。其他法律对涉外民事关系法律适用另有特别规定的,依照其规定。本法和其他法律对涉外民事关系法律适用没有规定的,适用与该涉外民事关系有最密切联系的法律。

2.对意思自治原则——当事人选择法律适用——做了更为明确具体的规定

(1)选择的方式

《涉外民事关系法律适用法》第3条:当事人依照法律规定可以明示选择涉外民事关系适用的法律。

(2)禁止选择的情形

《最高院关于适用<涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》第6条:中华人民共和国法律没有明确规定当事人可以选择涉外民事关系适用的法律,当事人选择适用法律的,人民法院应认定该选择无效。

(3)选择的范围——无须实际联系

《最高院关于适用<涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》第7条:一方当事人以双方协议选择的法律与系争的涉外民事关系没有实际联系为由主张选择无效的,人民法院不予支持。

《最高院关于适用<涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》第9条:当事人在合同中援引尚未对中华人民共和国生效的国际条约的,人民法院可以根据该国际条约的内容确定当事人之间的权利义务,但违反中华人民共和国社会公共利益或中华人民共和国法律、行政法规强制性规定的除外。

(4)选择的时间等

《最高院关于适用<涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》第8条:当事人在一审法庭辩论终结前协议选择或者变更选择适用的法律的,人民法院应予准许。

各方当事人援引相同国家的法律且未提出法律适用异议的,人民法院可以认定当事人已经就涉外民事关系适用的法律做出了选择。

3.注重保护弱者利益——涉外监护、扶养、父母子女关系等

4.特别注重“经常居所地”这一连接点

5.涉台法律适用——《最高人民法院关于审理涉台民商事案件法律适用问题的规定》

(2010年4月26日最高人民法院审判委员会第1486次会议通过)

(1)人民法院审理涉台民商事案件,应当适用法律和司法解释的有关规定。

根据法律和司法解释中选择适用法律的规则,确定适用台湾地区民事法律的,人民法院予以适用。

(2)台湾地区当事人在人民法院参与民事诉讼,与大陆当事人有同等的诉讼权利和义务,其合法权益受法律平等保护。

(3)根据本规定确定适用有关法律违反国家法律的基本原则或者社会公共利益的,不予适用。

6.有关《最高院关于适用<涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》:

《最高院关于适用<涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》

第2条:涉外民事关系法律适用法实施以前发生的涉外民事关系,人民法院应当根据该涉外民事关系发生时的有关法律规定确定应当适用的法律;当时法律没有规定的,可以参照涉外民事关系法律适用法的规定确定。

第3条:冲突情况下适用《法律适用法》,但《票据法》、《海商法》、《民航法》及知识产权方面的特别法优于《法律适用法》。

第4条:民商事条约优先,但知识产权领域的国际条约已经转化或者需要转化为国内法律的除外。

第5条:中国法律和中国缔结或参加的国际条约没有规定的,可以适用国际惯例。

第20条:涉外民事关系法律适用法施行后发生的涉外民事纠纷案件,本解释施行后尚未终审的,适用本解释;本解释施行前已经终审,当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的,不适用本解释。

一、★★★国际私法的主体及法律适用

★属人法:与民事关系主体有关的国家的法律

大陆法系通常以国籍为属人法的连接点;英美法系通常以住所为属人法的连接点,还有折衷而采用惯常居所(经常居所地)为属人法连接点的做法。

★例:《票据法》第96条:票据债务人的民事行为能力,适用其本国法律。票据债务人的民事行为能力,依照其本国法律为无民事行为能力或者为限制民事行为能力而依照行为地法律为完全民事行为能力的,适用行为地法律。

考点1:自然人

★积极冲突的解决

★消极冲突的解决

(1)国籍积极和消极冲突及其解决

《涉外民事关系法律适用法》第19条:依照本法适用国籍国法律,自然人具有两个以上国籍的,适用有经常居所的国籍国法律;在所有国籍国均无经常居所的,适用与其有最密切联系的国籍国法律。自然人无国籍或者国籍不明的,适用其经常居所地法律。

(2)自然人住所的积极和消极冲突及其解决:

我国规定:住所的积极冲突;住所的消极冲突

《民通意见》183条:当事人的住所不明或者不能确定的,以其经常居住地为住所。当事人有几个住所的,以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所。

【例题·不定项】甲国籍人罗伯逊与家人久居乙国,其原始住所在甲国。罗伯逊在乙国和丙国均有生意和住所,不时去丙国照看生意,并与在丙国居住的父母小住。近年来,由于罗伯逊在中国的生意越来越好,因而长期居住于北京某饭店包租的578号房间。现涉及丙国的纠纷在中国法院审理,关于罗伯逊住所的认定,下列选项正确的是()。(2009-1-99)

A.应以长期居住地北京某饭店578号房间为其住所

B.应以乙国的住所为其住所

C.因涉及丙国的纠纷,应以丙国的住所为其住所

D.应以甲国的原始住所为其住所

[答疑编号506646020101:针对该题提问]

【答案】C

【解析】本题考核自然人住所的冲突。《民通意见》第183条规定,当

事人有几个住所的,以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住

所。本题中,虽然罗伯逊在丙国只是偶尔与其父母小住,但是如果有涉

及丙国的纠纷,则应该以罗伯逊在丙国的住所为其住所。

(3)经常居所地

《最高院关于适用<涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》第15条:自然人在涉外民事关系产生或者变更、终止时已经连续居住一年以上且作为其生活中心的地方,人民法院可以认定为涉外民事关系法律适用法规定的自然人的经常居所地,但就医、劳务派遣、公务等情形除外。

《涉外民事关系法律适用法》第20条:依照本法适用经常居所地法律,自然人经常居所地不明的,适用其现在居所地法律。

【例题·单选题】张某居住在深圳,2008年3月被深圳某公司劳务派遣到马来西亚工作,2010年6月回深圳,转而受雇于香港某公司,其间每周一到周五在香港上班,周五晚上回深圳与家人团聚。2012年1月,张某离职到北京治病,2013年6月回深圳,现居该地。依《涉外民事关系法律适用法》(不考虑该法生效日期的因素)和司法解释,关于张某经常居所地的认定,下列哪一表述是正确的?()(2013-1-37)

A.2010年5月,在马来西亚

B.2011年12月,在香港

C.2013年4月,在北京

D.2008年3月至今,一直在深圳

[答疑编号506646020102:针对该题提问]

【答案】D

【解析】本题考核自然人经常居所地的认定。《最高院关于适用<涉外

民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》第15条规定,自然人在

涉外民事关系产生或者变更、终止时已经连续居住一年以上且作为其生

活中心的地方,人民法院可以认定为涉外民事关系法律适用法规定的自

然人的经常居所地,但就医、劳务派遣、公务等情形除外。

考点2:法人的国籍、住所、营业所

案例:收购

(1)法人国籍的确定

(a)法人成员国籍主义或称资本控制主义;(b)设立地主义,或称成立地主义或登记地主义;(c)住所地主义;(d)准据法主义;(e)法人设立地和法人住所地并用主义。

相关法条:《民通意见》184条:外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法,法人的民事行为能力依其本国法确定。外国法人在我国领域内进行的民事活动,必须符合我国法律。

《涉外民事关系法律适用法》第14条:法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项,适用登记地法律。

法人的主营业地与登记地不一致的,可以适用主营业地法律。法人的经常居所地,为其主营业地。

法人登记地:《最高院关于适用<涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》第16条:人民法院应当将法人的设立登记地认定为涉外民事关系法律适用法规定的法人的登记地。

(2)法人住所的确定

(a)主事务所所在地说,或称管理中心所在地说;(b)营业中心所在地说;(c)章程指定住所说;(d)主要办事机构所在地说。

相关法条:《民法通则》第39条:法人以它的主要办事机构所在地为住所。

(3)法人的营业所

《民通意见》185条:当事人有二个以上营业所的,应以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的营业所为准;当事人没有营业所的,以其住所或者经常居住地为准。

相关法条:外国公司在中国境内设立分支机构

《公司法》第193条:外国公司在中国境内设立分支机构,必须向中国主管机关提出申请,并提交其公司章程、所属国的公司登记证书等有关文件,经批准后,向公司登记机关依法办理登记,领取营业执照。

【例题·多选题】下列说法符合我国有关规定的有()。

A.当事人有几个住所的,以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所

B.当事人有两个以上的营业所的,以其住所或者经常居住地为准

C.有双重或多重国籍的外国人,以其经常居住地国法为其本国法

D.依照《涉外民事关系法律适用法》适用经常居所地法律,自然人经常居所地不明的,适用其现在居所地法律

E.法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务等事项,应适用主营业地法律

[答疑编号506646020103:针对该题提问]

【答案】AD

【解析】本题考核自然人国籍、住所、经常居所地的确定及其冲突之解

决。积极冲突少不了最密切联系原则,消极冲突找经常居所地。

选项B错误。《民通意见》185条规定,当事人有二个以上营业所的,应以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的营业所为准。

选项C错误。《涉外民事关系法律适用法》第19条规定,依照本

法适用国籍国法律,自然人具有两个以上国籍的,适用有经常居所的国

籍国法律;在所有国籍国均无经常居所的,适用与其有最密切联系的国

籍国法律。自然人无国籍或者国籍不明的,适用其经常居所地法律。

选项E错误。《涉外民事关系法律适用法》第14条规定,法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为能力、组织机构、股东权利义务

等事项,适用登记地法律。法人的主营业地与登记地不一致的,可以适

用主营业地法律。法人的经常居所地,为其主营业地。

考点3:国家及其财产豁免★★★

(1)绝对豁免主义

一国不对他国的国家行为进行管辖,不对他国国家财产采取司法执行措施。

(2)中国的立场之总结

坚持绝对豁免主义为国际习惯法、豁免可放弃(默示放弃:起诉、应诉、反诉、介入)、(管辖、执行、诉讼程序)豁免之放弃须分别为之、曾放弃不意味永远放弃、出庭主张豁免权不等于放弃、国企不享有豁免、对等限制。

【例题·单选题】甲国政府与乙国A公司在乙国签订一份资源开发合同后,A公司称甲国政府未按合同及时支付有关款项。纠纷发生后,甲国明确表示放弃关于该案的诉讼管辖豁免权。根据国际法规则,下列哪一选项是正确的?()(2010-1-30)

A.乙国法院可对甲国财产进行查封

B.乙国法院原则上不能对甲国强制执行判决,除非甲国明示放弃在该案上的执行豁免

C.如第三国法院曾对甲国强制执行判决,则乙国法院可对甲国强制执行判决

D.如乙国主张限制豁免,则可对甲国强制执行判决

[答疑编号506646020104:针对该题提问]

【答案】B

【解析】本题考核国家主权豁免。

选项A错误,选项B正确。国家对于管辖豁免的放弃,并不意味着对执行豁免的放弃。即使国家放弃了管辖豁免,外国法院也不能因此当

然地对该国国家财产实施扣押、查封等强制执行措施。

选项C、D错误。国家豁免权的放弃是国家的一种主权行为,必须是自愿、特定和明确的。一国不能通过本国立法来改变别国的豁免立场,

也不能将一国对某一特定事项上的豁免放弃推移到其他事项上,或将一

国的豁免放弃推移到另一国家上。

考点4:政府间国际组织:享有豁免权

考点5:被告或第三人享有特权与豁免的情况下立案的报审程序

《最高人民法院关于人民法院受理涉及特权与豁免的民事案件有关问题的通知》

凡以下列在中国享有特权与豁免的主体为被告、第三人向人民法院起诉的民事案件,人民法院应在决定受理之前,报请本辖区高级人民法院审查;高级人民法院同意受理的,应当将其审查意见报最高人民法院。在最高人民法院答复前,一律暂不受理。

一、外国国家;二、外国驻中国使馆和使馆人员;三、外国驻中国领馆和领馆成员;四、

途经中国的外国驻第三国的外交代表和与其共同生活的配偶及未成年子女;五、途经中国的

外国驻第三国的领事官员和与其共同生活的配偶及未成年子女;……十二、其他在中国享有

特权与豁免的主体。

二、★★★★权利能力和行为能力的法律适用

1.自然人的民事权利能力及行为能力的法律适用 类别 法律适用

自 然 人

民事权利能力

《涉外民事关系法律适用法》第11条:自然人的民事权利能力,适用

经常居所地法律。

民事行为能力 《涉外民事关系法律适用法》第12条:自然人的民事行为能力,适用

经常居所地法律。自然人从事民事活动,依照经常居所地法律为无民事

行为能力,依照行为地法律为有民事行为能力的,适用行为地法律,但涉及婚姻家庭、继承的除外。 宣告失踪或者宣告死亡

《涉外民事关系法律适用法》第13条:宣告失踪或者宣告死亡,适用

自然人经常居所地法律。

人格权 《涉外民事关系法律适用法》第15条:人格权的内容,适用权利人经

常居所地法律。

2.法人的民事权利能力及行为能力的法律适用

《涉外民事关系法律适用法》第14条:法人及其分支机构的民事权利能力、民事行为

能力、组织机构、股东权利义务等事项,适用登记地法律。

法人的主营业地与登记地不一致的,可以适用主营业地法律。法人的经常居所地,为其

主营业地。

【例题·多选题】花旗公司为一家在美国登记注册的公司,其主营业地位于新加坡。下

列说法正确的是( )。

A.花旗公司的组织机构、股东权利义务等事项可以适用美国法或新加坡法

B.花旗公司的民事行为能力应当适用新加坡法

C.花旗公司的经常居所地应当认定在美国

D.花旗公司的经常居所地应当认定在新加坡

[答疑编号506646020201:针对该题提问]

【答案】AD

【解析】本题考核法人的民事权利能力及行为能力的法律适用。

三、诉讼时效的法律适用

《涉外民事关系法律适用法》第7条:诉讼时效,适用相关涉外民事关系应当适用的法

律。

【例题·单选题】甲乙均为俄罗斯公民。甲定居中国,乙定居韩国,双方在汉城订立了

一借贷合同,其中约定有关该合同的争议由中国法院排他管辖,英国法律为合同准据法。后

双方因执行该合同发生争议而诉至我国法院。关于该合同争议的诉讼时效所应适用的法律,下列哪一个选项是正确的?()(2005-1-35)

A.当事人双方都是俄罗斯公民,该合同争议的诉讼时效应适用俄罗斯法律

B.当事人在汉城订立合同,该合同争议的诉讼时效应适用韩国法律

C.当事人选择英国法为合同准据法,该合同争议的诉讼时效应适用英国法律

D.当事人选择由我国法院管辖,该合同争议的诉讼时效应适用我国法律

[答疑编号506646020202:针对该题提问]

【答案】C

【解析】本题考核诉讼时效适用。依据《涉外民事关系法律适用法》的

规定,合同选择的准据法是英国法,诉讼时效适用英国法。

四、★★★★★涉外物权的法律适用

1.不动产物权(1)《民法通则》第144条:不动产的所有权,适用不动产所在地法。(2)《涉外民事关系法律适用法》第36条:不动产物权,适用不动产所在地法律。

(3)《民通意见》第186条:土地、附着于土地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属设备为不动产。不动产的所有权、买卖、租赁、抵押、使用等民事关系,均应适用不动产所在地的法律。

2.动产物权《涉外民事关系法律适用法》第37条:当事人可以协议选择动产物权适用的法律。当事人没有选择的,适用法律事实发生时动产所在地法律。

《涉外民事关系法律适用法》第38条:当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。当事人没有选择的,适用运输目的地法律。

续表

3.船舶物权(1)船舶所有权:《海商法》第270条:船舶所有权的取得、转让和消灭,适用船旗国法律。

(2)船舶抵押权:《海商法》第271条:船舶抵押权适用船旗国法律。船舶在光船租赁以前或光船租赁期间,设立船舶抵押权的,适用原船舶登记地的法律。

(3)船舶优先权:《海商法》第272条:船舶优先权,适用受理案件的法院所在地法律。

优先权:《海商法》第22条:下列各项海事请求具有船舶优先权:

(一)船长、船员和在船上工作的其他在编人员根据劳动法律、行政法规或者劳动合同所产生的工资、其他劳动报酬、船员遣返费用和社会保险费用的给付请求;

(二)在船舶营运中发生的人身伤亡的赔偿请求;

(三)船舶吨税、引航费、港务费和其他港口规费的缴付请求;

(四)海难救助的救助款项的给付请求;

(五)船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求。

续表

4.民用航空器物权 (1)航空器所有权:《民用航空法》第185条:民用航空器所有权的取

得、转让和消灭,适用民用航空器国籍登记国法律。

(2)航空器抵押权:《民用航空法》第186条:民用航空器抵押权适用

民用航空器国籍登记国法律。

(3)航空器优先权:《民用航空法》第187条:民用航空器优先权适用

受理案件的法院所在地法律。

5.权利质权和有价证券 (1)《涉外民事关系法律适用法》第40条:权利质权,适用质权设立

地法律。第39条:有价证券,适用有价证券权利实现地法律或者其他与

该有价证券有最密切联系的法律。

【例题·多选题】关于物权关系的法律适用,根据我国现行法律中的冲突法规则,下列

哪些选项是正确的?( )(2008四川-1-80)

A.不动产的所有权适用不动产所在地法律

B.船舶所有权的取得适用船旗国法律

C.船舶优先权适用受理案件的法院所在地的法律

D.民用航空器的所有权和抵押权适用民用航空器国籍登记国法律

[答疑编号506646020203:针对该题提问]

【答案】ABCD

【解析】本题考核物权关系的法律适用。

选项A 正确。《涉外民事关系法律适用法》第36条规定,不动产

物权,适用不动产所在地法律。

选项B 正确。《海商法》第270条规定,船舶所有权的取得、转让

和消灭,适用船旗国法律。

选项C 正确。《海商法》第272条规定,船舶优先权,适用受理案

件的法院所在地法律。

选项D 正确。《民用航空法》第185条规定,民用航空器所有权的

取得、转让和消灭,适用民用航空器国籍登记国法律。第186条规定,

民用航空器抵押权适用民用航空器国籍登记国法律。

【例题·多选题】A 公司和B 公司于2011年5月20日签订合同,由A 公司将一批平板

电脑售卖给B 公司。A 公司和B 公司营业地分别位于甲国和乙国,两国均为《联合国国际货

物销售合同公约》缔约国。合同项下的货物由丙国C 公司的“潇湘”号商船承运,装运港是

甲国某港口,目的港是乙国某港口。在运输途中,B 公司与中国D 公司就货物转卖达成协议。

如果B 公司与D 公司就运输途中平板电脑的所有权产生了争议,D 公司将争议诉诸中国某法

院。

根据我国有关法律适用的规定,关于平板电脑所有权的法律适用,下列选项正确的是

( )。(2011-1-98)

A.当事人有约定的,可以适用当事人选择的法律,也可以适用乙国法

B.当事人有约定的,应当适用当事人选择的法律

C.当事人没有约定的,应当适用甲国法

D.当事人没有约定的,应当适用乙国法

[答疑编号506646020204:针对该题提问]

【答案】BD

【解析】本题考核物权的法律适用。《涉外民事关系法律适用法》第

38条规定,当事人可以协议选择运输中动产物权发生变更适用的法律。

当事人没有选择的,适用运输目的地法律。因此,对于当事人有约定的,

适用约定的法律,若没有约定的,适用运输目的地法律。

五、★★★★★涉外债权的法律适用

考点1:合同之债

背景:★★★★★2013年司法考试新大纲删除了“最高人民法院《关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》”

★★★★★最高人民法院民四庭负责人就《关于适用<中华人民共和国涉外民事关系法律适用法>若干问题的解释(一)》答记者问:“需要说明的是,由于该法施行时间较短,许多问题尚待进一步研究,我们采取分步走思路,暂先对涉外民事关系法律适用法总则部分以及分则部分属于一般性问题的内容做出解释,对该法分则部分的其他内容留待以后再做相应的司法解释。”

1.意思自治原则

原则涉外合同之法律适用★★★★★

意思自治原则《民法通则》第145条第1款:涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,法律另有规定的除外。

《涉外民事关系法律适用法》第41条:当事人可以协议选择合同适用的法律。……

意思自治原则之例外:(1)《合同法》第126条第2款:在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同,适用中华人民共和国法律。

参考相关法条:《最高院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第8条:同《合同法》第126条第2款

(2)中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业股份转让合同;

(3)外国自然人、法人或者其他组织承包经营在中华人民共和国领域内设立的中外合资经营企业、中外合作经营企业的合同;

(4)外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业股东的股权的合同;

(5)外国自然人、法人或者其他组织认购中华人民共和国领域内的非外商投资有限责任公司或者股份有限公司增资的合同;

(6)外国自然人、法人或者其他组织购买中华人民共和国领域内的非外商投资企业资产的合同。

2.最密切联系原则

原则涉外合同之法律适用★★★★★

最密切《涉外民事关系法律适用法》第41条:……当事人没有选择的,适用履行

联系原则义务最能体现该合同特征的一方当事人经常居所地法律或者其他与该合同有最密切联系的法律。

参考相关法条:《最高院关于审理涉外民事或商事合同纠纷案件法律适用若干问题的规定》第5条“与合同有最密切联系的国家或者地区的法律”:

(一)买卖合同,适用合同订立时卖方住所地法;如果合同是在买方住所地谈判并订立的,或者合同明确规定卖方须在买方住所地履行交货义务的,适用买方住所地法。

(二)来料加工、来件装配以及其他各种加工承揽合同,适用加工承揽人住所地法。

(三)成套设备供应合同,适用设备安装地法。

(四)不动产买卖、租赁或者抵押合同,适用不动产所在地法。

(五)动产租赁合同,适用出租人住所地法。

(六)动产质押合同,适用质权人住所地法。

(七)借款合同,适用贷款人住所地法。

(八)保险合同,适用保险人住所地法。

(九)融资租赁合同,适用承租人住所地法。

(十)建设工程合同,适用建设工程所在地法。

(十一)仓储、保管合同,适用仓储、保管人住所地法。

(十二)保证合同,适用保证人住所地法。

(十三)委托合同,适用受托人住所地法。

(十四)债券的发行、销售和转让合同,分别适用债券发行地法、债券销售地法和债券转让地法。

(十五)拍卖合同,适用拍卖举行地法。

(十六)行纪合同,适用行纪人住所地法。

(十七)居间合同,适用居间人住所地法。

如果上述合同明显与另一国家或者地区有更密切联系的,适用该另一国家或者地区的法律。

3.特殊合同的法律适用

特殊合

法律适用

涉外消费者合同《涉外民事关系法律适用法》第42条:消费者合同,适用消费者经常居所地法律;消费者选择适用商品、服务提供地法律或者经营者在消费者经常居所地没有从事相关经营活动的,适用商品、服务提供地法律。

涉外劳动合同《涉外民事关系法律适用法》第43条:劳动合同,适用劳动者工作地法律;难以确定劳动者工作地的,适用用人单位主营业地法律。劳务派遣,可以适用劳务派出地法律。

【例题·多选题】依照我国法律的规定,下列哪些合同必须适用我国法律?()(2002-1-63)

A.德国甲公司与法国乙公司依照《中华人民共和国外资企业法》,为共同投资在中国设立企业丙而订立的合同

B.美国甲公司与我国乙公司依据《中华人民共和国中外合资经营企业法》,为共同投资在中国设立企业丙而订立的合同

C.日本国甲公司与意大利国乙公司及中国丁公司依照《中华人民共和国中外合作经营企业法》,为共同投资在中国设立企业丙而订立的合同

D.中国甲公司与新加坡乙公司签订的在中国境内履行的中外合作勘探开发自然资源合同

[答疑编号506646020301:针对该题提问]

【答案】BCD

【解析】本题考核特殊合同的法律适用。《合同法》第126条第2款规

定,在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经

营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同,适用中华人民共和国法

律。而选项A,属于外商合资企业合同,不属于上述三类企业合同的范

围,所以不是必须适用中国法。

考点2:侵权行为之债

提示:涉外侵权的情形——侵犯人身权、碰撞侵权、产品责任侵权、知识产权侵权侵权行为我国相关法条

(1)一般侵权行为①《涉外民事关系法律适用法》第44条:侵权责任,适用侵权行为地法律,但当事人有共同经常居所地的,适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后,当事人协议选择适用法律的,按照其协议。

②关于侵权行为地的确定,《民通意见》第187条:侵权行为地包括侵权行为实施地和侵权结果发生地;如果两者不一致,由人民法院选择适用。

(2)船舶碰撞侵权①《海商法》第273条:船舶碰撞的损害赔偿,适用侵权行为地法律。

船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿,适用受理案件的法院所在地法律。

同一国籍的船舶,不论碰撞发生在何地,碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。

②《海商法》第275条:海事赔偿责任限制,适用受理案件的法院所在地法。

(3)民用航空法侵权《民用航空法》第189条:民用航空器对地面第三人的损害赔偿,适用侵权行为地法律。

民用航空器在公海上空对水面第三人的损害赔偿,适用受理案件的法院所在地法律。

(4)侵犯人格权《涉外民事关系法律适用法》第46条:通过网络或者采用其他方式侵害姓名权、肖像权、名誉权、隐私权等人格权的,适用被侵权人经常居所地法律。

(5)产品责任侵权《涉外民事关系法律适用法》第45条:产品责任,适用被侵权人经常居所地法律;被侵权人选择适用侵权人主营业地法律、损害发生地法律的,或者侵权人在被侵权人经常居所地没有从事相关经营活动的,适用侵权人主营业地法律或者损害发生地法律。

【例题·多选题】下列选项适用法院地法支配的是()。

A.一艘韩国船与一艘澳大利亚货轮在公海上发生船舶碰撞,在我国法院起诉

B.一艘外国货轮在海上发生海难,在目的港中国大连进行共同海损理算时发生纠纷,船东就此在我国法院起诉

C.两艘中国船舶在智利领海内发生船舶碰撞,回到国内法院起诉

D.一艘悬挂美国国旗的货轮被美国船东卖给中国某航运公司,双方对该货轮的所有权转移时间产生纠纷诉至我国法院

[答疑编号506646020302:针对该题提问]

【答案】ABC

【解析】本题考核涉外法律关系的法律适用。

选项A正确。《海商法》第273条第2款规定,船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿,适用受理案件的法院所在地法律。

选项B正确。《海商法》第274条规定,共同海损理算,适用理算地法律。

选项C正确。《海商法》第273条第3款规定,同一国籍的船舶,不论碰撞发生于何地,碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。

选项D错误。《海商法》第270条规定,船舶所有权的取得、转让和消灭,适用船旗国法律。

【例题·多选题】中国公民小强在美国旅游期间购买一款手机,回国使用过程中手机电池爆炸致其受伤,遂在中国法院起诉该手机销售商,请求侵权损害赔偿。法院审理后发现,手机电池爆炸是由于质量不合格所致,小强的经常居所地在澳大利亚,手机销售商主营业地在美国。根据《法律适用法》的规定,下列说法正确的是()。

A.该案一般情况下应适用小强的经常居所地法即澳大利亚法律解决

B.小强选择适用美国法的,人民法院应遵照其选择

C.手机销售商选择适用中国法的,人民法院应遵照其选择

D.若手机销售商在澳大利亚没有从事相关经营活动的,该案适用美国法或中国法

[答疑编号506646020303:针对该题提问]

【答案】ABD

【解析】本题考核产品责任侵权的法律适用。《涉外民事关系法律适用

法》第45条规定,产品责任,适用被侵权人经常居所地法律;被侵权

人选择适用侵权人主营业地法律、损害发生地法律的,或者侵权人在被

侵权人经常居所地没有从事相关经营活动的,适用侵权人主营业地法律

或者损害发生地法律。

考点3:涉外不当得利和无因管理之债的法律适用

《涉外民事关系法律适用法》第47条:不当得利、无因管理,适用当事人协议选择适用的法律。当事人没有选择的,适用当事人共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,

第二章 国际法基本原则

在尼加拉瓜境内针对尼加拉瓜的军事与准军事活动案 【案情简介】 从1984年2月开始,在美国的资助和直接参与下,尼加拉瓜反政府武装组织在尼加拉瓜几个重要港口布设水雷,这严重威胁到尼加拉瓜的安全和航行,并造成了重大事故和损失。美国还支持尼反政府武装攻击尼加拉瓜港口、石油设施等。为此,尼加拉瓜于1984年4月9日向国际法院提出申请,控告美国在其港口布雷、出动飞机袭击尼加拉瓜石油设施和港口以及进行其他军事和准军事活动。 尼加拉瓜请求法院宣布美国的行为构成非法使用武力和以武力相威胁、干涉其内政和侵犯其主权的行为,请求法院责令美国立即停止上述行为及对其本身和其国民所受损害予以赔偿,并指示临时保全措施。 美国则认为法院对该案没有管辖权,因为尼加拉瓜发表的接受法院强制管辖的声明并未发生法律效力。而且,1984年4月6日美国政府通知联合国秘书长对于1946年发表的接受法院强制管辖的声明在两年内不适用于“与任何中美洲国家的争端或由中美洲发生的事件引起或同中美洲事件有关的争端”,该通知立即生效,这也排除了法院对本案的管辖权。 【判决】 1984年5月,法院指示了临时保全措施。11月,法院作出初步判决,否定了美国的初步反对意见。法院认为尼加拉瓜1929年发表的接受国际常设法院强制管辖的声明依《国际法院规约》第36条第2款具有法律效力。至于美国1984年的声明,应受其1946年声明中的“6个月后生效”的约束,这是依据诚意原则的结果。因此法院对本案有管辖权。1985年,美国宣布退出国际法院的诉讼程序,并中止1956年《美国和尼加拉瓜友好通商航海条约》和美国对国际法院强制管辖的接受。法院认为美国的这些行为均发生在法院作出初步判决之后,其管辖权不受影响。根据规约第53条有关当事国一方不出庭的规定,法院决定继续审理此案。 1986年6月,法院对本案的实质问题作出了判决。法院以绝大多数票判决:美国在尼加拉瓜境内的行动违反了禁止使用武力原则,构成对尼非法使用武力和以武力相威胁;美支持尼反政府武装是对尼内政的干涉,明显违反了不干涉原则;美国对尼加拉瓜的行动违反了尊重国家领土主权原则;美国鼓励了尼反政府武装从事违反人道法原则的行为,美国在尼港口布雷造成第三国船舶及其人员的人身、财产损害的行为也构成了对人道法原则的违反;美国有义务立即停止并不再采取任何上述违背其国际义务的行为,并对违反行为所

____教育网安全管理协议完整版

编号:TQC/K788 ____教育网安全管理协议 完整版 In the case of disputes between the two parties, the legitimate rights and interests of the partners should be protected. In the process of performing the contract, disputes should be submitted to arbitration. This paper is the main basis for restoring the cooperation scene. 【适用合作签约/约束责任/违约追究/维护权益等场景】 甲方:________________________ 乙方:________________________ 签订时间:________________________ 签订地点:________________________

____教育网安全管理协议完整版 下载说明:本协议资料适合用于需解决双方争议的场景下,维护合作方各自的合法权益,并在履行合同的过程中,双方当事人一旦发生争议,将争议提交仲裁或者诉讼,本文书即成为复原合作场景的主要依据。可直接应用日常文档制作,也可以根据实际需要对其进行修改。 甲方:_____现代教育发展中心(_____ 教育网) 乙方:_______ _____教育网是_____省教育厅直接领导 的全省公共教育计算机网络,其目的是利 用先进实用的计算机技术和网络通信技 术,实现校园网间计算机连网、信息资源 共享,促进教育与社会双向交互服务,其 服务对象主要是我省的教育、科研机构和 全社会教育需求。_____教育网的所有接 入、使用单位必须签署本项协议,并报教

国际法

第一章导论 一、国际法的概念 (一)定义和特征 国际法是在国际交往中产生的,主要是调整国家之间法律关系的原则、规则和制度。它是国际社会成员之间的法,它有法律拘束力,它不同于国际道德和礼让。它也是一个独立的法律体系,与国内法是不同的,有它自己的特征: 1、国际法的主体和调整对象与国内法不同,国际法的主体即法律关系的参加者,主要是国家,此外还有政府间的国际组织及争取独立的民族解放组织,它们是国际社会的成员。而国内法的主体主要是自然人和法人。国际法调整的对象主要是国家间的法律关系,此外还有国家与其国际法主体或其他国际法主体之间的法律关系,国内法主要是调整自然人之间、法人之间、或自然人与法人之间的法律关系。 2、国际法的创立方式是国际法主体间的协议,主要是国家间的协议。 因为国际社会的成员之间都是平等的、独立的,就国家而言,相互没有管辖和支配的权力,在它们之上也没有世界政府、没有立法机关,因此,只能是在它们交往中通过达成协议而产生共同遵守的国际法原则和规则。它不同于国内法,国内法是由国家立法机关制定的。 3、国际法的强制遵守和执行是依靠国家对违法者采取单独的或集体的强制措施加以保证的。它不同于国内法国内法的强制执行措施,依靠国内的司法机关、警察和军队及其执法机构保证。 (二)国际法的效力根据 所谓效力根据就是国际法为什么有法律拘束力或法律效力,根据是什么。 对这个问题重点抓住传统的国际法学派的自然法学派和实在法学派的基本主张。自然法学派认为国际法是自然法,是人的理性和良知。国家代表人民与别国交往遵守的规则是民族的理性和法律良知。这样的民族法律良知就成了国际法效力的根据。实在法学派基本观点认为国际法不是自然法而是实际存在的法律原则和规则,是国家同意的结果,因此,它的效力根据是国家的同意。不是什么民族的理性和良知。格老秀斯对国际法效力根据提出自己的主张,他认为国际法大部是自然法,其次是实在法。因此它的大部分规则的效力根据是民族的理性或法律良知,其次是国家的同意。显然是自然法学派和实在法学派两种主张的折衷。因此,有人称之为折衷主义派。抓住传统的自然法学派和实在法学派的基本主张对新的自然法学派和实在法学派的理解就不难了。 我以为国际法的形成是各国协议的结果,无论是以条约或习惯及其他形式协议都表现了国家的意志协调,也可以说国家的同意。因此实在法学派研究问题的角度是正确的。 二、国际法的渊源 国际法的直接渊源有国际条约、国际习惯和一般法律原则。前两项是国际法原则和规则形成的主要方式,一般法律原则是次要的或是前两

教育网安全管理协议

教育网安全管理协议 Education network security management protocol 甲方:___________________________ 乙方:___________________________ 签订日期:____ 年 ____ 月 ____ 日 合同编号:XX-2020-01

教育网安全管理协议 前言:合同是民事主体之间设立、变更、终止民事法律关系的协议。依法成立的合同,受法律保护。本文档根据服务合同内容要求和特点展开说明,具有实践指导意义,便于学习和使用,本文档下载后内容可按需编辑修改及打印。 甲方:_______现代教育发展中心(_______教育网)乙方:_______________________________________ _________教育网是_________省教育厅直接领导的全省公共教育计算机网络,其目的是利用先进实用的计算机技术和网络通信技术,实现校园网间计算机连网、信息资源共享,促进教育与社会双向交互服务,其服务对象主要是我省的教育、科研机构和全社会教育需求。_______教育网的所有接入、使用单位必须签署本 项协议,并报教育行政部门备案。 第一条总则 (一)_______教育网接入、使用单位的所有工作人员和 用户必须遵守国家有关法律、法规,严格执行安全保密制度,并对所提供的信息负责。 (二)_______教育网的所有工作人员和用户必须对所提 供的信息负责。不得利用计算机网络从事危害国家安全、泄露国家秘密等犯罪活动,不得制作、查阅复制和传播有碍社会治安和有伤风化的信息。

(三)在_______教育网上不允许进行任何干扰网络用户、破坏网络服务和破坏网络设备的活动,这些活动包括(但并不局限于)在网络上发布不真实的信息、散布计算机病毒、使用网络进入未经授权使用的计算机、不以真实身份使用网络资源等。 (四)_______教育网的单位用户应设立网络安全员,负责相应的网络安全和信息安全工作。 (五)_______教育网定期对相应的网络用户进行有关的信息安全和网络安全教育。 (六)_______教育网责成各接入、使用单位根据国家有关规定对于上网信息进行审查。凡涉及国家机密的信息严禁上网。 (七)_______教育网的所有用户有义务向网络安全员和有关部门报告违法犯罪行为和有害信息。 (八)_______教育网的有关工作人员和用户必须接受并配合国家有关部门依法进行的监督检查。 第二条接入管理 (一)接入_______教育网的连网、使用单位和用户必须遵守_______教育网制定的规定和制度,按时缴纳有关费用。 (二)_______教育网的接入、使用单位和用户不允许在网页上刊载与己无关的广告资讯。

教育法律法规基础知识

教育法律法规基础知识 一、教育法的含义和特征 含义:广义的教育法是指一切调整教育关系法律规范的总称,包括所有的教育法律、法规、规章以及其他法律法规中有关教育的规定。狭义的教育法指国家最高权力机关(全国人大)制定的有关教育的规范性法律文件,即教育法律。 特征:1教育法是一种特殊的社会规范;2教育法是国家制定或认可的;3教育法规定了教育主体的权力和义务;4教育法的实现由国家强制力作保障;5教育法为教育关系为特有的调整对象;6教育法的调整方法具有自身的特点。 二、教育法的基本原则: 1、坚持教育的社会主义方向性; 2、体现教育的民主性; 3、保障教育的公共性; 4、确保教育的战略地位; 5、遵循教育发展的客观规律。 三、教育法的渊源和体系 1、教育法的主要渊源:1宪法,2教育法律,3教育行政法规,4地方性教育法规,5自治条例和单行条例,6教育规则。 2、教育法的体系:1教育法体系的横向结构:教育基本法、基础教育法、高等教育法、职业教育法、社会教育法、学位法、教师法、教育投入或教育财政法;2教育法体系的纵向结构:第一层级,全国人民代表大会制定的宪法中关于教育的条款;第二层级,全国人民代表大会制定的教育基本法;第三层级,全国人民代表大会常务委员会制定的教育单行法;第四层级,国务院制定的教育行政法规;第五层级,省、自治区、直辖市人大及其常务委员会以及其他法定地方权力机关制定的地方性教育法规;第六层级,教育部及国务院其他行政部门制定的教育规章和省、自治区、直辖市人大及其常务委会以及其他法定地方权力机关制定的教育规章。 3、教育法的作用:1指引;2评价;3教育;4保障;5规范;6强制。 4、学习教育法的意义:1落实教育战略地位的需要;2教育立法的需要;3教育执法的需要; 4保障受教育权的需要。 四、教育法律关系含义和特征 含义:是教育法律规范在调整人们有关教育活动的行为过程中形成的权力和义务关系。特征:1教育法律关系是依教育法形成的社会关系,是教育法律规范在教育活动中的体现;2教育法律关系是由国家强制力保证实施的社会关系;3某种教育法律关系的存在,总是以相应的现行的教育法律规范为前提。 五、教育法律关系的分类与构成要素

浅论国际法在国内的适用

浅论国际条约在国内的适用 ——暨国际条约在国内适用中主权国家的 利益维护问题探讨 安徽大学法学院09法学2班范震 内容提要国际条约在国际交往中发挥着日益重要的作用。20世纪五十年代以来,随着经济全球化趋势的发展,了规范国际间的交流与合作,国际条约的触角渐渐伸向了主权国家的某些内部事务。本文旨在探讨在与世界联系日益紧密的今天,主权国家对于国际条约在国内的适用与国家利益的维护问题。 关键词国家利益非协商性协调机制妥协国际条约与国内法主权国家国家利益 一、国际法及国际条约产生的原因——国家利益的妥协 (一)国际条约的含义 国际法(Internal law)指适用主权国家之间以及其他具有国际人格的实体之间的法律规则的总体。国际法又称国际公法,以区别于国际私法或法律冲突,后者处理的是不同国家的国内法之间的差异。国际法也与国内法截然不同,国内法是一个国家内部的法律,它调整在其管辖范围内的个人及其他法律实体的行为。 国际条约(International Treaties)指国际法主体之间以国际法为准则而为确立其相互权利和义务而缔结的书面协议。国际条约包括一般性的条约和特别条约。一般性的国际条约通常是大多数或多数国家参加的,主题事项涉及世界性问题,起着创立一般适用的国际法原则和规则的作用。特别条约,一般由两个或几个国家为特定事项缔结的。国际条约是国际私法规范赖以存在的基本形式之一。 (二)国际法和国际条约产生的历程及其形成原因分析 在人类社会的早期,原始的国家形态产生开始,国际法与国际条约的萌芽便氤氲而生。国与国间的交往中,通过不尽其数的斗争与交往,为了国家的发展和国家利益的保全与延伸,国与国之间订立了一系列的“契约”。这些契约或是通过对一些传统经典的尊崇,或是通过外交使节的谈判形成的协议。不管这些契约的形式如何,它们的本质都是相同,即国家间对于经常性国家利益冲突的协调机制。这种协调机制与国内规则并不相同。在一个国家内部,其国内规则,不管是通过立法形式还是统治者的命令,都享有最高效力,具有不可抗拒性和非协商性,因为在一个国家内部只存在一种占据统治地位的力量。于此不同的是,在国际社会,订立契约的国家间并不能区分哪一方的力量占据绝对统治地位,国家间不管大小强弱,都有其存在并抗拒他国意志任意行使的能力,因为当一个国家不具备保留自身意志能力的时候,这个国家将很快不复存在,沦为殖民地或被吞并。这是基于国家间这种利益的冲突和力量的制衡双重因素的作用,才导致了国与国之间不可能将所有问题都依照某一国的意志,这就产生了妥协。这种妥协并不是固定的,而是随着国家实力的变迁而变化的。国际法与国际条约历经岁月变迁,从《威斯特法利亚合约》到WTO条约,每一项国际法与国际条约的背后都是国家利益与国家力量间妥协的不断运动。 (三)国际法与国际条约的实施保障

教育网安全管理协议范本正式版

YOUR LOGO 教育网安全管理协议范本正式版 After The Contract Is Signed, There Will Be Legal Reliance And Binding On All Parties. And During The Period Of Cooperation, There Are Laws To Follow And Evidence To Find 专业合同范本系列,下载即可用

教育网安全管理协议范本正式版 使用说明:当事人在信任或者不信任的状态下,使用合同文本签订完毕,就有了法律依靠,对当事人多方皆有约束力。且在履行合作期间,有法可依,有据可寻,材料内容可根据实际情况作相应修改,请在使用时认真阅读。 为了满足社会对高层次专业人才的需求,更好地为地方经济建设和社会发展服务,经甲乙双方协商决定联合举办成人高等教育,为保证联合办学的顺利进行,在符合国家和院校规定的情况现就有关事项协议如下: 一、联合办班招生计划、专业及学制 二、甲方承担的主要工作和责任 1、负责联系主考院校的招生计划的申报与落实。 2、负责学籍的管理、注册及毕业证的办理工作。 3、检查、督导教学计划的实施。 4、对学习期满,成绩合格者,颁发主考院校的成教专本科毕业证,省教育厅纳入电子注册,国家承认其学历。 三、乙方承担的主要工作和责任 1、组织宣传、报名、招生,并按甲方要求将学员有关资料报送甲方,以便招生、录取和注册,组织学生按国家和甲方要求参加成人高考。 2、依据甲方提供的教学计划及教学大纲,提供教学场所、聘任合格教师,组织实施教学。 3、根据甲方的要求,负责学生在学习期间的日常管理。 四、经费及分成

国际法的基础

名词解释 1国际法的渊源是国际法的原则、规则和规章、制度第一次出现的地方或最初的表现形式,是国际法中证明具有法律的拘束力并普遍适用的规则已经存在的证据和表明这种规则效力的法定形式。 2国际法的基本原则是指被各国公认和接受的,具有普遍约束力的,适用于国际法各个领域的,构成国际法律基础的法律原则。 3国家承认的是指即存国家对新产生的国家给予认可、接受,并愿意与之建立关系进行交往的行为。 4国家继承是指一国对领土的国际关系所付的责任,由别国取代。即由于出现了国家领土的变更事实,而使与变更领土相关的国际法上的权利和义务从被继承国转移给继承国。 5国家责任是在国际法上,一国对其违反国际法的行为所承担的责任称之为国家责任。 6国际不法行为是引起国家责任的最主要的形式,国际不法行为的构成包括:1、该行为违反了该国所承担的国际义务或者违反了国际法;2、该不法行为应当视为国家的行为 7无害通过是指外国船舶在不损害沿海国安全和良好秩序的条件下,迅速地连续不停地通过领海而无需事先通知或取得沿海国的许可。 8条约的保留是指国家或国际组织在签署、批准、接受、核准或加入条约时所作的单方面声明,不论措辞或名称为何,其目的在于摒弃或更除条约中若干规定对该国或国际组织适用时的法律效果。 9条约的无效是指条约因不具备国际法所要求的有效条件而产生的一种法律后果。国际法上的无效制度在原理上同国内法上的无效合同制度极其相似。 —国际法的基础 1国际法产生的前提:国家的存在。即主权国的存在,能够独立的享有国际权利和承担国际义务。 2国际之间的交往是国际法存在的社会基础,国家与国家自从有了相互的联络、交流,才会产生各种矛盾、冲突,以及联合与合作。 3国家之间交往的内在需要:建立一种秩序。自古以来,国与国之间的交往与摩擦无不围绕着各种利益纷争:领土的划分,资源的掠夺、瓜分以及共享,相互的援助与扶持等等。纵观国际法的发展史,即是人类经济、政治发展史,人类的战争史、文明史。人类历经了两次世界大战,战争给人类带来的创伤无时无刻不在警醒着人类。为了追寻一个更大的共同利益,为了能在一个相对和平、安全的国际环境中生存和发展,为了获得相互的更多的帮助与互益,各文明国之间需要建立一种秩序,而这种秩序迫切需要国际法,即能约束各国行为的普遍的国际规范、原则来构建。

教育法律法规知识点总结

复习时要侧重时间、部门、法律责任和具体数字。 第一章教育法律基础 教育法规概述 一、内涵:教育法规即有关教育方面的法律、条例、规章等 规范性文件的总和。是一切调整教育关系的法律规范的 总称,是现代国家管理教育的基础和基本依据。 教育法规和教育政策具有共同目的,都决定与上层建筑 教育法规和教育政策的不同点:两者主体不一样,执行 方式不相同;法规效力比较强,政策适用比较广;法规 政策有区别,解决问题不一样 二、类型 1、成文法和不成文法(创制方式和表达方式) 2、根本法和普通法(效力等级和内容重要程度) a、《宪法》是规定国家根本制度、具有最 高法律效力的法律是根本法也叫基本法 b、《中国人民共和国教育法》是我国教育 的根本法、基本法 3、实体法和程序法(法规的内容) 4、一般法和特殊法(适用范围) 三、体系结构(纵向结构) 宪法(根本大法、母法);教育基本法(教育宪法、教 育母法)《中华人民共和国教育法》1995年;教育单 行法《中华人民共和国义务教育法》1986年、2006 年修订;教育行政法规(条例、规定、办法或细则) 《教师资格条例》《义务教育法实施细则》;地方性教 育法规(条例、办法、规定、规则、实施细则等)《河 南省义务教育实施办法》 教育法规的层级

1、教育法规的纵向层级: a、宪法中的教育条款 b、《教育法》:1995年由全国人大制定, 又称“教育母法”或“教育宪法” c、部门教育法:全国人大常委会制定的单 行法律 主要法律及时间: 1986年《中华人民共和国义务教育法》 (全国人大通过的,2006年人大常委 会修订,地位稍高) 1993年《中华人民共和国教师法》 d、教育行政法规:由国务院制定发布,教 育法实际操作的主体,内容多;有细则、 条例、规定等 e、地方性法规、自治条例、单行条例:地 方国家权力机关制定(省、直辖市、省 会、较大的市),要报全国人大常委会 备案 f、教育行政规章:最低级别的法规 教育法规体系结构:“一最高,二基本, 三单项,四行政”(《宪法》是教育法 律法规的最高层次,教育基本法是《教 育法》人大常委会指定的单行法律。国 务院制定的是行政法规) 2、横向结构: a、教育基本法。《中华人民共和国教育法》 1995年 b、基础教育法。《中华人民共和国义务教 育法》1986年

浅议国际法的效力依据(1)论文_浅议国际法的效力依据(1)论文

【摘要】 “国际法的效力根据”(the basis of international law)是国际法学中的一个术语,指的是,国际法何以对国家及其他国际法主体有拘束力。它是国际法的一个基本理论问题,要解决与它紧密相连的另一国际法基本理论问题,即国际法是否是法律,国际法是否有法律约束力?国际社会的这种“无政府”状态,以及世界范围内资源的有限性,使得国家间的冲突成为可能。但另一方面,由于各国具有共同的利益,而单边追求本国利益又会受到其他国家的遏止(国际格局),所以,国际合作又成为每个国家的现实选择。为了规范国际社会行为主体的行为,国际法作出了法的要求与规章制度,与此同时随着现在全球范围内国际社会行为主体之间的联系与交往越发密切,国际社会无论在内容、内涵层面上都得到了巨大的飞跃,全球的飞跃发展、出现的一系列新的全球问题使得对“国际法的效力依据”存在与否以及强弱的思考越发深刻。 【论文关键词】:效力依据强制力共同意志 【正文】 一、国际法的概念与产生国际法随着国际关系的形成与发展而产生。一般的概念上,国际法是指国家之间的“法”,国际社会上国家的存在是国际法产生的前提,在国际社会行为主体之间产生了范围广泛、内容深刻的联系与关系,为了调整这些关系,国际社会行为主体才在交往的实践中以“共同意志为基础、协商为方式”产生了一系列调整这些关系的有约束力的原则、规则和制度。国际法在更大程度上是以国际社会为基础,而国际社会与一般我们所称的社会最大的不同之处在于“国”成为了国际社会最基本、也是最重要的交往主体。除了国家这一必不可少的主体要件外,“际”,即国家之间的相互交往同样是促使国际社会形成的一个不可或缺的要素。由此可知,国际法的产生必须满足两个条件:(1)若干国家同时存在;(2)这些国家进行交往与协作而形成各种国际关系。简言之,就是必须有国、有际。从国际法的概念当中我们已经认识到:国际法是调整、规范国际行为主体之相互行为。国际行为主体之间的行为根源于全球资源的有限性与对利益最大化追求之间的矛盾,换句话说国际行为主体之间相互交往的行为是实现在全球范围内优化资源配置的选择,因为随着科学技术与社会财富的增加,一个"国家"或地区的地域的限制使得人类不得不寻求更广泛的空间来发展自己的实力,在此过程中"国家利益"表现出极强的意识控制力,每个国家为了自我利益的保护与争夺使得国际社会矛盾交结,战争等暴力、不公正的“国与国交往方式”终因矛盾的激化而展开,带来的不仅仅是社会财富的严重破坏更严重的是带来了国际社会的无续,国际社会的无续就使得国际行为主体之间的交往缺乏和平、稳定的环境,甚至“国国自危”。例如20世纪的两次人类世界大战使得人类从血与泪中理解到国际社会有续的重要性,认识到国际法的重要作用。国际法公正、平等等一系列原则与规范在人类不断发展的理性当中得到强化,逐渐为世界普遍接受。 二、国际法的效力依据国际法的效力依据是指国际法具有法律拘束力或具有法律效力的依据,即国际法依据什么对国际行为主体具有约束的效力。按照上述中,国际法的形成是各国协议、共同同意的结果,无论是以条约或习惯还是其他协议都表现了国家的意志协调,也可以说的国家的同意。下面我以国内法与国际法的比较来试分析国际法的效力依据,这样的分析基于国家是国际社会的最主要组成因素、国内法的效力依据从未受到质疑以及“法”在国内法体系与国际法体系的共同点:强制,以及国际法与国内法均具有法律约束力。(一)国内法的效力依据 1.法的概念对于法的产生与出现按照一般的传统理论可以理解为:法的本质是占统治地位的势力依靠公共强制力把自己的意志上升到必须,将其定义为“由国家制定或认可,体现统治阶级意志,以国家强制力保证实施的行为规则(规范)的总和。”但是随着商品经济已经在全

××教育网安全管理协议实用版

YF-ED-J8697 可按资料类型定义编号 ××教育网安全管理协议 实用版 An Agreement Between Civil Subjects To Establish, Change And Terminate Civil Legal Relations. Please Sign After Consensus, So As To Solve And Prevent Disputes And Realize Common Interests. (示范文稿) 二零XX年XX月XX日

××教育网安全管理协议实用版 提示:该协议文档适合使用于民事主体之间建立、变更和终止民事法律关系的协议。请经过一致协商再签订,从而达到解决和预防纠纷实现共同利益的效果。下载后可以对文件进行定制修改,请根据实际需要调整使用。 甲方:_______现代教育发展中心 (_______教育网) 乙方:___________ _________教育网是_________省教育厅直接领导的全省公共教育计算机网络,其目的是利用先进实用的计算机技术和网络通信技术,实现校园网间计算机连网、信息资源共享,促进教育与社会双向交互服务,其服务对象主要是我省的教育、科研机构和全社会教育需求。 _______教育网的所有接入、使用单位必须签署本项协议,并报教育行政部门备案。

第一条总则 (一)_______教育网接入、使用单位的所有工作人员和用户必须遵守国家有关法律、法规,严格执行安全保密制度,并对所提供的信息负责。 (二)_______教育网的所有工作人员和用户必须对所提供的信息负责。不得利用计算机网络从事危害国家安全、泄露国家秘密等犯罪活动,不得制作、查阅复制和传播有碍社会治安和有伤风化的信息。 (三)在_______教育网上不允许进行任何干扰网络用户、破坏网络服务和破坏网络设备的活动,这些活动包括(但并不局限于)在网络上发布不真实的信息、散布计算机病毒、使用网络进入未经授权使用的计算机、不以真实

教育法律法规知识考试题及答案

>>>>>> 1.依法治校是指学校以国家法律、法规、规章和文件规定为依据,完善内部各项管理制度和纪律,使学校管理的各个方面都做到有章可循、有法可依。 2. 《教育法》规定,国家建立以财政拨款为主、其他多种渠道筹措教育经费为辅的体制。 3.《义务教育法》规定,国家、社会、学校和家庭依法保障适龄儿童、少年接受义务教育的权利。 4.公民、法人或其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起60 日内提出行政复议申请。 5.根据《预防未成年人犯罪法》的规定,营业性歌舞厅以及其他未成年人不适宜进入的场所,应当设置未成年人禁止进入的标志。 6.《刑法》是规范有关犯罪和刑罚的法律规范的总称。7.《学校卫生工作条例》规定,学生每天学习时间(包括自习),中学不超过8 小时,小学不超过 6 小时。 8.实施教育行政处罚的机关,除法律、法规另有规定的外,必须是县级以上人民政府的教育行政部门。 9.参加教师资格考试有作弊行为的,其考试成绩作废, 3 年内不得再次参加教师资格考试。 10.学校对校舍、体育设施、消防设施、各种仪器设备安全状况,应当每月检查一次。 11.参加继续教育是中小学教师的权利和义务。 12.预防未成年人犯罪,应立足于教育和保护,从小抓起,对未成年人的不良行为及时进行预防和矫治。 13.学校应当尊重未成年学生的受教育权,不得随意开除学生。 14.《民法》是调整平等主体的自然人、法人以及其他组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。 15.行政复议、行政诉讼期间,行政处罚不停止执行。 16.《学校体育工作条例》第十四条规定,学校每学年至少举行一次以田径项目为主的全校性运动会。 17.对违法犯罪的未成年人,实行教育、感化、挽救的方针,坚持教育为主,惩罚为辅的原则。 18.《中华人民共和国行政许可法》于2004 年7 月 1 日正式施行。

国际法概念辨析

1、国际法与国内法 国际法:国家之间形成并主要依靠国家单独或集体的力量加以实施的,调整以国家为主导的国际关系的原则 国内法: 区别:1、主体不同。国际法主体主要是国家以及政治性组织,国内法主体为自然人、法人、政府。 2、立法不同。国际法没有专门机构,不是一个凌驾于国家之上的立法机构指定并且颁布的。国内法则不同。 3、司法机制不同。国际法没有专门司法机构与执法机构。国内法有。 4、法的渊源不同。国际法的条约有国际条约,国际习惯,一般法律原则,判例,法学家学说。 5、强制机制不同。 2、联合国大会决议与国际法渊源 大会决议:UN通过一定程序规定,做出的正式决定。 渊源是法的拘束力的来源。 3、联邦与邦联 联邦:两个以上城院邦构成的联合体,其产生以组成联邦国家之前的条约为基础,其存在以后来被这些国家接受的联邦宪法为主。 邦联:两个以上的主权国家为维持他们对内和对外独立的目的,根据他们之间共同缔结的国际条约成立的国家联合体。 1、有无统一的宪法。联邦有同一的宪法。 2、有无凌驾于各成员国上的最高权利机关。 3、公民的国籍。 4、成员的国际法律地位,邦联本身不是国际法主体 4、永久中立国与战时中立国 永久:在国际公约担保下,自愿约束自己,除抵抗外来共计外,永远不与他国作战,不卷入任何战争或从事任何可能使其直接或者间接卷入战争的行为。 战时:指在战争与武装冲突情况下,非交战国不参加交战、也不支持任何一方的不偏不倚的法律地位 1、存在条件不同。永久要国家自身明确的宣布,并得到国际公约的保障。战时中立政治意义上的中立,不产生法律后果 2、存在时间不同。 5、国家的承认与政府的承认 国:基友的国际法主体对新出现的国家表示接受并愿意与之开展国际交往的政治法律行为。 政:国家与国际组织对于新政府这一事实表示接受,并表明愿意视其为国家的合法代表并与之交往的政治和法律行为。 1、承认新政府,不代表承认新国家。承认新国家也并不必然发生对新政府的承认。 2、国家承认的对象是国际法的主体,政府承认的对象是代表一个主权国家的机构。 3、国家承认设计新国家国际法主体,政府承认是在不涉及国家的国际法律人格的情况下承认新政府具有代表国家的资格。

2021年关于法律教育心得新版

关于法律教育心得新版 法律不仅是对自制行为的约束,更是捍卫尊严、权利的有力武器。法制应传达这样一个:法律就在身边,我们学习、生活的学校、家庭、社会有一个强大的法律保护网,时时刻刻规范着我们的学习、工作和生活。这里给大家 ___一些关于法律教育心得范文,供大家参考。 法制,这是一个并不陌生的字眼,它是社会进步的标志。几千年来,人类不断追求的也就是这两个字。法制必须先从自身做起,从身边做起。法制教育不仅要宣传遵纪守法的重要意义,更重要的是认识到:法律不仅是对自制行为的约束,更是捍卫尊严、权利的有力武器。 不少同学会认为,安全只是指身体的安全甚至是肢体的健壮和不受杀害。认为只要自己的肢体健全、行动自如那就叫安全。诚然,这确实叫安全,但这决不是安全的全部。我认为,即便是一个具有健全的体格的人,如果他的思想道德水平低下、明辨是非能力不强,糊里糊涂攀兄弟、结姐妹,既有拉帮结派之嫌,又有醉翁喝酒之意;如果他不明不白逞义气、惹事端,不但喜好随波逐流,而且希望出点乱子;这表现出来的就是思想上的安全问题。

有了这样不安全的思想,要平平安安地一辈子做好人,那是很难的。即便是一个具有健全体格的人,如果他沉溺于不良书刊和网络游戏的精神 ___,天天吸、处处吸,甚至课堂上忍不住要走神思之想之;深夜里忍不住要越墙泡吧熬个通宵;如果他过早地迷失于少男少女的缠绵悱恻,无端寻愁觅恨、疯疯傻傻、痴痴狂狂,甚至争风吃醋结恩怨,冲冠一怒为红颜。这表现出来的就是行为上的安全问题。有了这样不安全的行为,要踏踏实实地读好书,一帆风顺地读到头,那也是很难的。 无论是人身安全还是思想安全,亦或是行为安全,它们都有一个共同的特点,那就是结果的残酷性。事故,游泳溺水事故、体育活动意外伤害事故,课间游戏追逐打闹偶发事故轻者可以伤及体格,重者能够危及生命;它们造成的后果是残酷的。可是思想道德的残缺、行为方式的越轨比体格不健全更可怕,有的人活着,他已经死了。我想,那些失去健康的精神追求、迷失正确的人生方向、空有一架活着的躯体行尸走肉的人不就是思想残缺的产物吗?这种“产物”充其量只能是没完没了地吸取消化父母亲血汗的机器,只能成为社会发展长河中的废物,甚至成为危害社会发展的危险物。生命如此,何其残酷。 大学生,已经是一个基本成熟的一类人群,有自己的想法,有各种获取信息的途径。学会做人是最大的学问,也是做人处事的基础,

国国际法的法律性质

国国际法的法律性质 (驳斥“国际道德说”和“弱法说”) (一)国际法的法律性质表现在: 1、国际法普遍存在于国际社会,并以国际条约和国际习惯作为表现形式。它们为国家及其他国际法主体规定了一整套调整其相互关系的行为规则,为国家规定了国际法上的权利和义务。 2、国际法是由众多国家依一定立法程序制定的,虽然不是由一国立法机关或一个超国家的国际立法机关制定,但今天的国际公约都是众多国家通过国际会议或国际组织的形式,依一定的程序制定的(缔约程序)。 3、国际法的法律效力为国际社会所承认。迄今为止,没有哪个国家声明否定或不遵守国际法,相反,各国政府都表明遵守国际法,有的国家还在宪法中规定,本国签订的国际条约是国内法的一部分。而一些重要的国际条约都明确规定了国际法的效力。如《联合国宪章》序言宣布会员国应“ 尊重有条约和国际法其他渊源而起之义务”,在宪章宗旨中,强调“以和平方法且依正义及国际法之原则,调整或解决足以破坏和平之国际争端或情势”;《国际法院规约》第38条规定:“法院对于陈诉各项争端 ,应依国际法裁判之;1969年《维也纳条约法公约》明确规定:“凡有效之条约对其各当事国有拘束力”。

4、国际法具有强制性。虽然与国内法强制方式不同,但也是特殊的强制方式。《联合国宪章》第7章规定了对侵略行为的制裁办法,实际上就是执行国际法的集体强制方式;战后《欧洲国际军事法庭宪章》和《远东国际军事法庭宪章》规定了对战争罪、违反和平罪和违反人道罪的惩处;许多国际公约规定了对国际犯罪的惩处。在国际实践中,国家采取单独、集体或通过国际组织的方式对某些侵略行为实施制裁的事例时有发生。 (二)驳斥“国际道德说”和“弱法说” 1、19世纪的英国学者奥斯汀认为法律是“ 主权政治权威所制定和执行的人类行为规则的总体”,而主权国家之上并没有一个能够制定和执行这些行为规则的主权政治权威,因而国际法不能认为是一种法律,而是一种“实在的国际道德”。驳斥的理由如下:(1)奥斯汀所下的这个法律的定义并不完整。它只包括一国国内的成文法或制定法,并没有包括不成文法或习惯法,而不成文法(如判例法)或习惯法从来就不是由任何立法机关制订的。 (2)奥斯汀混淆了法律规范和道德规范这两种不同性质的规范。违反了国际道德一般只构成国际不友好行为,只会引起国际舆论的谴责或者对方的抗议,但不会引起法律后果和某种法律责任。 2、驳斥“弱法论”的理由如下: (1)国际法虽无一个超国家的立法机关,也没有一个凌驾于国家之上的国际组织对违法者执行强有力的制裁,但是国际法是由国家

中学生网络安全教育

中学生网络安全教育 今天当我们步入网络社会,发现青年与网络之间存在众多的契合点,正是这些契合点使青年对互联网“一网情深”。青年在网络影响下千状百态虽然向社会展示了其众多绚丽之处,也令人倍感惊喜。但不少青年网民的失色表现却无论如何不能给社会增辉,不能让人高枕无忧。 内容一青少年用户使用互联网的特征 一、用户开始使用互联网的时间:约80%的用户从1999年或2000年开始使用互联网,网龄大都不长。具体分布如下:1997年以前占6.3%;1998年占14.0%;1999年占36.20%;2000年占43.50%。 二、上网地点:58.8%的青少年用户在家里上网,31.5%的用户在亲戚朋友家上网,在网吧、咖啡厅或电子游戏厅上网的占20.45%,在父母或他人办公室上网的占15.0%,在学校上网的占10.8%。 三、上网时间和对上网时间的满意度估计:青少年用户平均每周上网时间212分钟左右,如果平均到每日,约30分钟左右。37.0%的用户认为自己上网时间“正好”,认为“比较多还能满足”的用户占12.0%,认为“太多了”的仅为0.7%。31.7%的用户认为“比较少”,18.5%的青少年用户认为“太少了”。也就是说,50%的青少年用户对上网时间并不满足。 四、互联网功能的使用:玩游戏占62%;使用聊天室占54.5%;收发电子邮件占48.6%;下载储存网页占39.7%;使用搜索引擎占25.0%;订阅新闻占21,9%;网络电话占14.7%;网上寻呼占14.3%;制作和更新个人网页占12.6%;上传文件占9.4%;公告板(BBS)占9.2%;代理服务器占2.3%。 五、用户和非用户对互联网的需求;用户选择“获得更多的新闻”为最重要的需求的比例最高,其均值为3.81(满分为5分,以下同)。以下依次是:“满足个人爱好”为3.74;“提高课程的学习效率”为3.71;“课外学习和研究有兴趣的问题”为3.67;“结交新朋友”为3.65。最不重要的需求是“享受成年人的自由”,均值为2.8l。 内容二网络的影响 一网络的正面影响 1、网络有助于创新青少年思想教育的手段和方法。利用网络进行德育教育工作,教育者可以以网友的身份和青少年在网上“毫无顾忌”地进行真实心态的平等交流,这对于德育工作者摸清、摸准青少年的思想并开展正面引导和全方位沟通提供了新的快捷的方法。此外,由于网络信息的传播具有实时性和交互性的特点,青少年可以同时和多个教育者或教育信息保持快速互动,从而提高思想互动的频率,提高教育效果;由于网络信息具有可下载性、可储存性等延时性特点,可延长教育者和受教育者思想互动的时间,为青少年提供“全天候”的思想引导和教育。还可以网上相约,网下聚会,实现网上德育工作的滋润和补充,从而及时化解矛盾,起到温暖人心,调动积极性,激发创造力的作用。 2、提供了求知学习的新渠道。目前在我国教育资源不能满足需求的情况下,网络提供了求知学习的广阔校园,学习者在任何时间、任何地点都能接受高等教育,学到在校大学生学习的所有课程、修满学分、获得学位。这对于处在应试教育体制下的青少年来说无疑是一种最好的解脱,它不但有利于其身心的健康发展,而且有利于家庭乃至于社会的稳定。 3、开拓青少年全球视野,提高青少年综合素质。上网使青少年的政治视野、

教育法律法规学习笔记教学内容

教育法律法规学习笔 记

教育法律法规学习心得体会通过认真学习《教育法》有关教师职业道德要求的条文及规定,我认识到教师作为人类灵魂的工程师,不仅要教好书,还要育好人,各个方面都要为人师表。热爱幼儿是教师职业道德的根本。教师对幼儿的爱,即是敬业精神的核心,又是教师高尚品德的自我表现,既是育人的目的,又是教师教书这个职业的具体表现。 师德的魅力主要从人格特征中显示出来,历代教育家提出的“为人师表”、“以身作则”、“循循善诱”、“诲人不倦”、“躬行实践”等,既是师德的规范,又是教师良好人格的品格特征的体现。在幼儿心目中,教师是社会的规范、道德的化身、人类的楷模。教师的人格魅力来源于对事业的忠诚,他们不是紧紧把教书看成谋生的手段,而是毫无私心杂念地投身其中,以教书育人为崇高的职责,并能从中享受到人生的乐趣。他们以自己的真诚去换取幼儿的真诚,以自己的纯洁去塑造幼儿的纯洁,以自己人性的美好去描绘幼儿人性的美好,以自己高尚的品德去培养幼儿高尚的品德。他们应是最能以身作则的人。教师时时处处要以大局为重,克服个人主义,自觉遵守宪法和社会公德守则,遵守校纪校规,以模范行为为幼儿做出表率。俗话说:“教育无小事,事事是教育;教育无小节,节节是楷模。”

热爱幼儿并不是一件容易的事。疼爱自己的孩子是本能,而热爱别人的孩子是神圣!这种爱是教师教育幼儿的感情基础,幼儿一旦体会到这种感情,就会“亲其师”,从而“信其道”。教师是塑造人类灵魂的工程师,应具有十分强烈的质量意识,要真正在培养幼儿高尚情操、塑造幼儿美好心灵方面下功夫。一个教师只有对自己的幼儿充满执着的爱,才能激发出做好这一工作的高度责任感,才能坚定不移地辛勤耕耘,获得丰硕的育人之果。热爱幼儿,是教师全部职业活动中最宝贵的一种情感,没有对幼儿的爱,也就不可能有真正成功的教育,教师应当把它无私地奉献给全体幼儿。爱是打开心扉的钥匙。要把真挚的爱融在整个班级之中,不仅要爱那些好幼儿,更要爱那些缺点较多的幼儿,要让每一个幼儿都从教师这里得到一份爱的琼浆,从中汲取奋发向上的力量,更加自爱、自尊、自强和自信。然而,教师只有“爱的教育”和“奉献的教育”还远远不够,了解幼儿、理解幼儿、尊重幼儿、引导幼儿,才是教师在爱幼儿这一基础上的发展方向。 总之,教书不仅是传授知识,更重要的是育人。我应平等的对待每一个幼儿,不歧视差生。爱一个幼儿就等于塑造一个幼儿,而厌弃一个幼儿无异于毁掉一个幼儿。慈祥的笑容、亲切的言语、文雅的举止,以及善解人意的目光,比声色俱厉的严格,更能贴近幼儿的心灵,更能取得教育的实效。教师,应以虚怀若谷的胸怀,诲人不倦的精神,用严于律己、宽以待人的人格魅力,去影响

中国国际法在国内的适用(1)

3、中国有关国际法与国内法关系的实践 中国有关国际法与国内法关系从整体上缺乏立法规定,没有规定普遍性的适用原则,既没规定采纳方式或转化方式,也没规定国际法是否优先与国内法,而只是从一些法律、法规、外交声明和司法解释中作了具体规定,这带来了对中国国际法与国内法关系判断的复杂性。 (1)国际习惯法在中国的适用 我国不少立法都有“国际惯例”的表述,如1985年的《涉外经济合同法》率先规定:“中华人民共和国法律未作规定的, 可以适用国际惯例。”1986年制定的《民法通则》第142条第3 款规定:“中华人民共和国法律和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的, 可以 适用国际惯例。”《中华人民共和国海商法》第268条、《中华人民共和国民用航空法》第184条、《中华人民共和国票据法》第96条都有可以适用“国际惯例”的条文。 但对于国际惯例, 我国学者有着不同的看法和争论。王铁崖先生于1995年主编的《国际法》教材中指出, 我国《民法通则》的“‘国际惯例’可能不是‘国际习惯’, 或者可能包括‘国际习惯’在内”。在1998年出版的《国际法引论》书中他又认为:“一般说来,‘国际惯例’不是作为国际法渊源之一的‘国际习惯’,它对国家没有严格的拘束力……《民法通则》第142条第3款所规定的不是‘国际习惯’。”结合《民法通则》第150条规定:“依照本章规定适用外国法或者国际惯例的,不得违反中华人民共和国的社会公众利益”,王铁崖先生在该书中继续推定此条所规定的“国际惯例”并不是指“国际习惯”的理由:“从这条规定看,条约不受‘社会公共利益’的影响,照理而言,作为国际法渊源之一的国际习惯也应该不受‘社会公共利益’的影响”,故中国的法律没有明文规定国际习惯法与国内法的关系和地位。 《民法通则》的这些条文可能并不是规定国际习惯法在我国的地位,但并不意味着国际习惯法在其他法律中无任何规定。国际习惯法规则包容性很大,如诚实信用原则、对等原则、国民待遇原则等都是国际习惯法的表现,它们被中国法律所吸收并非不显见,在一些民商事法律中甚至刑事法律中都有反映。另外,以受“社会公共利益”影响而否定国际习惯的存在不是一个充分的理由,从前文可以看出,有些国家在国内法中对待国际习惯的态度是允许经过包括含社会公共利益等因素的识别,因此国际习惯法在国内法中的地位可能低于国内法,甚至因与国内法中的社会公共利益相冲突而不予适用,但并不妨碍它在该国国内法中的位置存在。对于近年来在空间法、海洋法、国际环境保护法、国际人权法等领域新形成的国际习惯法规则, 我国通 过立法和实践表明了尊重和遵守国际习惯的积极态度。尽管在我国外交文件中,尤其是我国与一些国家的建交公报中常用的“国际惯例”一词,与国际法院规约的正式中文文本将international custom译为“国际习惯”不同,但实质意义具有共同指向性——反映了“法律确信”。因此,国际习惯法在我国的国内法中是有法律地位的,而且是以采纳的方式给予适用,它的效力地位似乎低于条约、国内法。 (2)条约在中国的适用 从立法与实践看, 我国在适用国际法时, 通常表现为以下几种方式: 第一种方式,《中华人民共和国宪法》、《缔结条约程序法》和《立法法》对国际法与国内法的关系未作明确规定, 而就我国缔结条约的职权、程序和国内制定法各法律渊源形式的效力 等级做了具体规定。 第二种方式,我国法律允许国际条约在以下几种情况下得以直接适用: 其一, 缔结或参加的国际条约与我国现行法律有不同规定的, 应适用国际条约。以1982年《民事诉讼法(试行)》第189条规定“中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同本法有不同规定的, 适用国际条约, 但是, 我国声明保留的条款除外”为发轫, 之后的《涉外经济合同法》、《民

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