企业在投资中的法律风险
第一章概述
1 企业投资的概念、分类及渠道
1.1 企业投资的概念
企业投资是指作为市场主体的企业以获得未来货币增值或收益为目的，预先垫付一定量的货币与实物，经营某项事业的经济行为。
1.2 企业投资的分类
根据不同的标准，企业投资可以有不同的分类。最常见最主要有两种分类方法：一是按照企业投入行为的直接程度，企业投资可以分为企业直接投资和企业间接投资。
企业直接投资是指企业将货币资金直接投入到投资项目，形成实物资产或者购买现有企业的投资。通过直接投资，企业便可以拥有全部或一定数量的企业资产及经营的所有权，直接进行或参与投资的经营管理，从而对投资企业具有全部或较大的控制力。企业直接投资包括对现金、厂房、机器、设备、交通运输工具、通讯、土地或土地使用权等各种有形资产的投资和对专利、商标、技术秘诀、咨询服务等无形资产的投资。
企业间接投资是指企业以其资本购买公债、公司债券、金融债券或公司股票等，以预期获取一定收益的投资。由于间接投资形式主要是购买各种各样的有价证券因此也被称为证券投资。与直接投资相比，间接投资的投资者除股票投资外，一般只享受有定期获得一定收益的权利，而无权干预被投资对象对这部分投资的具体运用及其经营
管理决策；间接投资的资本运用比较灵活，可以随时调用或转卖，更换其他资产，谋求更大的收益；可以减少同政治经济形势变化而承担的投资损失的风险；也可以作为中央银行为平衡银行松紧而采取公开市场业务时收买或抛售的筹码。
另一种是按照投资来源的不同，企业投资可分为企业国内投资和企业国外投资。企业国内投资是指本国企业在本国境内所进行的投资。企业国外投资是指本国企业在外国境内所进行的投资。它包括本国企业资本以各种形式直接进入外国境内投资和本国筹资者到境外发行债券和股票筹集资本带回本国境内使用两大类型。企业国外投资的实质，就是利用国际经济资源，发展壮大本国企业，让国内产品和服务迈向世界市场，赚取更多外币。
1.3 企业投资的渠道
企业投资渠道是指企业投资所采取的方式、途径。目前，我国企业的投资渠道主要有新设公司、证券投资、海外投资、风险投资等。
2 企业投资法律风险概述
企业投资法律风险是指企业在投资中存在的法律风险。根据企业的主要投资渠道，通常有企业在投资设立公司中的法律风险、企业在证券投资中的法律风险、企业在国外投资中的法律风险及企业在风险投资中的法律风险等；根据导致企业投资法律风险的原因不同，通常有直接的企业投资法律风险和间接的企业投资法律风险，直接的企业投资法律风险是直接因为企业在投资中缺乏法务支持、欠缺法律意识而导致的非经营性投资法律风险，间接的企业投资法律风险是指由非
法律因素引发企业投资风险而最终带来各种法律后果。本编主要针对新设公司、证券投资、海外投资、风险投资等四种投资渠道中的风险进行阐述，通过案例对常见的风险加以论证，并提出防范措施。
第二章企业投资设立公司中的法律风险及应对措施
投资设立公司是指企业通过出资创建新的公司，从而成为公司的股东。投资设立公司已成为当前企业十分常见的一种投资方式了。伴随我国社会主义市场经济的迅猛发展，已投资和希望投资设立公司的企业越来越多，但是任何一种投资行为不仅可能会带来收益，也可能带来风险，法律风险是投资设立公司中最常见的风险。如要在保证己方出资的前提下应慎重审查合作方出资财产价值的真实性及评估机构及评估程序的合法性等等，若以欺骗手段隐瞒财产真实价值、虚报价格、虚假注册，出资股东将承担相应行政和刑事责任。具体来说，采取设立公司这种投资方式存在以下法律风险：
1 所投资公司的法律形态选择的风险
公司法律形态，是指《公司法》所确定的公司的组织形式。根据我国法律的规定，我国公司的法律形态包括有限责任公司和股份有限公司两种组织形态。任何发起人设立公司，都必须在我国法律规定的法律形态中选择。公司法律形态没有绝对的优劣之分，但是对于不同的公司法律形态，我国公司法规定了不同的设立要求，由投资者需要根据自身的条件和需求进行选择。
1.1 选择股份有限公司及有限责任公司应注意的风险
1.1.1《公司法》关于设立股份有限公司及有限责任公司条件的
规定
（一）设立股份有限公司的法律规定
（1）发起人符合法定人数。设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所
（2）发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20%，其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足，其中投资公司可以栽年内缴足。在缴足之前不得向他人募集股本。股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。股份有限公司注册资本的最低限额为500万元。
（二）设立有限责任公司的法律规定
（1）股东符合法定人数。有限责任公司由50个以下股东出资设立，股东可以是自然人、法人或其他经济组织
（2）股东出资符合法定资本最低限额。有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足，其中投资公司可以在5年内缴足。有限责任公司注册资本的最低限额为3万元，法律、行政法规有较高规定的，从其规定。
1.1.2 存在的法律风险
（一）资金不足的法律风险
《公司法》对不同的公司法律形态，规定了最低的资金限度。根据《公司法》的规定，有限责任公司的最低注册资本额为3万元，股份有限公司的最低注册资本额为500万元。
选择不适当的公司法律形式，投资者很可能会遭遇资金短缺的问题。在实践当中，为了实现公司设立的目的，大多数投资者并不是转换拟设立的公司法律形式，而是选择虚假验资、虚报注册资本等方式，由此也引发了诸多法律风险。
投资者投资资金不足，根据《公司法》的规定，除了补足资金差额外，给其他投资者或第三方造成损失的，要承担相应的民事赔偿责任。根据我国刑法的规定，虚报注册资本取得公司设立登记，情节严重的，最高可被判处3年有期徒刑，同时可以并处注册资本金5%的罚金。
（二）人数不足的法律风险
《公司法》规定，有限责任公司由50人以下股东出资设立，股份有限公司股东应当有2人以上200人以下为发起人。
虽然《公司法》已允许股东一人申请设立有限责任公司，但根据《公司法》的规定，在注册资本金等方面，对一人公司的要求要比普通有限责任公司严格很多，因此，仍然有很多投资者愿意以虚拟出资人数等行为，申请设立普通有限责任公司或者股份有限公司。
公司申请设立不符合法定人数，根据我国法律的规定，将面临着公司设立申请不予批准的法律风险。
1.1.3 应对措施
企业在选择股份有限公司这种法律形态时，应对照《公司法》的相关规定分析自身的实际情况，看是否符合设立股份有限公司的强制性法律规定，若不符合，则要通过采取合法的补救措施进行完善，或者及时选取其他的法律形态。其实，在公司法律形态的选择上只要符合《公司法》的相关规定就不存在什么法律风险了。
1.2 选择一人有限责任公司应注意的风险
1.2.1 《公司法》关于设立一人有限责任公司条件的法律规定
（1）严格的资本确定原则。一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。
（2）计划生育制度。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司，该一人有限责任公司不能设立新的一人有限责任公司。
（3）身份公示制度。一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。
（4）强制审计制度。一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计事务所审计。
（5）推定混同制度。在发生债务纠纷时，一人公司的股东有责任证明公司的财产与股东自己财产是相互独立的，如果股东不能证明公司的财产独立于股东个人的财产，股东即丧失只以其对公司的出资承担有限责任的权利，必须对公司的债务承担无限连带清偿责任。
1.2.2存在的法律风险
（一）资金不足的法律风险
一人有限责任公司的注册实行严格的资本确定原则，其最低注册资本为10万元且股东必须一次足额缴纳公司章程规定的出资额。一人有限责任公司在设立过程中若遇资金不足，不能按照《公司法》的规定缴纳出资，则会面临设立申请不予批准的法律风险。
在资金不足的情况下，并且又不能及时进行弥补的，企业可以采取设立普通有限责任公司，其注册资本最低限额为3万元，远远低于一人有限责任公司，而且普通有限责任公司的出资还可以分期缴纳，很容易就弥补了资金上的尴尬。
（二）滥用一人公司法人资格将面临的法律风险
一人公司股东可能会利用公司法人资格逃避法律规定的义务，比如利用法人资格逃避契约的义务，利用法人资格欺诈第三者，或者逃避赋税等等。特别是在当一人公司拖欠的债权数目较大时，一人股东很可能恶意破产来逃避债务，出现这些情况时法院可以通过否认一人公司的法人资格，强制该公司股东承担连带责任，以此来保护债权人和社会公共利益。所以《公司法》规定的“揭开公司法人面纱”制度将在特定情况下将使股东有承担连带责任的法律风险。
下面看一则相关案例，甲公司出资20万元设立了一人公司，派Y女士任子公司的执行董事、总经理，经营目的和母公司一样；财务人员由母公司的人员兼任，资金调配也由母公司统一管理；在对外业务上全部由子公司签订合同；经营所得全部由子公司转入母公司的帐户。现子公司已经拖欠乙公司货款100万元。而子公司购买的货物被
母公司使用，其它财产均在母公司的名下，子公司不过是个干壳而已。乙公司的债权不能得到有效保护。起诉至法院，法院依据法人人格否认制度，判定甲公司承担连带责任。
规避这一法律风险的唯一措施就是股东正确行使股东权利。《公司法》规定一人有限责任公司股东在行使股东权利做出相应决策时，应当采用书面形式，并由股东签名后臵备于公司。做成书面会议记录之后，债权人能够查阅资料，以便监督。
（三）不能证明一人公司财产独立性将面临的法律风险
如果一人有限公司很难区分股东与公司的财产，那么一人公司的股东将承担连带责任的法律风险。因为根据《公司法》的规定，一人有限责任公司不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，推定为财产混同，股东对公司的债务承担连带责任。
鉴于此，我国《公司法》建立一人公司财产公示制度，由股东每年向公司登记机关公示。如何将股东个人财产与一人公司财产截然分开，保证公司财产的独立性，保障股东承担有限责任的权利，同时保护债权人的利益，主要还是靠股东自身去规范一人公司的财务管理和经营管理，把一人公司纳入《公司法》确定的有限责任公司的管理框架中。
2 共同出资的法律风险
投资设立公司（除一人公司外）都要和别人共同投资，形成股东之间的一种合作关系。股东之间的合作基于资产关系和信任关系即资合与人合。合作者的状况对于投资有重大风险关系。企业与外商合资
合作的，更要进行尽职调查，防范法律风险，注意查实其公司是否真实有效的存在，避免出资被骗。由于合资合作、三资企业中的法律风险将在以后章节中论证，本编不作论述。
3 投资行业选择的风险
3.1 非法经营的风险
很多企业见利忘法投资于国家禁止或限制的行业，为从事此类业务，仓促投资设立公司，公司运行一段时间后，被有关部门发现从而被取缔，此时企业的投资不仅不会带来收益反而连最初的投资也很难收回。
为防范此类风险，必须在投资设立公司前认真做好行业法律、政策调研，避免仓促上马，更不可以心存侥幸，明知故犯。投资人投资办公司是一项法律性、政策性很强的行为，蕴含了大量的法律风险，必须懂法、守法，才能达到投资收益的目的。
3.2 投资房地产业应注意的风险
国有企业投资房地产主要是采取与其他企业联合开发的方式，本节主要对房地产联合开发中存在的法律风险进行论述。
3.2.1 合作开发房地产合同
依据最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第14条，合作开发房地产合同，是指当事人订立的以提供出让土地使用权、资金等作为共同投资、共享利润、共担风险合作开发房地产为基本内容的协议。
从上述定义可以看出，合作开发房地产合同的当事人必须共担经
营风险。对一方当事人只获取利益不承担经营风险的合作开发房地产合同，《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第24、25、26、27条对其性质作出了明确规定：合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险，只收取固定利益的，应当认定为土地使用权转让合同。
合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只分配固定数量房屋的，应当认定为房屋买卖合同。
合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只收取固定数额货币的，应当认定为借款合同。
合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只以租赁或其他形式使用房屋的，应当认定为房屋租赁合同。
3.2.2 合作开发房地产的风险及其法律控制
合作开发行为不符合相关法律法规，常常容易引发纠纷，导致当事人经济目标不能达成，还造成讼累。合作开发房地产中存在着许多法律上的风险。事实上，撇开恶意欺诈行为而言，现在的大量房地产合作开发纠纷往往都是因为企业本身在运作过程中未尽量规避法律风险而造成的。因此，作为合作开发房地产主体双方，只有清楚合作开发存在的相关法律风险，规范运作，才可能尽量规避风险，减少纠纷的发生。
一、合作开发主体的风险及防范
1995年1月1日实施的《中华人民共和国城市房地产管理法》明确规定了房地产开发经营者必须具备相应的资格条件。该法64条
规定“违反本法第二十九条的规定，未取得营业执照擅自从事房地产开发业务的，由县级以上人民政府工商行政管理部门责令停止房地产开发业务活动，没收违法所得，可以并处罚款”。
最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第15条规定，合作开发房地产合同的当事人一方具备房地产开发经营资质的，应当认定合同有效。当事人双方均不具备房地产开发经营资质的，应当认定合同无效。
最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第16条规定，土地使用权人未经有批准权的人民政府批准，以划拨土地使用权作为投资与他人订立合同合作开发房地产的，应当认定合同无效。
因此，合作开发的风险首先来自合作对象。在选择合作开发的对象时，有土地使用权但缺乏资金或房地产开发经营资格的企业，首先应当核实对方是否具有相应的房地产开发经营资格；有资金或房地产开发经营资格但无土地使用权的单位，须确认对方是否合法持有用于项目建设的土地的使用权。否则,双方所签的合作开发合同可能会因为不具备房地产开发经营条件而导致无效甚至受到行政处罚。
《城市房地产开发经营管理条例》第34条、第35条规定，违反该条例规定，未取得营业执照，擅自从事房地产开发经营的，由县级以上人民政府工商行政管理部门责令停止房地产开发经营活动，没收违法所得，可以并处违法所得５倍以下的罚款；未取得资质等级证书或者超越资质等级从事房地产开发经营的，由县级以上人民政府房地
产开发主管部门责令限期改正，处５万元以上１０万元以下的罚款；逾期不改正的，由工商行政管理部门吊销营业执照。
为此，应要求合作方提供经过年检合格的企业法人营业执照和房地产开发资质等级证书（最好复印一套存档备查）并仔细审查；同时，还可以委托法律顾问或律师对合作方进行资信和土地权属等调查,以确认合同主体资格。
二、合作开发的合同风险及防范
合作开发房地产开发合同是约定合作双方权利义务的重要法律文件。实践中，大量的合作房地产开发纠纷都是因为合同内容约定不明或约定不当而生。因此，必须加强合同风险的防范。
1.合作开发合同的必备条款
合作开发双方一般至少应就下列事项（风险包含于其中）进行协商，达成一致意见后，签订合作开发合同或协议：
（1）双方合作事项概况，包括项目的基本情况、项目报批手续、项目拆迁与前期开发等；（2）双方的权利和义务。本项目约定事项应当包括但不限于：合作方式及相应权限、项目总投资数额及投入方式、土地使用权证的变更登记、工程建设项目相关许可证书的办理、资金到位进度安排、利润或所建房屋分配比例、税费承担、其他双方认为有必要的事项；（3）违约责任；（4）合作期限；（5）未尽事宜的处理方式；（6）纠纷的解决方法。
2.合同中应特别注意的约定事项
（1）在合作开发房屋的分配上，当事人可以约定按各方的投资
额比例分配或直接约定利润分配比例。
当房屋实际建筑面积少于合作开发房地产合同的约定时，依最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第18条，如果当事人未就分配达成一致，应当按照当事人的过错确定；因不可归责于当事人的事由或当事人过错无法确定的，按照约定的利润分配比例确定。
当房屋实际建筑面积超出了规划建筑面积，经有批准权的人民政府批准后，当事人对超出部分的房屋分配比例协商不成时，依最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第20条，应按照约定的利润分配比例确定。
合作开发房地产合同约定仅以投资数额确定利润分配比例，当事人未足额缴纳出资的，按当事人的实际投资比例分配利润。
此外，对于合作开发房屋的分配，当事人除了应当约定分配的具体方法外，还应当就房屋的朝向、户型等内容进行协商，以更好的保护自己的利益。
（2）在投资数额和当事人承担具体费用的约定上，应当具体、明确并符合法律规定。
投资数额超出合作开发房地产合同的约定时，对增加的投资数额的承担比例，当事人协商不成的，依最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第17条，应按当事人的过错确定；因不可归责于当事人的事由或当事人过错无法确定的，按照约定的投资比例确定；没有约定投资比例的，按约定的利
润分配比例确定。
此外，最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第23条规定了一项禁止性规定，即合作开发合同当事人要求将房屋预售款充抵投资参与利润分配的，不予支持。
3.签订合同应当注意的原则
合同条款尤其是双方权利、义务及违约责任的约定条款必须明确、具体、详细，用词（包括标点符号）准确而不发生歧义，切忌模棱两可、含混不清；口头协商一致的事项最好能够落实到具体的书面合同中。俗话说：“口说无凭，立字为据”，毕竟发生纠纷时需要用证据来支持自己的主张和请求，宁愿签订合同时麻烦一点，也不要在以后发生争议、己方利益受损时索赔无凭无据，吃哑巴亏。
三、合作开发房地产违反法定程序存在的风险及应对措施
合作开发房地产必须符合法定程序，办理相应的报批手续。如未按法律、法规规定办理相关手续或擅自变更批准文件的内容，不能发生预期的法律效力，合作开发各方的权益将难以得到法律的有效保护。
《城市房地产开发经营管理条例》第10条规定，确定房地产开发项目，应当符合土地利用总体规划、年度建设用地计划和城市规划、房地产开发年度计划的要求；按国家有关规定需要经计划主管部门批准的，还应报计划主管部门批准，并纳入年度固定投资计划。
最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用
法律问题的解释》第19条规定，在下列情形下，合作开发房地产合同的当事人请求分配房地产项目利益的，不予受理；已受理的，驳回起诉：（1）依法需经批准的房地产建设项目未经有批准权的人民政府主管部门批准；（2）房地产建设项目未取得建设工程规划许可证；（3）擅自变更建设工程规划。因当事人隐瞒建设工程规划变更的事实所造成的损失，由当事人按过错承担责任。
最高人民法院《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第21条规定，当事人违反规划开发建设的房屋，被有批准权的人民政府主管部门认定为违法建筑责令拆除，当事人对损失承担协商不成的，按照当事人过错确定责任；过错无法确定的，按照约定的投资比例确定责任；没有约定投资比例的，按利润分配比例确定责任。
防范合作开发房地产程序风险，一方面需要合作当事人严格按照国家规定，办理房地产开发项目的审批手续，确保房地产开发程序合法。另一方面，当事人之间也应加强监督，坚决制止违反规划等国家批准文件进行开发的行为。实践中，如发现合作一方擅自改变规划内容或无审批文件进行开发时，应及时提出书面异议并向有关部门反映，减少因自己存在过错而承担法律责任的风险。
4 出资中的风险
《公司法》规定，股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等其他非货币财产权利出资。对于非货币财产权利的范围，只要可以用货币估价并可以依法转让的，就符合我国法律关于
出资形式的要求。但是，对于一些特殊形式的非货币财产权利，我国法律仍然予以限制。比如，依据我国法律规定，出资人不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资等等。出资形式选择不当，依据我国法律，公司的设立申请将不被受理批准。因此股东在出资前，应该对我国法律关于公司设立的规定进行全面了解。
4.1 出资形式选择中的风险
4.1.1 知识产权出资应注意的风险
知识产权是高新技术企业最有价值的资产，构成企业的核心竞争力。《公司法》鼓励以知识产权等无形资产出资，最高比例可达到百分之七十。如何利用、保护和最大限度发挥知识产权的资产价值，并防范知识产权出资法律风险对高新技术企业显得尤为重要，我们的侧重点在于出资过程中的知识产权保护。在实践中，以知识产权出资可能面临以下法律风险：
（一）知识产权出资范围认识不全面的法律风险
根据法律规定，广义范围内的知识产权均可以作为出资的形式。因此，版权以有关权利、商标、专利、非专有技术、厂商名称权、集成电路布图设计、未披露信息等都是可以利用的出资方式。
另外，即使可出资的知识产权种类众多，也面临具体出资形式选择的法律风险。因为知识产权种类不同，价值也可能不同，市场应用价值也可能存在区别，这些都是需要认真考虑的，必须选择相对成熟的并有广阔市场前景或商业价值的知识产权种类出资。
因此，对于高新技术企业来说，在创建初期以知识产权出资为主，但可出资的范围是比较大的，未获得专利保护的非专有技术同样可以出资，不应仅仅局限在专利或商标方面。否则，将不能充分发挥知识产权的广泛性和价值性，降低出资成功的机会。
（二）知识产权权利瑕疵的法律风险
对于技术出资方而言，应避免其存在任何知识产权合法性、完整性的法律风险。如果职务技术成果、软件职务作品等存在权属争议，将从根本上影响出资的成立。
因此，可考虑在投资协议或合同中写明：“投资方保证，所投入的高新技术投资前是其独家拥有的技术成果，与之相关的各项财产权利是完全的、充分的并且没有任何瑕疵”，并约定相应的缔约过失责任。
（三）知识产权出资价值评估中的法律风险
知识产权的评估价值关系到其市场应用及盈利价值，同时也关系到股权比例或控制权强度，所以依据客观、真实、全面的评估资料，选择科学合理的评估方法和专业评估机构是高新企业在技术出资过程中必须考虑的问题。
在评估过程中，忽视以下因素往往导致评估结果失误：（1）审核高新技术前期开发费用不实；（2）同类产品或技术的市场风险预测不准确，市场潜力和价值分析出现偏差；（3）后续开发费用投入预测失当。如果评估失实或不当，技术出资方将在知识产权价值保护上承受重大不利。
（四）知识产权出资比例的法律风险
根据法律规定，知识产权出资的最高比例可达百分之七十，这说明法律鼓励以知识产权出资，但过高或过低的出资比例同样存在着法律风险。因此，必须根据实际情况选择合适的出资比例。
（五）知识产权有效期限制的法律风险
以工业产权中的专利权和商标权出资都必须在其有效期内，如果超过期限，就属于出资瑕疵了，而以非专利技术出资就无期限限制了，这也是需要引起重视的地方。
（六）出资后知识产权转移的法律风险
出资各方即使知识产权权属不存在争议，也同样面临者对技术拥有方转让知识产权的制约问题，因为这关系到资金出资方的风险利益，不当的流转或者交易，将可能不利于知识产权价值的维护和利用。
因此，在合作协议中，当事人如忽略或轻视技术成果的权属问题，或者约定含混、不明，容易导致争议发生，尤其是对技术开发方而言，造成知识产权保护的重大障碍。这种隐患将可能导致技术成果的组成部分被不正当的利用、泄露，或完整性缺失。
防止高新技术被移花接木，偷梁换柱，给投资方造成巨大的投资损失，防止高新技术被擅自转让，在投资合作协议或公司章程中可考虑采取如下措施：
（1）明确约定知识产权归公司所有
在组建高新技术企业的协议中列明高新技术投入前与投入后的所有权，并列入投资各方关于所投的高新技术的保证与承诺，以法
律来约束投资各方处理高新技术成果的行为，而且只有知识产权出资在办理转让手续手续后，才真正能够属于企业所有和控制。
相应的可在公司章程中列入投资“各方声明条款”:与该项高新技术有关的专有技术(包括但不限于特定的生产流程、工艺及其他依据法律和惯例应当被合理地视为专有技术组成的技术秘密) 的所有权属于组建的公司独家所有，各方承诺在任何时候、任何场合均不会提出相反意见”，并不得以个人名义转让。
（2）明确约定各方具有知识产权保密义务
限制各方对相关知识产权资料、技术秘密的使用和保密，如果不限定保密义务，不采取相应的保密措施，将会导致各方可能发生任意使用、转让或泄露的风险。
如果该高新技术被非法泄露，将严重影响到所设企业的商业存在价值和风险投资人的风险利益，因此，可考虑在高新技术企业的合同章程中列入有关高新技术的保密义务和泄密处罚条款，并通过制定完善的企业商业秘密制度防止商业秘密的泄露。
4.1.2 土地使用权出资应注意的风险
以土地使用权出资，依据我国法律的规定，要对出资财产进行资产评估，以土地使用权出资的风险主要表现在资产评估过程中，其通常存在以下法律风险。
（一）中介机构选择中的法律风险
对土地使用权进行资产评估，依据法律规定，必须聘请专业的中介机构，并由该机构对评估的资产出具资产评估结论。该结论具有法
律效力。因此，在中介机构的选择过程当中，很可能就隐埋下法律风险。比如，选择了一家不具有执业资质的评估机构进行评估，由此导致了评估结果不被有关机关认可，延误公司设立或者最终导致公司设立不能。
因此，出资人在中介机构的选择当中，应当进行充分的考察和权衡对比，比如该机构是否具有业务资格；执业能力、执业经验和执业质量如何；服务费用标准等等。
（二）评估不实的法律风险
出资资产评估不实，指股东用以出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价额显著低于其出资时的评估价额。土地使用权的评估价值，关系到公司注册资本金额的多寡，同时也关系到股权比例或控制权强度。所以，在进行资产评估时，必须依据客观、真实、全面的评估资料，选择科学合理的评估方法和专业评估机构。
在实践当中，往往因为诸多因素，致使资产价值评估不实，从而引发法律风险，影响公司设立。依据我国法律的规定，资产评估不实，出资人在补足出资外，还应该根据设立协议的约定，向其他出资人承担违约或者赔偿责任。
4.2 出资形式变更的风险
出资人在设立协议中确定彼此的出资金额和出资形式，但是在具体的实践中，经常会出现出资人变更出资的资产形式，由此也隐含了一系列的法律风险。比如，涉及出资人将出资财产变更为非货币财产权利的，要对出资资产进行重新评估，拖延公司设立程序；非货币财
中建八局20XX年上半年投资项目 法律风险整体情况报告 法律事务部 二〇一X年XX月
中建八局 XXXX年上半年投资项目法律风险整体情况报告 (黑体加粗小二) 一、XXXX年上半年投资业务法律管理工作的整体情况报告(黑体加粗小三，以下均同) （一）XXXX年上半年投资项目立项、决策及合同签署阶段法律工作情况，具体参考如下：(正文格式为：仿宋小三，以下均同) 1.参与跟踪、编制及审核XX个投资项目的项目建议书； 2.参与编制及审核XX个投资项目的项目可行性研究报告； 3.参与起草、谈判、修改及审核投资合同XX个； （二）项目实施阶段法律工作情况： 截止XXXX年6月30日，中建八局经股份公司批准且实施的投资项目为XX个，计划投资额为XX亿元，其中已推行投资项目法律顾问的项目为XX个，计划投资额为XX亿元。从个数上统计，占在实施投资项目的XX%；从计划投资额上统计，占在实施投资项目的XX%。具体情况如下： 二、已实施项目法律顾问的投资项目实施进展情况
根据本单位所属各类在实施投资项目法律风险报告，介绍本单位所属各类项目的最新进展情况，并重点说明：与股份公司决策批准相比，上述项目的基本情况是否发生变化，以及发生变化的原因。如：不再需要办理征地或拆迁；需要变更项目开发模式等：（一）房地产类投资项目：主要为招拍挂方式拿地、股权收购方式拿地、在建工程收购方式拿地的房地产开发项目。 （二）融投资建造类投资项目：主要为建造-移交项目（融投资建造）、参股带动工程总承包项目、直接融资（如委托贷款）带动工程总承包项目。 （三）城市运营类投资项目：结合股份公司具有中建特色的“四位一体”城市运营模式，主要为不同各业务类型组合项目。 三、各类型投资项目实施过程中已出现的主要法律风险及相关防控措施 根据本单位所属各类在实施投资项目法律风险报告，对各类型项目已经发生的法律风险进行介绍，目前情况如何，已经或拟采取何种法律风险防控措施，以及防控措施的落实及效果。 （一）房地产类投资项目：……。 （二）融投资建造类投资项目：……。 （三）城市运营类投资项目：……。 四、现阶段可预见的各类项目可能出现的新的法律风险及拟采取的防控措施 1.根据各项目法律顾问风险预测，归纳本单位及所属各单位各类项目可能出现的新的法律风险及拟采取的防控措施。 2.可根据本单位所属各类项目进展情况，将需要特别说明或提示的其他事项予以说明。 五、投资项目法律顾问上半年整体工作情况 针对各类型项目开展的主要工作，涉及同一种类型的工作还应说明工作量，并重点说明法律管理工作中的典型经验。具体参考如下： 1.直接或参与投资项目载体公司的设立、重组、对外融资及担保、以及项目实施过程中各项法律事务的处理，并提出法律意见XX份； 2.参与项目有关合同的起草及评审XX份； 3.负责处理项目的法律纠纷案件XX件； 4.负责投资项目的法律文档管理工作，处理归档文件XX份。 5..…… 六、对下半年投资业务法律管理工作的意见和建议 …… 附表： 1.中建八局投资项目进展情况统计表
附件2 投资项目法律风险报告格式文本 项目法律顾问：XXX XXXX年XX月
XX投资项目 XXXX年上半年法律风险报告 (黑体加粗小二) 一、项目概述(黑体加粗小三，以下均同) 介绍该项目概况，主要包括项目基本情况、投资预算、合作方情况、操作模式、资金筹措、贷款担保等，并重点说明股份公司最终决策批准该项目的时间、批准文号及实施条件（具体见股份公司相关投资批复）。(正文格式为：仿宋小三，以下均同) 二、项目实施进展情况 介绍该项目现阶段的实施进展情况，主要包括该项目签署正式投资协议的时间及主要内容、目前所处阶段（如已经进入拆迁阶段、土地收储阶段、土地招拍挂阶段等）、已签署的其他类型协议（如一级土地开发委托协议、工程施工合同、贷款合同等）的时间及主要内容、已投入资金等，并重点说明： 1.与股份公司决策批准相比，该项目的基本情况是否发生变化，以及发生变化的原因。如：不再需要办理征地或拆迁；需要变更项目开发模式等。 2.该项目合法合规性审批文件的落实情况，并重点说明已经办理的审批文件是否符合项目实施进展情况。如：所实施的项目是否获得了环境影响评估报告批复；已经进入工程施工的情况下，项目是否已经办理施工许可证等。 三、该项目实施过程中已出现的主要法律风险及相关防控措施的建议 结合项目实际情况，参照《投资项目法律风险等级及识别要素库》，对目前项目已经出现的法律风险及其法律后果进行提示，并予以风险评级。同时提出相关风险防控措施建议。举例如下： （一）项目实施过程中已出现的主要法律风险、法律后果及风险评级 1.项目主体风险：融投资建造合同的签约主体为地方政府平台公司，但未获得地方政府授权。
企业海外投资的法律风险及其防范 （法律法规）企业海外投资的法律风险及其防范。 （法律法规）企业海外投资的法律风险及其防范。国际经济学界的主流观点认为，当一个国家或地区的人均GDP超过2000美元时，这个地区就产生了境外投资扩张的内驱力。2006年，我国人均GDP超过了2000美元，有些发达地区更是超过了4000美元，经多年外商资本的大量引进和积累，我国在纺织、轻工、化工、机械等传统产业已经有了相当规模的技术和水准，越来越多的中国企业开始关注到境外投资。然而，在降低成本、追求利润和布局网点的过程中，中国企业对海外投资的投资环境和法律风险没有充足的认识。 企业海外投资的主要法律风险 保障跨国成功投资最重要的因素就是安全和成本，因此，企业在走出去的过程中要获益，离不开对国外实体法律的了解和投资发生争议时的解决办法。改革开放以来，为了保护外国来华投资的合法权益，我国在制定有关的法律法规的同时，已与112个国家签订115个双边投资协定，不仅为国外企业到中国投资，为中国企业进行海外投资提供了基本的保障。然而，由于面临着完全不同的政治、文化环境，我国企业在海外并购、经营方面存在的法律风险仍是极高的。 并购风险。企业并购一般不外乎扩大市场份额、排挤竞争对手、提高利润率、分散投资风险、购买品牌等等。对于中国企业来讲，有获取现成的销售渠道、规避欧美反倾销、配额限制等贸易壁垒以及利用国外高水平劳动力等目的更明确。 并购的法律风险以财务风险、汇率风险和融资风险为主。中、外财务系统不匹配、税收漏洞和其它未登记风险、有形与无形资产的定价等都会造成并购项目实现不了预定的盈利目标。另外，投资者多数需要通过贷款筹集资金，融资及偿还币种的选择就存在极大的风险，如果选择不当，在还款期内汇率大幅变化，可能给企业带来极大损失。对国外的经济体制不了解，还有可能被认为触犯了反垄断法和危及其经济安全等等。 并购中要有明确的战略规划，有吸收并购项目的技术能力和融资能力。必须与并
金斧子财富：https://www.doczj.com/doc/b614269057.html, 随着股权投资在我国的快速发展，越来越多的投资和关注并进入这一领域。然而，大多数投资者只注意到了股权投资的收益风险，却忽视了很重要的法律风险。下面，金斧子小编就为大家带来：股权投资法律风险，股权投资有哪些法律风险？ 一、股权投资对象的法律风险。 近年来，私募股权(PE)和风险投资(VC)越来越多，常以有限合伙企业的形式设立，一些国有企业也投资其中。《公司法》规定，除法律另有规定外，公司不得成为所投资企业的债务承担连带责任的出资人。同时，《合伙企业法》规定，除国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人外，公司可以向合伙企业转投资。故国有企业或国有独资公司只能成为有限合伙企业中的有限合伙人，否则将被认定无效。 法律风险： 1、国企不能成为普通合伙人; 2、投资于不规范私募基金可能涉及刑事犯罪。 二、股权投资过程中的法律风险。 股权投资主要有三种方式：一是直接出资设立;二是股权受让;三是参与增资扩股。 (一)直接出资设立中的两大法律风险，即虚假出资和非货币出资。 最高人民法院于2011年2月出台了公司法解释(三)，该司法解释拓宽了出资民事责任的主体范围：第一，规定了有限责任公司股东如果未按章程规定缴纳出资的，发起人股东与该股东承担连带责任，而原来的公司法则无此规定;第二，规定了抽逃出资时协助股东抽逃的其他股东、董事、高管人员或者实际控制人应承担连带责任;第三，规定了在第三人代垫资金协助出资人设立公司、双方约定验资成立后出资人抽回资金偿还该第三人的情形下，在出资人不能补足出资时，该第三人应与出资人承担连带责任。据此，公司的债权人可以提起诉讼，要求未尽出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担责任，也可以要求公司其他发起人与该股东一起承担连带责任。此外，该司法解释还规定了股东的出资义务不受诉讼时效期间的限制。
从近年来国有企业所发生的法律纠纷来看，在公司资本的形成与维持、股权转让中债务承担以及投资清算等方面仍存在不少问题。现就相关法律风险及防范分析如下： 一、股权投资对象的法律风险及防范。 风险点：(1)国企不能成为普通合伙人;(2)投资于不规范私募基金可能涉及刑事犯罪。 近年来，私募股权(PE)和风险投资(VC)越来越多，常以有限合伙企业的形式设立，一些国有企业也投资其中。《公司法》规定，除法律另有规定外，公司不得成为所投资企业的债务承担连带责任的出资人。同时，《合伙企业法》规定，除国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人外，公司可以向合伙企业转投资。故国有企业或国有独资公司只能成为有限合伙企业中的有限合伙人，否则将被认定无效。 防范：国企应当严格按照法律规定进行投资;对投资对象应作深入细致的尽职调查，如投资对象承诺保底和高额回报的，应值得警惕。 二、股权投资过程中的法律风险及防范。 股权投资主要有三种方式：一是直接出资设立;二是股权受让;三是参与增资扩股。 (一)直接出资设立中的两大法律风险，即虚假出资和非货币出资。 1、虚假出资的风险点：(1)已出资股东也可能为其他股东的虚假出资行为“买单”;(2)出借资金协助他人进行虚假出资的，也要承担连带责任。 司法实践中，债权人会把债务人的所有股东都作为被告，特别是信誉好、资产多的国有企业股东。上述规定加大了企业对外投资设立公司及出借资金的法律风险，相关纠纷可能因此大幅增加。极端情况下，即使国有企业出资到位、即使仅持有少部分股权，也可能会承担100%的赔偿责任，最终还面临向虚假出资股东追偿无着的风险。 防范：国有企业在对外投资时应加强对其他股东的资信调查;除自己足额出资外，还必须认真监督其他股东的出资情况。 2、非货币财产出资的风险点：出资财产的价值或权属存在瑕疵。
关于贵司参与某项目投资相关法律风险的法律意见书 XX投资有限公司： 贵司就将参与XX项目投资的可行性、潜在法律风险及相应规避措施，向本所律师进行咨询。本所律师根据我国相关法律、法规规定及实务经验，结合贵司提供的有关具体情况，向贵司出具以下法律意见，谨供贵司决策时参考。 一、项目基本情况 根据贵司介绍，贵公司正与XX房地产开发公司（以下简称“XX”公司）商谈项目投资合作一事。该项目基本情况如下：此项目为一住宅项目，共有A、B、C 三个组团。目前A组团已竣工，并开始预售；B组团尚未开工，但已取得前期相关手续；C组团尚未开发。贵公司计划投资“XX”公司的B组团，以获得收益。 二、可行性及法律风险分析 根据项目的上述实际情况，本所律师认为有以下几种操作模式可供参考：（一）采取合作建房方式进行合作 1、贵公司与“XX”公司签署《合作协议》，贵公司分取利润 此种方案，由贵公司与对方签署《合作协议》，贵公司提供资金，“XX”公司负责项目的开发建设。双方约定房屋销售后利润的分配比例。 有利处：贵公司只提供资金，不用参与开发，在不产生纠纷的情况下，可以收取一定的固定利润。 弊处及风险：首先，因贵公司不参与项目的实际经营，“XX”公司的实际运作贵公司无法掌控，存在风险。其次，根据《最高人民法院关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十六条规定“合作开发房地产合同约定提供资金的当事人不承担经营风险，只收取固定数额货币的，应当认定为借款合同。”，若贵公司与“XX”公司在合同履行过程中引起纠纷，根据上述规定，最终可能被认定为借贷法律关系。一旦被认定为借贷法律关系，贵公司在《合作协议》中约定的利润分配比例就难以得到完全支持，只能按照我国金融法规的有关规定进行处理。 2、贵公司与“XX”公司签署合作协议，贵公司分得房屋 此种方案，由贵公司与对方签署合作协议，贵公司提供资金，“XX”公司负
企业海外投资法律风险及其防范 企业海外投资的法律风险及其防范 国际经济学界的主流观点认为，当一个国家或地区的人均GDP 超过2000美元时，这个地区就产生了境外投资扩张的内驱力。，我国人均GDP超过了2000美元，有些发达地区更是超过了4000美元，经多年外商资本的大量引进和积累，我国在纺织、轻工、化工、机械等传统产业已经有了相当规模的技术和水准，越来越多的中国企业开始关注到境外投资。然而，在降低成本、追求利润和布局网点的过程中，中国企业对海外投资的投资环境和法律风险没有充足的认识。 企业海外投资的主要法律风险 保障跨国成功投资最重要的因素就是安全和成本，因此，企业在走出去的过程中要获益，离不开对国外实体法律的了解和投资发生争议时的解决办法。改革开放以来，为了保护外国来华投资的合法权益，我国在制定有关的法律法规的同时，已与112个国家签订115个双边投资协定，不仅为国外企业到中国投资，为中国企业进行海外投资提供了基本的保障。然而，由于面临着完全不同的政治、文化环境，我国企业在海外并购、经营方面存在的法律风险仍是极高的。 并购风险。企业并购一般不外乎扩大市场份额、排挤竞争对手、提高利润率、分散投资风险、购买品牌等等。对于中国企业来讲，有获取现成的销售渠道、规避欧美反倾销、配额限制等贸易壁垒以及利用国外高水平劳动力等目的更明确。 并购的法律风险以财务风险、汇率风险和融资风险为主。中、外财务系统不匹配、税收漏洞和其它未登记风险、有形与无形资产的定价等都会造成并购项目实现不了预定的盈利目标。另外，投资者多数需要通过贷款筹集资金，融资及偿还币种的选 择就存在极大的风险，如果选择不当，在还款期内汇率大幅变化，可能给企业带来极大损失。对国外的经济体制不了解，还有可能被认
公司投资并购法律风险 金融危机来临时，大量企业出现倒闭或濒临破产状态，正是有些实力雄厚企业收购的良机，往往此时并购这些由于金融危机所造成的即将破产的企业所花成本比正常时要小，在谈判、收购的过程中也省时省力。但是，也正因为金融危机，投资并购也面临比正常经济环境下更大的法律风险，因为投资并购各关联方在金融危机之中都存在不可确定的因素，从而使投资并购活动更增风险。因此，企业对外投资并购时须注意以下五项法律风险： 一、企业并购前的融资风险。 在金融危机背景下对外并购，更要注意在正常经济环境中不易发生的一些融资风险。由于金融危机对银行、金融机构产生了巨大冲击，也应考虑此家金融机构是否存在破产或者其它因素(如国家突如其来对银行、金融机构等采取紧缩政策)导致不能发放资金的可能性，提前制订应对策略。企业在做出采用何种方式募集并购资金、采用哪种并购的方式、并购何种企业等融资决策前，应进行详尽调查以及资深人员对项目的论证来规避其中的法律风险。 在具体的融资流程中，企业尤其是上市公司，应确保股东会、董事会所做出的融资决议有效，因为在金融危机的前提下，股东会对出现的风险抱有更大程度的担扰，以免在融资合同签订后，一些有决定权的股东提出异议，导致出现上市公司的违约或者诉讼。金融危机中，在履行融资合同的过程中，企业也要确保担保物或为自己担保的关联公司在金融危机的情况下的营运正常，不使银行产生对公司或担保方、担保物的信用或资信、价值贬值的现象，以避免银行方违约或要求更多的抵押、担保或要求提前还贷及不发放还未发放的资金，影响并购计划的进程。 二、被购企业情况前期调查中的风险与控制 由于金融危机的影响，一些企业出现了破产但却并未实际破产或者说已经名存实亡，企业往往不能履行到期债务、潜在的债务还未表现得十分明确，有些存在着担保，诉讼保全等限制转让的情况，土地房屋及主要设备等资产的权利的完整性、合法性都出现在正常环境下不会发生的潜在不完整或不合法的情况;金融危机下，被并购企业对外签订的合同是否能履行、主要关系及客户是否还存在，客户的履约能力是否还有保证;被并购企业是否还存在未结的诉讼等等。 应付这些风险，第一、要求被并购方提供尽量详细的资料，如各种重大的合同、合同的履行情况、被购方的股东情况变更情况，最新的章程，年检情况。第二、派遣财务人员对并购方进行详尽的财务检查。第三、选择实力评估机构做出对被并购企业本身及重大资产的真实评估。第四、由有经验的律师对被并购企业进行尽职调查如被并购企业的主体资格、是否存在担保、诉讼等。在此基础上再加以认真分析论证，做出科学合理决策。 三、被并购企业本身风险及控制 金融危机下，被并购企业因为出现不稳定而导致一些不可忽视的风险。一、企业重要人员流失如重要的研发人员、掌握机密或企业商业秘密人员、重要管理人员、掌握客户的营销经理或人员等。二、大股东暗中转移资产或抽资，无形资产的贬值或股东转移无形资产及暗中许可多方使用无形资产。三被并购企业因金融危机导致财务状况的恶化、税务情况的真实，有无漏税，逃税等等。 这些风险在公司准备并购时的前期谈判工作最好用意向书或者备忘录的形式予以确定、保证，具体由律师进行操作以及会计师对被并购方调查后提出。
企业海外投资的法律风险及其防范 国际经济学界的主流观点认为，当一个国家或地区的人均GDP超过2000美元时，这个地区就产生了境外投资扩张的内驱力。2006年，我国人均GDP超过了2000美元，有些发达地区更是超过了4000美元，经多年外商资本的大量引进和积累，我国在纺织、轻工、化工、机械等传统产业已经有了相当规模的技术和水准，越来越多的中国企业开始关注到境外投资。然而，在降低成本、追求利润和布局网点的过程中，中国企业对海外投资的投资环境和法律风险没有充足的认识。 企业海外投资的主要法律风险 保障跨国成功投资最重要的因素就是安全和成本，因此，企业在走出去的过程中要获益，离不开对国外实体法律的了解和投资发生争议时的解决办法。改革开放以来，为了保护外国来华投资的合法权益，我国在制定有关的法律法规的同时，已与112个国家签订115个双边投资协定，不仅为国外企业到中国投资，为中国企业进行海外投资提供了基本的保障。然而，由于面临着完全不同的政治、文化环境，我国企业在海外并购、经营方面存在的法律风险仍是极高的。 并购风险。企业并购一般不外乎扩大市场份额、排挤竞争对手、提高利润率、分散投资风险、购买品牌等等。对于中国企业来讲，有获取现成的销售渠道、规避欧美反倾销、配额限制等贸易壁垒以及利用国外高水平劳动力等目的更明确。 并购的法律风险以财务风险、汇率风险和融资风险为主。中、外财务系统不匹配、税收漏洞和其它未登记风险、有形与无形资产的定价等都会造成并购项目实现不了预定的盈利目标。另外，投资者多数需要通过贷款筹集资金，融资及偿还币种的选
择就存在极大的风险，如果选择不当，在还款期内汇率大幅变化，可能给企业带来极大损失。对国外的经济体制不了解，还有可能被认为触犯了反垄断法和危及其经济安全等等。 并购中要有明确的战略规划，有吸收并购项目的技术能力和融资能力。必须与并购规划相匹配。足以给企业带来灭顶之灾。韩国的大宇公司的海外并购就是前车之鉴，当年的扩张成主要是关注企业海外市场规模，但终因资金链的断裂而未能续写神话。一些著名国际咨询公司的数据显示，中国企业60%-70%的合并案例是失败的。其中，3/4收购企业的股价下降20%以上，36%的企业能维持其收入增长，67%的中国企业无法获得交易时承诺的效益。 经营风险。经营阶段的法律风险有环保风险、知识产权、劳务、合同管理、公司治理以及母公司责任等等。不同的国际环境、不同的国家、不同的文化，任何一个小的问题都有可能酿成巨大的危机。1989年埃克森公司瓦尔德茨油轮发生石油泄漏，因为违反被收购国家的环境保护法，被控要求40亿美元的惩罚性赔偿。江苏中江公司在“走出去”之初，曾经因为承建一条1800万美元的公路，而亏损2900万美元。 东道国法律、财税制度的变化也可能影响企业的经营。当前，所有在美国上市的国外企业，必须执行《萨班斯》法案，美国一些州已根据《萨班斯法》出台了州法律，中国公司需要付出高昂的成本代价。统计显示，大型美国公司履行《萨班斯》法中的有关“完善内部控制”的条款，第一年建立内部控制系统的平均成本就高达430万美元，而在美的中国企业了解这些州法律非常重要。 跨国产权风险。
企业投融资的法律风险 企业投融资的法律风险 人人皆知“投资有风险”，如何发现并预防这些风险，从而为自己的投融资行为提供有效的风险控制，以实现商业目的，这是投资 之前首先应当考虑的问题，那么企业投融资的法律风险有哪些呢?一 起来了解一下! 1不同的投融资方式，存在不同的法律风险? 选择好适合的方式是防范风险的第一步，要进行多方比较比照，量体裁衣。 企业直接头痛子模式，有具有贷款/委托贷款性质的投融资方式，以及其他依法可行并经投、融资双方认可的投资方式：通过小贷公司、典当公司、投资担保公司等非银行机构的资金运作模式进行借 贷模式的投资;融资租赁等其它形式的投融资方式。间接投融资模式，有股权转让投资、增资扩股投资。多与会计师沟通选择风险最小以 及赋税成本最低的投资方案是投资成功的第一步。 2投资不一定要用现金，把握好无形资产投资的法律风险? 4以技术作为投资的风险大，作为合作另一方如何防范 一是技术本人的权属需要明确界定与保证;二是技术本身防范瑕 疵作出约定;三是约定好交付方式和贬值风险。 5企业间的相互借贷，可能被认定为无效? 企业之间的借贷行为因违背相关法律规定，有可能被认定为无效。根据中国人民银行《贷款通则》“第六十一条各级行政部门和企事 业单位、供销合作社等合作经济组织、农村合作基金会和其他基金会，不得经营存贷款等金融业务。企业之间不得违反国家规定办理 借贷或者变相借贷融资业务。”
《最高人民法院关于对企业借贷合同借款方逾期不归还借款的应如何处理问题的批复》“企业借贷合同违反有关金融法规，属无效 合同……”的规定，企业之间不得办理借贷或变相借贷融资业务， 企业之间签订的这种合同为无效合同。 如：约定不论盈亏一方均固定收回本息的联营行为;约定一方向 企业投资，但不论企业是否盈利，均固定收回本息的投资行为等， 在实践中都将会被认为是变相借贷行为而归于无效。 6公司间借贷中出借人的风险? 出借人有可能丧失担保利益。在企业间的借贷行为中，因借款主合同无效而导致担保无效，对出借方是重大风险。最高人民法院关 于适用《中华人民共和国担保法》若干问题的解释第八条规定： “主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承 担民事责任;担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超 过债务人不能清偿部分的三分之一。”因此，一旦借款合同被认定 无效，担保合同作为从合同也会被认定无效。出借人将无法获得或 获得的担保利益将会大打折扣，在借款人无法偿还本金的情况下， 出借人在一定程度上将丧失收回本金的保证。 7如何采取合法的形式进行企业间的借贷，从而避免法律风险? (一)委托贷款 根据中国人民银行《关于商业银行开办委托贷款业务有关问题的通知》：“……托贷款是指由政府部门、企事业单位及个人等委托 人提供资金，由商业银行(即受托人)根据委托人确定的贷款对象、 用途、金额、期限、利率等代为发放、监督使用并协助收回的贷款。商业银行开办委托贷款业务，只收取手续费，不得承担任何形式的 贷款风险……”的规定，允许企业或个人提供资金，由商业银行代 为发放贷款。贷款对象由委托人自行确定。这种贷款方式解决了企 业间直接融通资金的难题。它是企业间借贷受到限制的产物，是一 种变相的直接企业借贷。由于商业银行将会收取一定的手续费，所 以会增加交易成本。但通过此方式可以实现企业之间借贷的合法化。由于企业有权决定借款人和利率，所以对企业来说拥有较大的利润
西方有句谚语：“财富的一半来自合同。”以本人担任常年法律顾问的一家房地产公司为例，一大群业主要求公司将所购房屋的防火入户门更换为防盗门。客户部经理非常头疼，忧心忡忡地咨询律师该怎么办？其实，公司与业主并不存在其它法律关系，只有合同关系，凡合同纠纷，先查阅合同，再查阅法律。经查阅双方签订的商品房买卖合同之附件，第四条已明确约定“住宅入户门为品牌防火门”。因此，客户经理完全可以拿出合同，“淡定”地回复这些客户，而不是不知所措。当然，巧妙地安抚、引导和管理群体性客户的情绪，避免引发更大的矛盾和纠纷，是企业的客户经理合同法律风险管理过程中必须具备的另一种能力。 合同法律风险管理的目的在于，保护自己，威慑他人。企业加强合
同法律风险管理，目的是为了保护自己，而不是陷害他人。比如，在合同缔结、履行、变更、终止过程中所把握的各种证据或资料，有时候就是拿出来“秀秀”而已，只要能够威慑对方回到合同诚信轨道，即可“见好就收”，而不必无因起事端。 本人提供法律服务的房地产企业曾遇到过这样一起案例：周某按揭贷款手续未获银行批准，且拒不以其它方式付款，公司发函解除购房合同；周某则将公司诉至法院，要求继续履行合同。法院终审判决驳回周某的诉讼请求。公司之所以可以在此案中胜诉，原因在于：第一，公司早就制定规章制度，并修订审批流程，要求涉及公积金贷款的一切宣传均须谨慎；第二，公司在合同中明确约定了按揭贷款的办理义务主体，同时约定了未办好贷款的替代付款方式；第三，公司在合同中明确约定了买受人逾期付款时公司的多种救济途径（包括但限于解除合同）。 缔约对象选择重于合同文本管理。缔约如同恋爱，最为重要的要求是，“选择对的人、一起做对的事”。然而，过去一些企业的合同法律风险管理呈现“重文本、轻对象”的倾向，因而往往事与愿违。合同债权之实现，从根本上依赖于债务人的责任财产，因此，即便完美的合同文本一旦遭遇不靠谱的相对人，那也是“白搭”。民营企业与国有企事业单位合作必须谨慎，特别应注意约定并督促其办理有关审批手续。在缔约主体选择方面，要树立一种观念，即“先小人，后君子，成就真君子；先君子，后小人，难免真小人。”当然，企业管理中并不因此否认合同文本的重要性。恰恰相反，“合同代表主体”：合
代持股协议的法律风险及防范 代持股份出现的原因主要有一是真实投资人不便于公开自己的身份，比如国家机关工作人员或者与公司有关联交易特殊关系的人员。二是实际出资人不符合国家法律或者公司章程对公司股东的限制性条件等。代持股隐名投资这种情况在公司法律事务中较为常见，如果做好法律风险防范，这种方式还是可行的。 一、实际股东不做工商登记存在的法律风险。实际股东只出资但是自己不在公司工商登记资料总显示名字，那么存在以下几个法律风险，一是股东地位不被认可，由于公司股东以工商登记为准，因此如果不记载实际股东的姓名，那么在法律上实际股东的地位是不被认可的，也就为股东权利的形式设置了障碍。二是代持股人恶意损害实际股东的权利，比如擅自出让股权或者滥用表决权。三是由于代持股人自身原因导致诉讼而被法院冻结保全或者执行名下的代持股份。四是代持股人意外死亡等，则其名下的股权作为财产有可能涉及到继承的法律纠纷。 二、代持股隐名投资合法的前提。按照我国法律，这类情况如果没有违反法律行政法规的效力性强制规定，以及没有以合法形式掩盖非法目的，且没有恶意串通损害他人利益的，那么这种委托持股是有效的。如果代持股人损害了实际出资人的权益，应当承担赔偿责任。 三、代持股隐名投资法律风险防范建议。由于实际出资人对于代持股份无法行使实际的控制权，因此面临较多法律风险，律师建议可以尝试通过以下方式来规避和防范法律风险。（一）股权质押担保。《物权法》颁布后，国家工商总局下发了办理股权质押担保的文件，这就使得股权担保有了可能。因此，实际投资人要充分利用这个有利条件来防范风险。具体而言，在办理股权代持的同时，可以办理股权质押担保，将代持的股份向实际出资人办理质押担保。这样就确保了代持股人无法擅自将股权向第三方提供担保或者出卖转让。再者，即使由于其他原因，比如法院执行或者继承分割需要变卖股权，实际出资人也可以质押权人的身份，获得优先权。（二）签订代持股协议约定高额违约责任并公证。由于代持股人是名义上的股东，如果他出现侵犯实际出资人利益的情况，实际出资人是很难事后阻止的。因此，最好在设立代持股时，双方签订明确的代持股协议，对代持股人损害实际出资人的情况应当明确约定违约责任。如果约定了严格的违约责任，那么就会对代持股人的行为予以震慑，加大他违反协议的成本，使其违约行为得不偿失。（三）明确股东权利的行使方式。代持股人是名义的股东，那么股东权利也只能以他的名义来行使，因此，实际出资人要控制公司，必须约定好股东权利行使方式，比如表决权、分红权、增资优先权等，必须通过实际出资人同意，代持股人必须按照实际出资人的意愿行使股东权利等。这样的约定可以有效保障实际出资人对公司的控制权。（四）排除代持股人的财产权。这样做的目的是防止代持股人行使其名下股权的财产所有权，如果出现意外死亡、离婚分割等情况时，其代持的股权不是他的个人财产，也就不能作为遗产或者共同财产进行分割。这样就确保了实际出资人的财产所有权。（五）代持股协议要告知其他股东或者公司的利害关系人。为了防止代持股人在实际出资人不知情情况下擅自行使股东权利，因此代持股协议如果条件许可应当告知公司的其他股东或者由其他股东在协议上书面认可。这样其他股东也可以制止代持股人的违约行为。而且，如
项目法律顾问：XXX XXXX年XX月 XX投资项目 XXXX年上半年法律风险报告 (黑体加粗小二) 一、项目概述(黑体加粗小三，以下均同) 介绍该项目概况，主要包括项目基本情况、投资预算、合作方情况、操作模式、资金筹措、贷款担保等，并重点说明股份公司最终决策批准该项目的时间、批准文号及实施条件（具体见股份公司相关投资批复）。(正文格式为：仿宋小三，以下均同) 二、项目实施进展情况 介绍该项目现阶段的实施进展情况，主要包括该项目签署正式投资协议的时间及主要内容、目前所处阶段（如已经进入拆迁阶段、土地收储阶段、土地招拍挂阶段等）、已签署的其他类型协议（如一级土地开发委托协议、工程施工合同、贷款合同等）的时间及主要内容、
已投入资金等，并重点说明： 1.与股份公司决策批准相比，该项目的基本情况是否发生变化，以及发生变化的原因。如：不再需要办理征地或拆迁；需要变更项目开发模式等。 2.该项目合法合规性审批文件的落实情况，并重点说明已经办理的审批文件是否符合项目实施进展情况。如：所实施的项目是否获得了环境影响评估报告批复；已经进入工程施工的情况下，项目是否已经办理施工许可证等。 三、该项目实施过程中已出现的主要法律风险及相关防控措施的建议 结合项目实际情况，参照《投资项目法律风险等级及识别要素库》，对目前项目已经出现的法律风险及其法律后果进行提示，并予以风险评级。同时提出相关风险防控措施建议。举例如下： （一）项目实施过程中已出现的主要法律风险、法律后果及风险评级 1.项目主体风险：融投资建造合同的签约主体为地方政府平台公司，但未获得地方政府授权。 法律后果：依据《XX法》或《XX规定》，可能导致……。 风险等级：一级。 风险防控措施建议：要求地方政府按照《投资合作协议》约定，尽快补充对地方政府平台公司的授权，必要情况下项目公司应采取多种手段落实上述授权，如要求施工方暂停施工、通过第三方融资银行要求地方政府追加授权、签署包含地方政府在内的补充协议或备忘录等。 2.项目合法合规性风险：融投资建造项目已经开工实施，但项目仍然未获得国家或地方政府立项批复。 法律后果：依据《XX法》或《XX规定》，可能导致……。 风险等级：一级。 风险防控措施建议：要求地方政府尽快落实融投资建造项目合法性手续，必要情况下项目公司应采取多种手段防范上述风险，如要求施工方暂停施工或减缓施工、通过第三方融资银行要求地方政府落实相关手续等。 3.抵押登记风险：项目交易的相对方提供可供抵押的土地或房产为交易行为提供担保，但迟迟未办理相关抵押登记手续。 法律后果：依据《XX法》或《XX规定》，可能导致……。 等级：一级。 风险防控措施建议：要求项目交易的相对方尽快配合办理相关手续，必要情况下项目公司应采取多种手段防范上述风险，如暂停履行合同义务、追究相对方违约责任等。 4.…… （二）法律风险防控措施的落实及效果
企业股权投资的法律风险及防范
从近年来国有企业所发生的法律纠纷来看，在公司资本的形成与维持、股权转让中债务承担以及投资清算等方面仍存在不少问题。现就相关法律风险及防范分析如下： 一、股权投资对象的法律风险及防范。 风险点：(1)国企不能成为普通合伙人;(2)投资于不规范私募基金可能涉及刑事犯罪。 近年来，私募股权(PE)和风险投资(VC)越来越多，常以有限合伙企业的形式设立，一些国有企业也投资其中。《公司法》规定，除法律另有规定外，公司不得成为所投资企业的债务承担连带责任的出资人。同时，《合伙企业法》规定，除国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人外，公司可以向合伙企业转投资。故国有企业或国有独资公司只能成为有限合伙企业中的有限合伙人，否则将被认定无效。 防范：国企应当严格按照法律规定进行投资;对投资对象应作深入细致的尽职调查，如投资对象承诺保底和高额回报的，应值得警惕。 二、股权投资过程中的法律风险及防范。 股权投资主要有三种方式：一是直接出资设立;二是股权受让;三是参与增资扩股。 (一)直接出资设立中的两大法律风险，即虚假出资和非货币出资。 1、虚假出资的风险点：(1)已出资股东也可能为其他股东的虚假出资行为“买单”;(2)出借资金协助他人进行虚假出资的，也要承担连带责任。 司法实践中，债权人会把债务人的所有股东都作为被告，特别是信誉好、资产多的国有企业股东。上述规定加大了企业对外投资设立公司及出借资金的法律风险，相关纠纷可能因此大幅增加。极端情况下，即使国有企业出资到位、即使仅持有少部分股权，也可能会承担100%的赔偿责任，最终还面临向虚假出资股东追偿无着的风险。 防范：国有企业在对外投资时应加强对其他股东的资信调查;除自己足额出资外，还必须认真监督其他股东的出资情况。
企业在投资中的法律风险 第一章概述 1 企业投资的概念、分类及渠道 1.1 企业投资的概念 企业投资是指作为市场主体的企业以获得未来货币增值或收益为目的，预先垫付一定量的货币与实物，经营某项事业的经济行为。 1.2 企业投资的分类 根据不同的标准，企业投资可以有不同的分类。最常见最主要有两种分类方法：一是按照企业投入行为的直接程度，企业投资可以分为企业直接投资和企业间接投资。 企业直接投资是指企业将货币资金直接投入到投资项目，形成实物资产或者购买现有企业的投资。通过直接投资，企业便可以拥有全部或一定数量的企业资产及经营的所有权，直接进行或参与投资的经营管理，从而对投资企业具有全部或较大的控制力。企业直接投资包括对现金、厂房、机器、设备、交通运输工具、通讯、土地或土地使用权等各种有形资产的投资和对专利、商标、技术秘诀、咨询服务等无形资产的投资。 企业间接投资是指企业以其资本购买公债、公司债券、金融债券或公司股票等，以预期获取一定收益的投资。由于间接投资形式主要是购买各种各样的有价证券因此也被称为证券投资。与直接投资相比，间接投资的投资者除股票投资外，一般只享受有定期获得一定收益的权利，而无权干预被投资对象对这部分投资的具体运用及其经营
管理决策；间接投资的资本运用比较灵活，可以随时调用或转卖，更换其他资产，谋求更大的收益；可以减少同政治经济形势变化而承担的投资损失的风险；也可以作为中央银行为平衡银行松紧而采取公开市场业务时收买或抛售的筹码。 另一种是按照投资来源的不同，企业投资可分为企业国内投资和企业国外投资。企业国内投资是指本国企业在本国境内所进行的投资。企业国外投资是指本国企业在外国境内所进行的投资。它包括本国企业资本以各种形式直接进入外国境内投资和本国筹资者到境外发行债券和股票筹集资本带回本国境内使用两大类型。企业国外投资的实质，就是利用国际经济资源，发展壮大本国企业，让国内产品和服务迈向世界市场，赚取更多外币。 1.3 企业投资的渠道 企业投资渠道是指企业投资所采取的方式、途径。目前，我国企业的投资渠道主要有新设公司、证券投资、海外投资、风险投资等。 2 企业投资法律风险概述 企业投资法律风险是指企业在投资中存在的法律风险。根据企业的主要投资渠道，通常有企业在投资设立公司中的法律风险、企业在证券投资中的法律风险、企业在国外投资中的法律风险及企业在风险投资中的法律风险等；根据导致企业投资法律风险的原因不同，通常有直接的企业投资法律风险和间接的企业投资法律风险，直接的企业投资法律风险是直接因为企业在投资中缺乏法务支持、欠缺法律意识而导致的非经营性投资法律风险，间接的企业投资法律风险是指由非
项目公司层面投资项目法律风险报告格式文本 项目法律顾问：XXX XXXX年XX月 XX投资项目
XXXX年上半年法律风险报告 (黑体加粗小二) 一、项目概述(黑体加粗小三，以下均同) 介绍该项目概况，主要包括项目基本情况、投资预算、合作方情况、操作模式、资金筹措、贷款担保等，并重点说明股份公司最终决策批准该项目的时间、批准文号及实施条件（具体见股份公司相关投资批复）。(正文格式为：仿宋小三，以下均同) 二、项目实施进展情况 介绍该项目现阶段的实施进展情况，主要包括该项目签署正式投资协议的时间及主要内容、目前所处阶段（如已经进入拆迁阶段、土地收储阶段、土地招拍挂阶段等）、已签署的其他类型协议（如一级土地开发委托协议、工程施工合同、贷款合同等）的时间及主要内容、已投入资金等，并重点说明： 1.与股份公司决策批准相比，该项目的基本情况是否发生变化，以及发生变化的原因。如：不再需要办理征地或拆迁；需要变更项目开发模式等。 2.该项目合法合规性审批文件的落实情况，并重点说明已经办理的审批文件是否符合项目实施进展情况。如：所实施的项目是否获得了环境影响评估报告批复；已经进入工程施工的情况下，项目是否已经办理施工许可证等。 三、该项目实施过程中已出现的主要法律风险及相关防控措施的建议 结合项目实际情况，参照《投资项目法律风险等级及识别要素库》，对目前项目已经出现的法律风险及其法律后果进行提示，并予以风险评级。同时提出相关风险防控措施建议。举例如下： （一）项目实施过程中已出现的主要法律风险、法律后果及风险评级 1.项目主体风险：融投资建造合同的签约主体为地方政府平台公司，但未获得地方政府授权。 法律后果：依据《XX法》或《XX规定》，可能导致……。 风险等级：一级。 风险防控措施建议：要求地方政府按照《投资合作协议》约定，尽快补充对地方政府平台公司的授权，必要情况下项目公司应采取多种手段落实上述授权，如要求施工方暂停施工、通过第三方融资银行要求地方政府追加授权、签署包含地方政府在内的补充协议或备忘录等。 2.项目合法合规性风险：融投资建造项目已经开工实施，但项目仍然未获得国家或地方政府立项批复。 法律后果：依据《XX法》或《XX规定》，可能导致……。 风险等级：一级。
公司投资并购法律风险 因为金融危机，投资并购也面临比正常经济环境下更大的法律风险，因为投资并购各关联方在金融危机之中都存在不可确定的因素，从而使投资并购活动更增风险。因此，企业对外投资并购时须注意法律风险。 推荐阅读：法律风险投资并购法律风险 金融危机来临时，大量企业出现倒闭或濒临破产状态，正是有些实力雄厚企业收购的良机，往往此时并购这些由于金融危机所造成的即将破产的企业所花成本比正常时要小，在谈判、收购的过程中也省时省力。但是，也正因为金融危机，投资并购也面临比正常经济环境下更大的法律风险，因为投资并购各关联方在金融危机之中都存在不可确定的因素，从而使投资并购活动更增风险。因此，企业对外投资并购时须注意以下五项法律风险： 一、企业并购前的融资风险。 在金融危机背景下对外并购，更要注意在正常经济环境中不易发生的一些融资风险。由于金融危机对银行、金融机构产生了巨大冲击，也应考虑此家金融机构是否存在破产或者其它因素(如国家突如其来对银行、金融机构等采取紧缩政策)导致不能发放资金的可能性，提前制订应对策略。企业在做出采用何种方式募集并购资金、采用哪种并购的方式、并购何种企业等融资决策前，应进行详尽调查以及资深人员对项目的论证来规避其中的法律风险。 在具体的融资流程中，企业尤其是上市公司，应确保股东会、董事会所做出的融资决议有效，因为在金融危机的前提下，股东会对出现的风险抱有更大程度的担扰，以免在融资合同签订后，一些有决定权的股东提出异议，导致出现上市公司的违约或者诉讼。金融危机中，在履行融资合同的过程中，企业也要确保担保物或为自己担保的关联公司在金融危机的情况下的营运正常，不使银行产生对公司或担保方、担保物的信用或资信、价值贬值的现象，以避免银行方违约或要求更多的抵押、担保或要求提前还贷及不发放还未发放的资金，影响并购计划的进程。 二、被购企业情况前期调查中的风险与控制 由于金融危机的影响，一些企业出现了破产但却并未实际破产或者说已经名存实亡，企业往往不能履行到期债务、潜在的债务还未表现得十分明确，有些存在着担保，诉讼保全等限制转让的情况，土地房屋及主要设备等资产的权利的完
股东以技术投资入股的法律风险与防范 一项技术成果完成后，技术权利人依此获取经济利益的方法主要有三种：一是制止他人未经许可实施其专利技术或专有技术的侵权行为，并获得经济赔偿；二是许可他人实施其技术，获得许可使用费；三是自己实施技术独得利益。技术入股作为技术实施的一种变通方式，在实践中被广泛使用，但由此也产生了大量的法律纷争。因此，技术权利人和资金投资方在进行技术入股合作时，应当着重注意以下两点，以避免相应的法律风险。 一、识别入股技术的权利瑕疵 实践中，入股技术可能存在的权利瑕疵主要有三类： 一类是技术出资人并非拟入股技术的合法权利人，不是适格的技术出资人。 产生这一错误的主要原因，是出资人未正确理解职务技术成果的界定，错误地将单位的技术成果作为自己的技术成果出资入股。关于职务技术成果的权利界定，已有众多的详尽的论述和解释，笔者在此不再重复。 第二类权利瑕疵，是指拟入股技术没有确定的财产属性，因此不具备作为公司出资财产的资格。 从民法及公司法意义上来说，只有享有财产权的技术才可能进行出资入股。作为公司出资的技术资产，必须有确定的和稳定的财产权利。对于拟出资的专利技术，其专利授权证书并不能完全保证其专利权利的稳定性，出资人必须同时保证该专利没有被宣告无效的风险，或者风险极小；对于专有技术（技术秘密），出资人必须保证该专有技术处于秘密状态并为保持其秘密状态持续采取保密措施，同时有一定的成熟度和实用性。 第三类权利瑕疵，是拟入股技术不具备足够的法律价值，导致后期履行纠纷。 例如已获得专利权的专利技术，由于其本身的专利文件撰写缺陷，专利权利要求保护范围过于狭窄，不能够得到有效的法律保护，因此其专利价值极低。投资人以高额股份换取这类专利资产，却不能依此得到专利技术所带来的独占市场利益，此后的履行纠纷不可避免。 为了避免因入股技术的法律权利的非有效性和不稳定而引起的法律纠纷，出资人应当在入股前进行必要的评估。除了一般的市场评估、财务评估外，尤其需要进行入股技术的法律评估，由专业律师严格核查入股技术的法律状态、技术权利主体的适格性和技术权利稳定性和有效性。 二、避免入股技术的交付缺陷