论刑法对债权的保护
目录
写作提纲 (3)
内容摘要 (4)
关键词 (4)
正文 (4)
一、绪论 (3)
二、本论： (3)
(一)刑法，民法中关于债权保护的情况 (4)
(二)如何确保刑法的保护是一种可行行为 (7)
(三)关于国外刑法对债权保护的规定 (9)
(四)如何确保刑法对债权保护的成立 (10)
三、结论 (13)
参考文献 (13)
论刑法对债权的保护
写作提纲
一、绪论
刑法对债权的立法保护在我国现行法律中没有直接规定，本文从理论和实务两方面对这进行讨论。
二、本论：
（一）刑法，民法中关于债权保护的情况
1、我国民法对于债权的保护力度不够
2、有关国家刑法中对于债权保护的规定不足
3、区分恶意逃避债务的行为与诈骗罪
（二）如何确保刑法保护是一种可行行为
1、当债务人故意隐瞒真相，恶意逃避债务的情况
2、当经营失败而导致不能履行债务的情况
3、当利益超过成本，债务人不履行债务的情况
（三）关于国外刑法对债权保护的规定
1、如何考察国外的破产犯罪
2、各国对侵犯债权罪的规定
（四）如何确保刑法对债权保护的确立
1、对恶意逃避债务罪的确认
2、司法程序上的特殊性
3、完善刑法对债权保护的设想
三、结论：
我国的债权刑事立法保护应设立破产犯罪和普通侵害债权犯罪。
论刑法对债权的保护
wangwenyong
【内容摘要】在现代商品经济社会中，债权之于经济生活的价值日益提高，债权仅有民法来保护是不够的，需要包括刑法在内的各种法律多层次的保护。现行的刑法对债权的保护是有欠缺的，债权的刑法保护是必要的，也是可行的，国外的刑事立法大多都有对债权的特别保护，我国立法应当借鉴。借鉴域外立法经验，可以在刑法中规定“破产罪”和“恶意逃避债务罪”，从而使社会信用得以维护，为市场经济制度的健康发展运行提供制度基石；同时有利于借助公权力，解决部分债权债务纠纷，为市场经济条件下的债权提供有效刑法保护从而使我国的经济秩序有条不紊的进行。
【关键词】债权民法刑法破产罪恶意逃避债务罪
2004年3月14日第十届全国人民代表大会第二次会议通过的《中华人民共和国宪法》第13条规定：公民合法的私有财产不受侵犯。这表明随着我国市场经济的发展和全面建设小康社会目标的提出，私有财产在我国当前的经济结构中的重要地位得到根本大法的确认和保护。财产关系包括物权、债权和知识产权等关系，主要由民商法调整，而刑法作为最严厉的、最后的法律防线，自然也应为财产关系提供最有力的保护。然而，纵观现行刑法条文，对于物权、知识产权均有专章或专节规定犯罪予以保护（《刑法》第3章第7节规定侵犯知识产权罪；第 5章规定侵犯财产罪），惟独对严重侵犯债权的行为没有规定犯罪，债权明显受到“轻视”，这一法律现象十分值得分析和评价。本文拟立足于债权保护的司法现状，分析债权刑法保护的可行性，结合域外立法先例，提出在刑法中规定“破产罪”和“恶意逃避债务罪”的构想，重点对“恶意逃避债务罪”的罪名及其犯罪构成加以分析，从而对市场经济条件下的债权提供有效的刑法保护。
一、刑法，民法中关于债权保护的情况
我国刑法中对于债权的保护的规定甚少，对于财产权的保护只限于保护所有权是不够的。为惩罚实践中发生的侵害债权的犯罪，应在刑法上增加侵害债权的一些犯罪罪名、罪状和法定刑。在市场经济的条件下，由于人、财、物、技术、信息的大流通，大交换，产生大量的债权关系是必然的，这是经济发展的客观规律所决定的。由于债权的实现必须通过义务人的行为才能做到，因此债权较之物权更容易受到侵害，同时由于多种原因，欠债不还成为司空见惯的现象，由此也产生了大量的侵害债权的种种违法犯罪现象。当然，并非主观上不想履行或者拖延履行，确实由于无履行能力而未按约定履行债务，虽然也是一种侵害债权的行为，但其危害性还比较轻，属于应负民事责任的范围。而那些客观上有履行能力但是主观上不想履行或者拖延履行，因此不按约定的时间、地点或方式履行债务，或者根本不履行，其危害性就比较大，因此实质上也是犯罪行为。对于违法的行为，运用行政的和民事的法律制裁是可以的，但是对于具有严重社会危害性的犯罪行为，只用行政的或者民事的制裁手段显然是不够的，必须用刑法的制裁手段即刑罚来加以制裁，才能收到制止和惩罚犯罪，保护债权以维护市场经济秩序的效果。
债的发生通常有两种情况：一是由当事人自行约定，主要是合同之债；二是由法律直接规定，如侵权之债、不当得利之债和无因管理之债。无论产生于何种原因，最终都将体现为债权人对债务人的给付请求权，即债务人只有在不履行或怠于履行债务时，才有可能侵害债权。
在我国现阶段，恶意逃避债务现象已经逐步发展成为带有一定普遍性的社会问题，而司法实践中债权保护的缺陷也日益暴露出来。
1、我国民法对于债权的保护力度不够
我国现行法律对欠债不还还没有有效的制裁措施，致使欠债不还的现象越来越严重。为了保护财产的所有权，维护社会秩序，对欠债不还应规定为犯罪。
由于恶意逃避债务行为极具欺骗性和隐蔽性，债权人需花费大量时间、精力和财力进行诉讼，而且胜诉的几率很小。即便获得胜诉，由于债务人避债他乡或故意隐匿、转移财产，加上强制机关执行效率低，债权人行使暴力抗法，使得法院判决往往成为“一纸空文”。但是在刑法中对于债务人此种行为又无明确规定，所以往往造成债权人不相信司法而转用暴力手段来追讨债务。
2、有关国家刑法中对于债权保护的规定不足
我国刑法中对于债权的保护的规定甚少，对于财产权的保护只限于保护所有权是不够的。为惩罚实践中发生的侵害债权的犯罪，应在刑法上增加侵害债权的一些犯罪罪名、罪状和法定刑。
第一百六十二条规定公司、企业进行清算时，隐匿财产，对资产负债表或者财产清单作虚伪记载或者在未清偿债务前分配公司、企业财产，严重损害债权人或者其他人利益的，对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期对公司处以隐匿财产或者未清偿债务前分配公司财产金额2%以上5%以下的罚款。对直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以一万元以上十万元以下的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。这是我国刑法中规定的妨碍清算罪。
然而这条规定对于债权保护来讲是远不充分的。首先，就清算程序本身来讲，妨害清算罪的行为只发生在破产清算程序中，只是损害债权人利益行为的一部分而已；其次，由于非法人企业或团体承担无限责任，不存在破产清算问题，因此该法条只适用于法人单位债务人的刑事责任追究，对大量存在的非法人实体恶意逃避债务的现象却是无所作为,因此有必要在民法规定的同时，对于那些故意逃避债务的人员进行刑法的处置。
3、区分恶意逃避债务的行为与诈骗罪
我国民法通则规定，“债是按照合同的约定或者法律的规定，在当事人之间产生的特定的权利和义务的关系。享有权利的人是债权人，负有义务的人是债务人。债权人享有的权利称为债权，债务人负有的义务称为债务。恶意逃避债务行为是指在负有债务的情况下，据不履行债务职责而采用恶意的手段逃避偿还债务的行为。
刑法第266条规定:诈骗罪，是指以非法占有为目的，用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。
由于两者容易混淆，所以有必要比较一下债务人恶意逃避债务的行为与诈骗罪的区别：
（1）从侵犯的财产权属性看，前者债务人对物的占有是建立在合同双方自愿约定或法律规定的基础上的，其“合法占有性”，不因不履行债务行为而
改变，债权人对物没有直接支配权，只有对债务人履行债务的请求权，侵害的是债权；而后者由于“欺诈”导致权利人对物的占有、使用、收益、处分权没有发生合法转移，义务人对物的占有属于“非法占有”，侵害的是物的所有权。
（2）从责任承担主体上看，前者是债务人的不履行债务的行为，其责任主体只能是债务相对人，是特定主体；而后者是任何人以欺诈手段非法占有物的行为，其责任主体为权利人以外的任何人。
（3）从行为方式上看，前者债务人负担着积极履行债务的法律义务，其逃避债务的行为是违反了积极履行的法律义务，是一种消极的不作为；而后者则是义务人，以欺诈手段积极侵害了他人的财产所有权，是一种积极的作为。
（4）从经济分析角度上看，两者也有较大区别。美国法学家波斯纳认为“…自愿交易?本身是资源从优配置的证据”。前者债务人基于双方自愿订立的合法有效合同或法律规定而取得债权人财产，符合自愿从优配置原则，虽然某种程度上损害了社会公共安全成本，但对社会资源利用效率的影响不大；而后者属于非真实资源性的财产转移，除造成社会安全成本损失外，其导致的社会资源转移也是非效率的，其危害性远远大于债务人恶意逃避债务行为。
从以上区别可知，恶意逃避债务行为有其自身特点，危害性也较之诈骗罪为弱。如将这种行为以诈骗罪论处的话，不但法条解释牵强，而且施加给债务人的责任过于严厉，与罪行法定原则不符。因此，将债务人恶意逃避债务的行为与诈骗罪混淆定罪的情况，是无法律依据的，在实践中是有害的。
因此，如何完善刑事立法以弥补民法债权保护之不足，已成为当务之急。
二、如何确保刑法的保护是一种可行行为
刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律，是掌握政权的统治阶极为了维护本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据其阶级意志，规定哪些行为是犯罪并应当负刑事责任，给予犯罪人何种刑事处罚的法律。
债法系指关于债权债务的基本规定，原则上适用于所有的民事债权债务法律关系。
债法与刑法分属私法和公法两个截然不同的法律领域，将债权保护问题纳入到刑法学的思考范围，这种尝试在两个法域之间进行交叉研究的想法，法理上有主张其有公共权力过度涉足私权之嫌疑。
债与合同是紧密联系的。合同之债是最普遍，最重要的债权。因此，要讨论债权的刑法保护问题，首先要解决债权能否由刑法保护的问题。从法律经济学角度分析侵犯债权行为是否应负刑事责任。
判断一种行为应否由刑法调整，关键看该行为是犯罪还是一般违法行为。我国对此采取的通说是“社会危害性说”，即“犯罪行为具有严重的社会危害性，而一般违法行为的社会危害性尚未达到此严重程度。
法律经济学以微观经济学对人性的假定为其研究起点，即“人是‘自身利益’ ——理性的最大化者。”认为从事法律行为的人，包括犯罪人都是理性人，他们进行其法律行为时，会进行成本效率分析。对于罪犯来讲，犯罪对他的预期收入超过其预期成本时，他才会犯罪。法律责任是违法行为成本之一，因此，恰当的法律责任将会激励人们做出有利于社会资源合理利用的行为选择。以下就运用上述经济学观点，针对不履行债务的几种情况，对侵犯债权行为的责任问题进行分析。
1、当债务人故意隐瞒真相，恶意逃避债务的情况
这种由债务人道德原因所致的严重损害债权人及社会利益的行为，依靠单纯的民法威慑是远远不够的。债务人频繁逃债，加上债权人较低的胜诉机会，必然会引起人们的恐慌；同时，由于人们对信用的多疑和恐慌，不得不增加选择交易伙伴和监督合同履行上的成本投入，这两部分的总和便是恶意逃避债务行为给债权人以外的社会整体造成的损失，即社会安全成本损失。对于这种社会成本，只有在民事诉讼获得百分之百成功时，才可能获得补偿。显然民事诉讼所难以实现。那么，就需要更严厉的刑法，对其进行管辖。
2、当经营失败而导致不能履行债务的情况
商业风险是经济活动中不可避免的。人们要获得利益就必须承担相应的商业风险。故而，法律责任只能解决风险的分担问题，激励人们最大限度地避免商业风险造成的损失。假设让债权人承担经营风险，失败时，债务人不负清偿责任，则会造成债务人在经营中怠于积极谨慎的判断或过分投机，从而造成资源的浪费或不合理损失。即使让债务人承担部分风险，也可导致其对不承担风险的部分责任漠不关心。所以，应当由债务人承担经营风险，对债权人负清偿义务，从而督促债务人在经营过程中积极谨慎行为，促进商业交易市场的良性
健康发展。对于此种情况，债务人只需要承担民事责任即可，而无须涉入刑事管辖。因为过严厉的法律责任会挫伤人们交易的积极性，违背立法初衷。
3、当利益超过成本，债务人不履行债务的情况
这种债的不履行又叫做“有效违约”，即当某种意外情况的发生致使履约要比选择其他方法花费更大。例如，甲的车买来30万，使用半年后按市场折价为24万，乙出24万欲购买，付了订金4万。交付之前，丙出现并欲以26万元购买该车。甲于是不履行与乙的合同，并交订金退于乙，将车卖给丙。这种有效违约，对债权人不利，但却是“理性人利益最大化”的体现，而且，总体上使社会资源更有效地配置。故而没有必要以刑法予以禁止，只需确立以债权人因对方违约而受损失为限度的债务人的民事赔偿责任。因此，该种情况仍只需民事法律调整即可。
美国法学家波斯纳在谈到刑罚本质时提出这样一个公式：D=L/P，其中D 是最佳损害赔偿额，是L违法行为所造成的损害，而P则是被查获并承担责任的几率。可以看出，违法者应承担的法律责任的强度是与其造成的损害成正比的，而与违法者被捕的几率成反比关系。
由上所述可知，在当今信用社会，刑法是应当被纳入到债权法律保护体系之中的，但以民法调整为主。
三、关于国外刑法对债权保护的规定
国外侵犯财产权犯罪中对侵犯债权罪的规定，除以破产犯罪对债权进行保护外，国外立法还普遍在侵害财产罪中规定了侵害债权的刑事责任。典型代表有法国、加拿大、英国等。
1、如何考察国外的破产犯罪
破产法律制度也经历了从惩戒主义到非惩戒主义的演变。当今世界主要国家对债务人单纯不能清偿到期债务而破产的，都没有规定刑事责任，但为了保护债权人利益，防止债务人滥用破产程序，各国不约而同的规定了不同形式的破产犯罪。
《美国联邦法典》第18篇第152节规定了9种破产程序犯罪，同时，第153 节-156节又继续规定了盗用破产财产罪、隐匿文件罪、破产案件参与人违反职责罪、当事人违法协议罪、故意无视破产规则罪、破产欺诈罪6项罪名，
其法则所针对的犯罪行为几乎涵盖了所有破产程序中可能出现的损害债权人利益的行为，其共同特征是要求行为人主观上有诈骗的故意，并在此支配下实施欺骗性行为，即只有在债权受到欺诈性行为损害的情况下，刑事责任才是必要的。
台湾的破产犯罪规定是列在破产法典之内的，体现了大陆法系国家立法的特征，对我国刑事立法有较大的借鉴意义。台湾破产法规定了五种破产犯罪，即义务违反罪、欺诈破产罪、欺诈和解罪、过怠破产罪、和解及破产贿赂罪。
可见台湾破产法规定的犯罪，也主要是针对以欺诈手段在破产程序中侵害债权的行为，其法律规定甚详密，几乎涵盖了破产程序中可能发生的侵害债权的行为，值得我国立法借鉴。
2、各国对侵犯债权罪的规定
《法国刑事诉讼法》第314-7条规定：“债务人在法院做出确认其债务的裁判之前，通过增加其负债或隐匿财产，或者通过减少或隐瞒其收入之全部或隐瞒其特定财产，安排或加重其无支付能力状况，以期逃避刑事法院宣告的财性质的判决或民事法院就抚养义务或侵权行为做出的财产性质的判决的，处3年监禁并科以 30万法郎罚金”。法人法律上或事实上的领导人，在前款所指条件下为逃避在刑事、侵权或准侵权行为方面产生的财产性质的义务，安排或加重法人之无支付能力的，构成前款所指轻罪。
《加拿大刑事法典》第10章“与契约和贸易相关的欺诈交易”中的欺诈债权人处分财产罪，指意图欺诈债权人而将其财产赠与、转让、分配、出售、转移或交付，或是其财产被赠与、转让、分配、出售、转移或交付的，或者转移、隐藏或处理其财产的。可见，加拿大刑法事实上将债务人的各种恶意逃避债务的行为都规定了犯罪。
从以上各国各地法律规定中我们可以看出，以刑事立法保护恶意逃避债务行为已成为当今立法趋势，我国在完善刑法债权保护的同时，也应该注意对域外先进立法进行研究和借鉴。
四、如何确保刑法对债权保护的成立
鉴于现今绝大多数国家的立法模式，我国的债权刑事立法保护也应从破产犯罪和普通侵害债权犯罪两方面予以考虑。
我国刑法涉及破产犯罪的仅妨害清算罪（第一百六十二条）：公司、企业进行清算时，隐匿财产，对资产负债表或者财产清单作虚假记载或者在未清偿债务前分配公司、企业财产，严重损害债权人或其他人利益的，对其直接负责的主管人员或其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或单处二万元以上二十万元以下罚金。
普通侵害债权犯罪是指侵害债权的行为人主观上具有故意。这就是说，债权行为人不仅明知他人债权的存在，而且具有直接加害于他人债权的故意。
前面已经分析，只有对债务人采取了欺诈等手段恶意逃避债务的行为，才能以刑罚手段加以制裁，其他的单纯不履行债务行为一般通过民法解决即可，因此可以将普通侵害债权犯罪具体设定为恶意逃避债务罪。
1、对恶意逃避债务罪的确认
不经债权银行同意，以改制、重组、分立、合并、租赁、破产等方式悬空银行债权；通过非正常关联交易抽逃资金、转移利润、转移资产，致使银行债权被悬空；以转户和多头开户等方式，蓄意逃避债权银行对贷款的监督，使银行贷款本息无法收回；故意隐瞒真实情况，提供虚假信息、产权不清的担保，或恶意拒绝补办担保手续；不经债权银行同意，擅自处置银行债权的抵（质）押物，造成银行债权抵（质）押悬空；隐瞒影响按期偿还银行债务的重要事项和重大财务变动情况，致使银行债权处于高风险状况；拒不执行人民法院和仲裁机构已生效的法律文书，继续拖欠银行债务；不偿还债务又拒不签收银行催债文书；其他恶意逃废银行债务的行为。
另外，关联债务人具有下列行为之一的，可认定为恶意逃废银行债务：为债务人向银行提供担保，但不履行合同约定或法律规定的担保义务，拒绝承担担保责任；关联债务人通过债务人改制、重组、分立、合并、租赁、破产等方式悬空银行债权或其担保；债务人股东滥用股东地位和公司独立法人地位，恶意转移公司财产，加重公司债务；其他恶意逃废银行债务的行为。
2、司法程序上的特殊性
鉴于设立本罪的目的不在于要惩罚犯罪人，而是在于约束债务人，督促其及时全面履行债务，有效保护债权不受侵犯，从而促进正常交易进行，因而在其司法程序上应体现其特殊性，建议如下：
（1）在本罪判决之前，债务人还清欠债的，可以考虑适当减轻或免除其刑罚；
（2）本罪建议采取“控告—公诉”的诉讼形式。此种诉讼形式是指对除严重危害国家利益的公共利益的案件之外，在其他侵害债权的刑事案件中，只有受害方提出控告，才能发动公诉程序，进行侦察并提起公诉。原因如下：首先，因为本罪在数额、结果、情节等方面都体现出较大的社会危害性，且犯罪过程往往时空跨度大，非专业人士很难准确判断和充分收集证据资料；同时，本罪还侵害了社会经济秩序，因而理应由国家侦查机关立案侦查，公诉机关提起公诉。然而，本罪又很大程度上是以保护债权，解决债权纠纷为目的的。在案件中，受害人可能出于种种考虑而不愿意将其纳入到刑事诉讼程序中。国家机关的强行介入，不但不利于纠纷解决，还会影响债权债务双方的长远利益，甚至破坏正常市场风险调节机制。
因此，由受害人的自愿选择来发动公诉程序，将自诉的合理内核与公诉的迅速高效结合起来，可以使打击犯罪和保护私权双双获利。
3、完善刑法对债权保护的设想
基于对债权作为财产权利加以保护必要性认同的增进，一些研究者对完善债权的刑法保护手段提出了不少见解，多数观点出现于刑法修正案六公布以前，归纳起来主要有：一是只需增设一个概括性罪名：故意逃避债务罪（不同论者提出了不同的罪名：如损害债权罪、逃避债务罪、恶意逃债罪等），认为在民事活动中，债务人有能力履行其约定或法定的义务，而无视债权人的民事权益，采取藏匿、转移和灭失履行标的等手段，故意逃避债务或拒不履行债务，情节严重，构成该罪。犯罪主体包括自然人和单位，笔者的理解是根据该论，破产过程中的逃债行为也被涵盖在内。二是分别设立破产犯罪和隐匿财产罪，后者是指债务人或者提供保证、抵押或者出质的担保人，隐匿财产，逃避承担的履行或者担保责任，致使债权人遭受重大财产损失的行为。三是，分别设立针对性罪名，如损害债权罪、恶意逃避债务罪等。我国刑法即1997年刑法典中没有损害债权罪的法律条文，为了惩治侵害债权的犯罪，保护债权，维护正常的市场经济秩序，很有必要在刑法分则的第五章侵犯财产罪中增加规定损害债权罪的罪名、罪状和法定刑。可作如下规定：“损害债权罪：债务人故意
毁灭、损坏或隐匿、转移自己的财产，无偿或者低价处分自己的财产，减少或者隐瞒其收入全部或部分，或以其他方法导致无偿付能力状况，以逃避债务履行或者人民法院判决执行的，或者欺骗债权人或其代表，致使债务被免除、减轻或拖延的，处五年以下有期徒刑、拘役，单处或者并处罚金。第三人在债务人知道，或为债务人之利益进行上述行为的，处三年以下有期徒刑、
拘役，单处或者并处罚金。
单位犯本罪的，对单位判处罚金，并对直接责任人员处三年以下徒刑或者拘役。“故本人认为在民法中行使权力对全权进行保护的同时，对那些恶意进行逃避债务的相关员行使刑法之权，使之法院的判决不会出现“一纸空文”的事件。
在现代商品经济社会中，债权之于经济生活的价值日益提高，需要包括刑法在内的各种法律多层次的保护。在分析我国债权保护司法现状的基础上，借鉴域外立法经验，可以在刑法中规定“破产罪”和“恶意逃避债务罪”，从而使社会信用得以维护，为市场经济制度的健康发展运行提供制度基石；同时有利于借助公权力，解决部分债权债务纠纷，为市场经济条件下的债权提供有效刑法保护从而使我国的经济秩序有条不紊的进行。
【参考文献】
[1]陈兴良著：《本体刑法学》，商务印书馆2005年6月第3版。
[2]俞飞著:《企业债权保护》，厦门大学出版社2007年10月第1版。
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[4] 罗文波译：《加拿大刑事法典》，北京大学出版社2008年1月第1次印刷。
[5]王新欣著：《破产法学》，中国人民大学出版社2008年4月第2版。
论文摘要 我国知识产权制度建设起步较晚，但近年来，在各种因素的影响下我国加大了知识产权制度的建设步伐，也同样加大了知识产权刑法保护的力度。我国的知识产权制度建设是用了二十多年的时间所完成的，而发达国家用了近二百年的时间，这至少表明了，我国国民的知识产权意识还比较薄弱，我们虽然完成了表面上的制度建设，但内在的国民知识产权意识建设上还有许多不足。鉴于此，本文对知识产权的刑法保护作了相关探讨。文章 关键词：知识产权；刑法保护；缺陷；完善
目录 前言 (1) 一、我国知识产权刑法保护的现状 (1) （一）实体法方面 (1) （二）程序法方面 (2) 三、我国知识产权刑法保护存在的问题 (3) （一）刑法保护范围狭窄 (3) （二）执法机构管理混乱 (3) （三）定罪标准不明确 (4) （四）刑事程序追诉乏力 (4) （五）刑罚结构稍欠合理 (4) 四、完善我国知识产权刑法保护的措施 (5) （一）扩大假冒商标犯罪的范围 (5) （二）建立各执法部门的执法协作体制 (5) （三）明确定罪标准 (6) （四）完善诉讼程序 (6) （五）调整刑罚体系 (7)
结论 (7) 参考文献 (7)
论知识产权的刑法保护 前言 世界早已进入知识经济时代，科技和文化已经成为重要的生产要素，在社会经济发展中发挥着越来越重要的作用。与此相应，法律也通过设置权利义务的模型，为知识产品的权利人提供强有力的保护，促进知识产品的大量生产，从而带动经济和社会的进步。在随着经济生活的不断发展，侵犯知识产权的现象也越来越严重，侵犯知识产权犯罪已经成为联合国规定的17类跨国犯罪中最为严重的犯罪之一。知识产权的刑法保护与民法保护、行政保护等组成一个有机的知识产权法律保护体系。其中知识产权的刑法保护作为最后的、也是最严厉的救济手段，也就显得越发突出和重要，这既是知识产权保护的客观需要，也是刑法发展的必然趋势。 一、我国知识产权刑法保护的现状 （一）实体法方面 我国不仅在《刑法》中针对知识产权犯罪制定了专门的条款，而且在知识产权的专门立法文件中也有相关的针对知识产权犯罪的条款。《刑法》中关于知识产权犯罪的条款有：对商标权的保护，《刑法》第213条规定了假冒注册商标罪，第214条规定了销售假冒注册商标的商品罪，第215条规定了非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪；对专利权的刑事保护，《刑法》第216条规定了假冒专利罪，第398、第432条规定了故意泄露国家秘密罪和过失泄露国家秘密罪、泄露军事秘密罪和过失泄露军事秘密罪；对著作权的刑事保护，《刑法》第217条规定了侵犯著作权罪，第218条规定了销售侵权复制品罪；对商业秘密的刑事保护，《刑法》第219条规定了侵犯商业秘密罪。1 知识产权立法文件中关于知识产权刑事保护规定的条款有：《著作权法》第47条规定了对于侵犯著作权性质严重并已经构成犯罪的行为，应当依法追究刑事责任；第 1肖中华：《论我国驰名商标刑法保护制度的完善》，载《犯罪研究》2011年第3期，第99页.
论隐私权法律保护的必要性 ——xx法学班xx 引言 隐私权作为一项重要的人身权利，与公众生活息息相关。隐私权自其诞生之日起至今已逾百年，百年间关于隐私权相关问题的争论从未停止！这其中就包括隐私权法律保护的必要性问题。许多中外学者均就此问题给出过自己的观点、立场。但是，随着信息时代的到来，各种科学技术、电子、通讯、网络技术迅猛发展，作为隐私权保护内容之一的私人信息面临的威胁前所未有。事实证明，隐私权的法律保护确有其存在的社会基础、价值和社会需求。本文将通过对中西方传统理论思想的叙述，来向大家展示隐私权法律保护的社会基础形成过程；通过对德国、美国隐私权保护理论的介绍，探寻隐私权法律保护的价值。 一、隐私权法律保护的社会基础 （一）西方文化中隐私权法律保护的社会基础 隐私权作为一项法律权利，它的诞生标志是1890年沃伦和布兰戴斯在《哈佛法学评论》刊登了隐私权的文章并首次提出隐私权的概念。但在此以前，西方社会的实践和规范中已经存在对隐私的价值认同，这主要体现在公私领域的划分上。 1、古希腊时期的公私领域划分。亚里士多德在《政治学》一书中首次使用了政治社团或城市社团的概念。[1]他区分了一种截然不同的生活范畴—“城邦生活”和“家庭生活”。在他看来，家庭是一种对个人利益的管理生活，城邦是对家庭、私人的超越，具有独特性和优位性。亚里士多德时期所体现的是个人只能依赖于城邦而存在的整体主义的哲学价值观。这种价值观显著特点是个人隶属于城邦之下，唯有少数自由民结合成集体才能直接参与公共生活。从总体上看这种价值观是压抑人的个人观念的，但另一方面也包含着一些对个人的尊重理念，虽然这时能够得到尊重和能够自由表达意见的自由民是少数人。正如贡斯当所述，在古代人那里，个人在公共事务中几乎永远是主权者，但在所有私人关系中却是奴隶。由此古希腊人并未产生明确的个人观念，缺乏个人主义精神。他们虽然区分了公私领域，但是其观念却是个人隶属在城邦之下。此种情况下，隐私权缺乏其生存的文化土壤。 2、古罗马时期的公私领域划分。罗马“主权”观念的提出对后世的公私领域划分产生了巨大的影响。它所谓的“主权”观念是一个集权、统一且无所不能的统治机器。它站在社会之上，经由制定及执行法律来治理社会。主权者“公”权利统治，并且原则上代表“私”的且在政治上是被动的个体所组成的社会。这些个体是享有主权者承认并加以保障的权利承载者。罗马法学家还首次对法律作出了公法和私法的划分，并构成了近代西方国家法律的历史基础。查士丁尼《法学阶梯》明确规定：公法涉及罗马帝国的政体，私法则涉及个人利益。[2] 中世纪后期，教会势力的迅速崛起，使得教会组织能够向政府垄断的公众事务的功能提出挑战，并最终导致了罗马帝国统治权的分裂。圣?奥古斯丁在《上帝之城》一书中将世界分为地下之城和天上之城。地下之城即为世俗世界，而天上之城是基于人的宗教信仰而形成由教会控制的领域。在某种意义上，世俗世界变成了私领域，但这绝对是个人意义上的私领域，其仍然是有强烈的公性质。 就整个罗马帝国时期而言，虽然提出了“主权”的概念，并在某种意义上产生了私领域，但仍
论物权法中第三方保护制度的完善(一) 论文关健词]物权法，第三方，物权论文摘要]作为民法重要组成部分的物权击，如何构造良好的市场交易秩序确保财产流转过程中形成良性循环便成为摆在物权法面前的现实问题。本文就物权法物权变动中第三方地保护问题进行了探讨，供参考。| 物权是指人对物进行管领支配并排除他人干涉的权利。物权法即调整人对物的归属和利用而产生的法律规范的总称。一般认为，物权法属于强行法的范畴。在广泛的商品交换中，从事交换的双方往往并不知道对方财产的来源是否合法以及对方是否对财产具有合法的处分权。为了确保交易的安全，倘若要求受让人必须对对方财产的合法性以及出卖的处分权利逐一调查，这无疑会大大地增加大市场交易的成本，影响交易的快捷。商品交换关系内在地包含着民法物权的变动过程。作为民法重要组成部分的物权法，如何构造良好的市场交易秩序确保财产流转过程中形成良性循环便成为摆在物权法面前的现实问题。我国就物权变动中第三方地保护问题，理论界在善意取得制度、物权行为无因性、公示公信原则等制度的优劣选择上可谓大相径庭： 1以善意取得制度代替物权行为的无因性理论。主张该理论的学者认为，物权行为无因性理论之重要功能在于保护交易安全。在德国普通法时代，因不承认善意取得制度，此项理论是有必要的，但《德国民法典》对于善意取得设有明文，足以维护交易安全，就此点而言，物权行为无因性之理论，可谓已失其存在之依据。 2公示公信原则代替物权行为的无因性理论。主张该理论的学者认为，抽象物权行为理论是以区分物权变动当事人内部的物权与债权关系，进而排除债权关系对物权关系的影响来保护第三方，而公示公信原则却从物权变动当事人内部法律关系入手，直接保护第三方对公示的信赖利益，并不改变物权变动当事人内部法律关系的性质，因而，更具有合理性。因此在现代市场经济条件下，应以公示公信原则为基本原则构建物权变动理论。扬弃物权行为的无因性原则。 3物权行为的无因性理论。物权行为无因性原则为物权理论的核心内容。第三方作为物权的取得人，其取得的物权不受其前手交易的瑕疵的影响，直接受法律保护。无因性原则根据物权公示原则首先建立第三方保护的客观标准，以此为基础建立符合公示原则的权力正确性推定规则，然后根据这一规则来确定第三方的善意与否，并通过对第三方的保护。 一、关于善意取得制度的探讨 当前，民法是“将经济关系直接翻译为法律规则”，因而民法也势必要围绕着市场交易的安全、公平和效率价值目标来构建，善意取得制度孕育而生。“善意取得”理论的本质是依法赋予第三方一个针对原物权出让人的抗辩权，使其在自己负有举证责任的情况下保护自己的物权取得。该理论的积极作用在于它把第三方的主观心态当作其权利的取得是否受保护的标准，从第三方的主观方面解决了交易公正的问题。尽管善意取得制度有其存在的合理性。但其实际作用却被不适当的夸大了。善意取得制度以主观善意为条件。决定对第三方的利益是否应予以保护，这符合人们的法律情感，同时这也正是这一制度的致命缺陷。 首先，判断第三方主观上是否是善意的客观标准难以确立。善意取得制度以第三方的主观善意为标准决定是否对其保护，在理论上似乎对保护第三方利益可谓入情入理，但在实务操作中，这些模糊的善意标准使负有举证责任的第三方往往难以举证。 其次，不动产物权变动不适用善意取得制度。在不动产物权的领域内。因为建立了不动产登记制度，不动产登记薄具有对一切人公开的性质，第三方已经无法在不动产物权领域内提出自己不知或不应知交易瑕疵的善意抗辩。再次，善意取得制度本身不周密。善意取得理论不能把依据法律行为发生的物权变动与事实行为发生的物权变动最终区分开来。善意取得的支持者常常设计的保护第三方的情形是：甲将一物出卖给乙，而乙又将其出卖给第三方丙。均已经交付；在甲与乙之间的舍同有瑕疵，而甲提出撤销合同并主张返还原物的情况下，第三
网络著作权的刑法保护论文 网络作品传播面临易受侵害的风险：新型侵权行为方式不断出现，网络服务提供者的帮助加剧了侵权行为的危害后果，非营利型侵权案件频频发生，网络传播侵权后果的认定更加复杂、困难。刑法介入网络著作权保护的正当性在于网络侵权盗版行为的多发性及其社会危害的严重性。我国刑事立法应当综合考量各方面因素，在犯罪行为中新增 ___络传播行为，将危害严重的帮助行为单独论罪;应当考虑网络著作权犯罪司法认定的特殊性，在保留“以营利为目的”的构成要件的同时，以“侵权作品的数量”辅以“权利人的经济损失”作为该罪的定罪标准。 刑法保护的内在动因复制权是著作权人的核心权利。在传统媒体环境下，复制需将作品固定于有体物上进行物质性再现。“权利人可以通过控制有形的复制行为而控制后续的传播路径，并且在控制复制行为中收回成本实现利益”①，这决定了其作品传播成本高昂、传输速度缓慢和传递范围有限。但是，借助于数字化技术，几乎所有的传统作品都可以以一种虚拟化的数字符号形式存在于网络空间中，由此催生出许多网络作品类型如数据库、多媒体网页等。网络使作品摆脱了物质载体，实现了作品传播成本的低廉、传输速度的飞跃和传递范围的拓展。与此同时，“网络还能够实现作品的‘按需’传播”②。人们可以根据自身需求，在选定的时间和地点获取作品。但是，正由于网络传播的超越地域性、实时交互性等特
征，网络侵权盗版行为的表现更为复杂、影响更为广泛，极大地挑战着传统著作权刑法保护体系。 1.网络侵权盗版行为方式新型化 传统侵权盗版，无论是印刷盗版书籍还是制售盗版光盘，其行为方式均限于对他人作品进行物质性的复制、发行。网络侵权盗版突破了物质载体和固定场所的限制，其凭借光纤通信技术可在瞬间将数字化作品进行全球化传播。在印刷时代，捣毁制售窝点在打击侵权盗版中能起到釜底抽薪的效果，但在数字化时代，关闭盗版网站对于阻止侵权作品的网络扩散而言收效甚微。随着网络技术的推陈出新，新型侵权盗版行为方式不断出现，给发现和认定侵权行为及其责任带来了困难。 2.网络侵权盗版主体两极化 实施网络侵权盗版需要一定的专业技术，如能够利用网络采集盗版资源，进行信息编设等。随着网络技术的普及，这些技术门槛明显降低，使网络侵权盗版主体呈现“大众化”趋势。与此同时，数字化作品由发布者上传、接收者下载，其发布和接收并非直接对接，而是由网络服务提供者这一信息传输中枢构架起二者之间的 ___络通道。网络服务提供者是“为网络信息交流和交易活动的双方
论知识产权保护的重要意义 内容提要： 在当前对外经济飞速发展的时代，无论在国内还是在国外越来越多的涉及到有关知识产权的争议和纠纷，随着对外改革开放的进一步深入，对我国的知识产权进行保护就显的格外重要。本论文通过对知识产权的概念、特点及分类标准进行分析，探讨对知识产权保护途径尤其是司法保护的方法进而论述对知识产权保护的重要意义。 关键词：知识产权、保护途径、司法保护含义。 知识产权是个人或集体对其在科学、技术、文学艺术领域里创造的精神财富依法享有的专有权。知识产权是一种无形的财产权。由于全球科技、经济的飞速发展，知识产权保护客体范围和内容的不断扩大和深化，不断给知识产权法律制度和理论研究提出崭新的课题。而知识产权的概念是有关知识产权立法活动、司法实践和理论研究的基础，是一个必须明确的问题。因此，知识产权不但仍旧是一个动态发展的概念和迫切需要深化研究的领域，我们对知识产权概念的研究十分必要，而且随着对它及其他问题的研究将不断澄清知识产权领域的一系列理论问题，并指导知识产权立法、司法和行政执法实践，使我国知识产权法律制度和理论逐步建立和不断完善起来。 概括地说，我国知识产权学术界对知识产权的定义主要有三种观点： （一）、范围说或列举说。知识产权概念的范围说或列举式说，源于《世界知识产权组织公约》第2条（8）款，又被对世界经贸影响力更大世界贸易组织的与贸易有关的知识产权协议（简称 TRIPS）的第一部分第一条所重复。上述两个国际公约对知识产权划定的范围，是当今世界各国知识产权法律制度的通例，迄今为止，多数国家的法理专著、法律，乃至国际条约，都是从划定范围出发，来明确知识产权这个概念，或给知识产权下定议的。 按照世界知识产权组织公约第2条（8）款规定的知识产权定义，知识产权包括下列权利：1、与文学、艺术及科学作品有关的权利，即版权或著作权。2、与表演艺术家的表演活动、与录音制品及广播有关的权利，即邻接权。3、与人类创造性活动的一切领域的发明有关的权利，即专利权（包括发明专利、实用新型和非专利发明的权利）。4、与科学发现有关的权利。5、与工业品外观设计有关的权利。 6、与商品商标、服务商标、商号及其他商业标记有关的权利。7、与防止不正当竞争有关的权利。8、一切其他来自工业、科学及文学艺术领域的智力创作活动所产生的权利。TRIPS协议第一部分第1条2规定本协议知识产权是指本协议第二部分第1至7节中所包括所有权利，即1、版权与邻接权；2、商标权；3、地理标志权；4、工业品外观设计权；5、专利权、6、集成电路布图设计权；7、未披露过的信息权。根据上述国际公约给知识产权下的定义，知识产权是指发明、发现、作品、商标、商号、反不正当竞争等一切智力创作活动所产生的权利，"这是各国真正专家们多年讨论的结果" 。 （二）、概括说。我国不少学者采用以概括式的方法对知识产权进行定义。如高等学校法学统编教材《知识产权法教程》所下定义为："知识产权指的是人们可以就其智力创造的成果
论隐私权的构成及其法律保护 [引言]由于我国立法与司法实践中对隐私权法律保护有所不周，公民尊重他人隐私和自我隐私保护的意识比较淡薄，侵害隐私权的现象比较普遍，且呈逐年上升的趋势。由此，加强对隐私权的法律保护，对于我们推进依法治国的进程，倡导创建以人为本的和谐社会，有重要意义。 一、隐私权的概念 要研究隐私权的法律保护,首先要知道什么是隐私权，隐私权有哪些特征。对于隐私权的概念，国内外学者各自发表了诸多不同的见解： （一）国内学者的学说和主张 王小能认为“隐私权一般是指自然人享有的个人秘密和个人私生活进行支配并排除他人干涉的一种人格权。”王利明认为“隐私权是自然人享有的对其个人，与公共利益无关的信息、私人活动和私有领域进行支配的一种人格权。”佟柔认为“隐私权是公民对自己的个人生活秘密和个人生活自由为内容，禁止他人干涉的一种人格权。”张胜宝认为“隐私权是指私生活安宁不受他人非法干扰，私人信息保密不受他人非法搜索、刺探和公开的权利。”还有学者认为“隐私权是控制私人活动、个人信息等私人领域内不为或不欲为他人所悉的秘密，禁止他人干涉的权利，但不以危害公共利益为限，包括动态性和静态性的隐私权。”1（二）国外学者的学说和主张 国外理论中有“信息说”、“接触说”、和“综合说”等。信息说认为隐私权所保护的是个人信息。接触说认为隐私权是指个人有权控制他人对其接触的一种状况。综合说认为，隐私权是个人对其私人领域的一种控制状态，包括决定是否允许他人对其进行亲密的接触（包括个人信息的接触）的决定和他对自己私人事物的决定。2 综上我认为，隐私权是公民个人所享有的对自己的私人生活、私人秘密、私人信息等私人领域进行支配并排除他人非法干涉的一种人格权。 二、隐私权的特征 一般认为，构成隐私有两个要点，一是“私”、二是“隐”。前者顾名思义，“私”既是纯粹个人的，与公共利益，群体利益无关的事情，是隐私的本质要件，后者主要描述一种某 1傅林达.《论隐私权的法律保护》[J]. 中国法院网 2张新宝.《名誉权的法律保护》[J]. 中国政法大学出版社.1996年6月第一版.第39页
论物权行为理论 物权行为是指发生物权法上的法律效果的法律行为。具体而言，就是以设立、变更、转让和消灭物权为目的的法律行为。此理论为德国民法所创，最早是由德国著名法学家萨维尼在其1840年出版的《论当代罗马法体系》一书中提出的，萨维尼在该书中写到： “私法上的契约，以各种不同制度或者形态表现，甚为繁荣。首先是基于债之关系而成立之债权契约，其次是物权契约，并有广泛之适用。 交付具有一切契约之特征，是一个真正之契约，一方面包括占有之现实交付，另一方面包括转移所有权之意思表示。此项物权契约常被忽视，例如在买卖契约中，一般人只想到债券契约，但却忘记交付之中亦含有一项与买卖契约完全分离，以转移所有权为目的之物权契约。” 根据萨维尼的这一理论，买卖可以被分为两个阶段： 第一个阶段是订立买卖契约。此时，当事人之间只订立了债权契约。根据这一契约，出卖人承担交付标的物的义务，而买方承担支付价款的义务。买卖标的物和价款的所有权并没有基于这一契约而发生转移。第二阶段是订立和完成物权契约。此时，双当事人达成转移标的物和价款的所有权的合意，并且为动产交付和不动产登记，进而完成标的物和价款的所有权的转移。因此，一个买卖由一个债权契约和两个物权契约构成。两个物权契约分别是转让标的物所有权的物权契约和转让价款所有权的物权契约。 物权行为理论包含独立性原则和无因性原则，独立性是指物权行为与其原因行为相互分离而自身独立。无因性是指物权行为在其效力和结果上并不依赖于债权行为，即使债权行为无效或被撤销，也不必然导致物权行为的当然无效或被撤销。在立法上采用物权行为理论有以下优点： （1）有利于使法律关系明晰化，保障法律的准确适用。以买卖为例，在一个买卖过程中，上述三个契约相互独立，内容明晰，有利于法律的适用。 （2）有利于明确物权的归属，保障交易安全。由于物权行为的无因性，债权行为的无效或者被撤销不会影响到已经发生的物权行为的效力。
本科生毕业设计（论文）开题报告（含文献综述） （2010届） 题目：虚拟财产的刑法保护 学生姓名卢晨昳 学号 201008010213 专业班级法学102班 系名称人文系 指导教师陈海嵩_ 2013年 12月20日
一课题的研究目的与意义 随着社会经济的发展，网络对人们日常生活中的影响越来越重要，从信息共享到网络游戏，人们不断地刷新着网络在生活中留下的痕迹。从实物货币到纸币再到现在的虚拟货币，财产的形式发生了新变化，但对网络中产生的虚拟财产应不应该保护？怎么保护？对网络虚拟财产的犯罪行为应不应该给予适当的定罪量刑？如果应该予以定罪量刑，那给于怎样的定罪量刑才符合法律规定？这些都是现在法律界争论的问题。网络虚拟财产属于一种无形的、无法触摸的财产。它产生于网络，运行于网络，有效地提高了人们的支付效率，促进了网络产业的发展和虚拟经济的蓬勃发展。同时也给我们的经济、法律带来了一定的挑战和冲击。面对虚拟财产，本文倾向于把它纳入公民的合法财产里面，对它进行适当的保护，因为它也是公民付出脑力劳动或体力劳动得来的。虽然目前对网络虚拟财产的概念和法律属性的明确界定有些困难，但是保护公民的合法财产是宪法赋予公民的重要权利，也是国家制定法律的重要目的之一。面对现在网络使用率的不断提高，保护网络虚拟财产也势在必行。对虚拟财产的保护，有利于扩大我国网络产业的规模，也有利于健全社会主义法律体系和保障公民的财产权利。 从广义的角度来看，主要包括以下几种：第一，电子邮箱。包括免费的邮箱和不免费的邮箱，因为高效、便捷等特点，邮箱在电子商务、办公上应用广泛。它里面包含了许多个人信息和公民之间联系的信息，有的甚至是商业秘密或者是个人隐私，所以它必须作为公民的财产得到保护。第二，腾讯QQ。从传统的离婚分房屋、分存折、分股票到离婚分虚拟财产，这不仅仅是社会的发展和变化，也是对我们面对新的财产形式提出了新的考验。例如腾讯公司提供聊天、QQ 秀等许多功能，这些都是以虚拟财产的形式存在的。公民在里面发表评论，展示自己的照片等投入大量的时间和金钱，公民已经把自己注册的QQ 账号作为自己财产的一部分，如果QQ 被侵犯，公民以前所花费的时间、金钱就受到侵犯，这也是侵犯公民权利的一种表现。第三，各种电子币。电子币在网络环境中一般具有支付功能，能够衡量物品的价值，而且与现实的货币具有密切的联系。在网络的环境中，有的甚至可以直接替代货币使用。虽然这是网络运营商为了刺激消费，推销自己的虚拟产品，但这也在一定程度上满足了消费者的消费欲望，为了获得更多的电子币，消费者为此不断地投入更多的人力和财力。 持狭义说的学者认为网络虚拟财产仅存在于网络游戏中。具体解释就是认为网络虚拟财产主要是网络用户通过注册账户，然后通过这个账号拥有这个虚拟网络游戏中所用的武器、级别、宠物等，玩家自己可以支配、调取、与其他玩家进行买卖这些保存在游戏运营商或者服务商提供的
浅析著作权的刑法保护完善 [摘要]关于著作权的保护方面，《民法通则》的保护力度明显不足，需要通过法律规范的完善来实现。刑法保护是著作权保护的最后防线，它能够通过剥夺或限制著作权犯罪人权利来惩罚犯罪人。文章通过分析著作权刑法保护的四个要件，探讨如何实现著作权的刑罚保护。 [关键词]著作权；刑法保护 我国把“知识产权”作为正式的法律用语，源于《中华人民共和国民法通则》（1986年）。著作权属于知识产权中尤为重要的一部分。根据我国《民法通则》规定，著作权是民事权利的重要内容，是基于创造性智力成果依法产生的权利的统称。然而，随着我们经济、科技的不断发展，著作权在我们生活中逐渐占据了越来越重要的地位，仅仅只通过《民法通则》来保护，保护力度已明显不足，因此应当如何通过法律规范的完善从而实现对著作权的保护成为我们不得不正视的问题，其中对著作权的刑法保护则更为关键。 一、著作权刑法保护的主观要件完善（取消以营利为目的） 我国现行刑法中关于侵犯著作权犯罪的条款规定为第217条的侵犯著作权罪和第218条的销售侵权复制品罪。根据《刑法》相关规定，侵犯著作权罪的主观归责条件需以营利为目的，指行为人希望发生侵害著作权的危害结果为自己带来一定的经济效益，具备了积极追求这种结果发生的意志因素。 侵犯知识产权罪行为人主观上较多是以营利为目的的，但也确实有其他犯罪目的存在的可能性。《刑法》中只规定侵犯著作权罪和销售侵权复制品罪须“以营利为目的”似有不妥，因为假冒注册商标罪、假冒专利罪等行为人主观方面通常也是以营利为目的的，而侵犯著作权罪等的行为人也完全可能是出于其他犯罪目的。无论行为人出于何种目的，只要其行为侵犯他人知识产权，并达到刑法所规定的犯罪程度，均可以构成犯罪。侵犯知识产权行为人主观上是否以营利为目的，事实上并不会直接影响到行为本身的社会危害性程度，如行为人完全可能出于其他目的而严重侵犯他人的著作权。世界各国和地区刑法中有关侵犯知识产权犯罪的规定中，一般也没有专门规定要“以营利为目的”。例如日本、法国、意大利等国的刑法中均未将“以营利为目的”作为侵犯知识产权罪的主观要件。 在信息时代，普遍存在不以营利为目的侵犯他人著作权的行为。取消“以营利为目的”的主观要件，按立法者的原意，加上这一限制原本是为了严格控制刑法的打击面，也突出了打击的重点，毕竟“以营利为目的”的危害性更大，不仅侵犯了著作权人的合法权益，同时也破坏了国家对文化市场的管理秩序。但在“以营利为目的”这一限制下，我国司法机关追诉的证明难度明显增大，违法者逃过惩罚的概率就会加大。 二、著作权刑法保护的客观要件完善
浅议我国知识产权的刑法保护 [摘要]随着知识经济的发展，知识产权已成为促进科技进步、经济发展和文化繁荣的有力杠杆。知识产权的刑法保护作为知识产权法律保护中重要的一环，是切实维护知识产权权利人利益的最后一道防线。文章旨在通过探讨知识产权刑法保护的价值取向，明晰其功能定位并确定合理保护水平，对我国知识产权刑事立法和司法提出相关完善建议。 [关键词]知识产权；犯罪；刑法保护 一、我国知识产权刑法保护的价值取向 法律的目的在于“平衡个人利益与社会利益，实现利己主义和利他主义的结合，从而建立起个人与社会的伙伴关系”。[1]知识产权刑事立法的完善，不仅仅是一个立法技术层面上的问题，更重要的，应当对知识产权刑事立法价值取向层面的一些问题做一考量。[2]知识产权保护理论认为，对知识产权进行刑法保护，不外乎保护私人财产权和维护竞争秩序两种目的，而从各国的立法实践看，对两者的保护总是有所侧重。我国把侵犯知识产权犯罪纳入破坏社会主义市场经济秩序罪的范畴，侵犯知识产权的行为，实质上也是对国家知识产权管理制度的侵犯，[3]这种立法布局彰显了立法者更加强调从市场经济管理制度的层面认识知识产权的刑法保护问题的本意。 对此，有反对者认为对知识产权的刑法保护应立足于权利本位的立场，在倡扬私权的同时，兼顾秩序。理由如下：首先，知识产权的私权属性决定了刑事保护的个人权利本位。TRIPS协议明确界定了知识产权的本质属性，以私权的名义强调了知识财产私有法律形式。其次，市场交易的本质要求知识产权刑法以保护私权为本位。马克思主义的政治经济学理论认为，商品交换本质上是不同商品所有者的劳动的交换。在商品交换之前，商品所有者必须彼此承认对方是私有者。 [4]所以，商品经济归根结底是一种交换经济，而交换从法律上说就是权利的互相让渡。[5]只有明确了市场交易的本质及其运行规律，才能合理调整对财产权的保护和对竞争秩序的维护。最后，知识产权刑法保护的公益价值应当还原为私权利益来实现。妨害国家利益或社会利益的不良行为，如果作为刑罚法规的对象，就当以国民的欲求为基础，而不是以国家或社会欲求为基础。只要认为刑罚是为了保护国民的利益而存在，就应当考虑把公共利益还原为个人的利益，否则处罚的范围就有扩大的趋势。国家法益也应当尽可能为个人法益，[6]没有私权保护内核的秩序是无价值的。[7] 笔者认为以上观点有一定可取之处。我国知识产权国家权利本位的价值取向来源于计划经济条件下讲求牺牲个人利益，保护国家、集体利益的国家本位主义价值观，重思想控制轻知识成果产权化、重社会和谐轻私权保护的历史文化传统导致民众权利意识的匮乏。[8]我国对知识产权犯罪历来是严厉打击，但惩罚犯罪与保护产权私有不能简单划等号，如何解决知识产权犯罪被害人日益被边缘化、权益被漠视的现状，也是不能回避的现实问题。今后应更加关注被害人的诉求，在维护市场经济秩序的同时，保护产权私有，如此，知识产权的刑法保护才能在一个合理的边界内运行。 二、我国知识产权刑法保护的定位 目前，我国基本建立起了一套民事、行政、刑事三者层级递进衔接的比较完整的知识产权法律保护体系。其中，民事救济是一种私法救济，以补偿侵权行为
保护个人隐私教案 [教学目标]： 1、了解个人隐私权的含义及其存在于现代社会的重要性，掌握我国法律在保护隐私权方面的有关规定，掌握保护个人隐私的技巧和法律方式，明白为何尊重他人的隐私，侵害他人隐私者应承担的法律责任。 2、通过学习，使中学生明白个人隐私权所包含的内容，懂得在现代社会中维护隐私权的重要意义，它不仅保护公民的人格权利，而且是衡量一个国家个人地位和尊严的重要标志；懂得我国在保护公民隐私权方面的法律规定，懂得未成年人如何依法维护自己的隐私权，并尊重他人的隐私权，不做侵犯他人隐私权的事。 [教学重点]：理解隐私权在现代生活中的意义，未成年人如何保护自己的隐私权。 [教学重点]：如何把握未成年人的隐私权与成年人的教育之间的矛盾，如何在社会生活的方方面面去尊重他人的隐私。 [课时安排]：2课时 第一课时：隐私与隐私权 第二课时：保护与尊重隐私权 第一课时：隐私与隐私权 一：教材分析： 第一课时意在帮助学生知道什么是隐私，法律保护公民的个人隐私，引导学生了解隐私权的含义及其具体内容。帮助学生体会理解在中学受教育阶段隐私权和父母、老师、长辈对其教育指导之间矛盾，了解未成年人的隐私权受到法律特殊保护，懂得依法维护隐私权。 教学重点：了解隐私权的内容具体范围，理解隐私权在现代生活中的意义。 教学难点：如何把握未成年人的隐私权与成年人的教育之间的矛盾。 二：学生分析 针对的问题： ①长久以来，由于封建观念等因素影响，整体社会环境缺乏个人隐私意识，中学生对隐私权的认识相当不够。由于隐私意识淡薄，学生对哪些属于个人隐私并受法律保护不是很清楚；加上未成年学生处于被教育者地位，个别家长和老师为了解学生，经常采用看学生日记、翻学生抽屉等手段，严重侵犯了学生的隐私。 ②学生把一切生活、学习上的事情都看作是隐私，常常拒绝与长辈交流沟通，自我封闭。学生的需要： ①了解保护隐私权与父母对子女成长的知情权之间的平衡问题，沟通与长辈之间的交流会更有利于维护自己的隐私权，更有利于自己的成长。 ②学生有必要了解侵犯他人隐私权的种种表现，尤其在经济发达的今天，增强隐私意识和法律意识，更好地保护自己的隐私权。 三、教学设计思路和教学过程： （一）、名画欣赏[导入]： 在上新课之前先请同学们欣赏漫画 问：他（她）在干什么？ 生：在偷看、偷窥。 师：那你们觉得他（她）有可能在偷看什么呢？（发挥你的想象；） 生：（日记，信件、密码、生活活动----） 师：你觉得你生活中的这些东西可以与人分享吗，为什么？ 生：-（不可以，这些都是个人秘密。）
法律对物权的保护 物权是民事主体一项重要的民事权利，对物权的保护既是保障基本人权和保障人的全面自由发展的基础，也是保证社会交易安全和进步的需要。稳定的物权及其流转可以说是人类社会安稳和发展的重要物质基础。尽管保护物权是各个法律部门的共同任务，但是民法在物权保护中的地位和作用尤为重要。 一、物权法的几个基本问题 1、物权的概念和物权法的基本内容 物权，是对物的权利。这里所指的物，主要是不动产和动产。物权是一种财产权，财产权是直接体现经济利益的权利，财产权主要有知识产权中的财产权、物权、债权和继承权。财产可分为有形财产和无形财产，物权是对有形财产的权利。物权法是调整物权关系，或者说有形财产关系的法律。 物权法调整物权关系，要回答三个问题：一是物属于谁，谁是物的主人；二是权利人对物享有哪些权利，他人负有怎样的义务；三是怎样保护物权，侵害物权的要承担哪些民事责任。物权法是确认财产、利用财产和保护财产的基本法。 2、物权法的作用 物权法的作用，直接体现在两方面：其一是定分止争，其二是物尽其用。 物权法通过定分止争，实现维护经济秩序的目的，通过定分止争和物尽其用，为权利人充分利用财产创造一个良好的法制环境，鼓励权利人创造财富，积累财富。“有恒产者有恒心”，物权法是一部保障安居乐业的法，是一部促进经济发展、社会全面进步的法。 二、物权法律制度的现状 改革开放以来，我国十分重视财产流通领域，制定了不少市场交易规则，同时也较为关注财产的归属和利用，适时地对物权作出了规定。 1、民法通则 1986年制定的民法通则专门有一节规定物权。民法通则中没有出现物权概念，这节的节名用的是“财产所有权和与财产所有权有关的财产权”，这节说的就是物权。民法通则这节的条文不多，共有13条，但内容丰富，主要规定有：(1)根据宪法，规定了哪些财产属于国家所有或者集体所有。(2)适应改革开放的要求，明确规定国家所有或者集体所有的土地、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、水面等自然资源，可以依法交由单位或者个人使用和收益；国家所有的矿藏可以依法由企业开采或者公民采挖。(3)较为准确地规定国有企业的经营权和土地承包经营权，都属于物权性质。(4)明确提出公民的个人财产，不仅包括房屋等生活资料，还包括法律允许公民所有的生产资料。(5)对财产所有权的转移时间，财产的共有，埋藏物、隐藏物、遗失物和漂流物的归属以及相邻关系等，作出了简要规定。 2、担保法 1995年制定的担保法，较为全面地规定了担保债权实现的各种方式。制定担保法的背景是：当时我国施行的三部合同法，即经济合同法、涉外经济合同法和技术合同法中都没有保证合同的规定，当时也没有物权法，同时，又亟需解决担保中存在的突出问题，如有的行政机关以及企业内部的职能部门也作为保证人，有的被查封的财产或者有争议的财产也作为抵押物，还有当事人在担保中的权利义务不够清楚，担保的程序不够健全等等。 3、农村土地承包法 2002年制定的农村土地承包法，从法律上赋予农民长期而有保障的土地使用权，进一步稳定和完善了以家庭承包经营为基础、统分结合的双层经营体制。农村土地承包法的作用：(1)进一步明确土地承包经营权属于物权。(2)根据农村的实际情况，把多年来行之有效的党
论知识产权的重要性及其使用与保护 经济管理学院 2012级工商管理一班 张晶晶3013 指导老师：杨光
论知识产权的重要性及其使用与保护摘要：随着我国日益融入世界经济体系中，知识产权作为利益机制，完善我国知识产权法律制度也是必然的选择。知识产权是一种无形财产权，是一项基本的民事权利。它的重要性及使用方法和保护措施也是我们必须明确了解的。知识产权是蕴含创造力和智慧结晶的成果，而知识产权法律制度，是商品经济和科学技术发展的产物，凡是科技发达的国家，都在很早以前就建立和健全了知识产权法律制度，知识产权法已成为世界各国法律体系中的重要组成部分。通过法律保护，知识产权可以免受他人的窃用，而知识产权的权利人可以通过向全世界发放许可证或特需经营权来控制和行使自己的权利。因此加强知识产权的宣传、教育知识产权法律保护制度是促进自主创新的法律保障，是实现创新发展的重要工具。关键词：知识产权法律制度制度完善 正文： 知识产权是指基于创造性智力成果和工商业标记依法产生的权利的统称，是民事主体对其创造性地智力成果依法享有的专有权力。它是具有经济价值并受法律保护的新颖的创造性的产品。其主要形式有专利、著作权和商标。随着信息社会和知识经济的到来，知识产权的保护与经济、科技和文化发展之间的矛盾，发达国家与不发达国家之间的矛盾日显突出。同时，知识产权制度在促进经济发展、科技进步、文化繁荣等方面将发挥着越来越重要的作用。做好知识产权的保护工作是对拥有知识产权的人的合法物质权利的保护，是一个国家，一个社会公正的体现。更重要的是，保护知识产权是建设创新型国家的战略措施。只有做好知识产权保护工作，才能激发人们的创新能力，鼓励人们创新，这样才能使一个国家真正成为创新型国家。相关的行政执法和司法机关，面对这样的时期，就应该尽到应尽的责任，切实履行职责，要密切配合，相互协作，实实在在的把保护工作做出成效。 对于中国而言，作为一个发展中国家，由于中国建立现代知识产权制度的时间不长，在知识产权保护工作方面还面临许多困难和问题,全社会的知识产权意
试论我国隐私权保护的不足与完善内容提要：隐私权是人格权中的一项重要权利，属于民事权利，为私权。世界各国对于隐私权利的保护、研究非常重视，许多国家把隐私权列入民法典，直接予以保护，还有一部分国家概括保护，在出现隐私权被侵害时，根据判例和法规直接保护。我国民事法律发展较慢，对人格权的研究更为落后。由于民事法律中没有条款保护隐私权，侵害隐私权的行为非常普遍，审判实践中，侵害隐私权的案件呈上升趋势，为顺应世界民事发展的趋势和我国市场经济的发展的需要，近年来注重了对民事法律研究，但是，由于法律的滞后，隐私权保护问题更加突出。笔者只能运用所学的一点浅薄的理论知识，结合实践经验，对我国当前隐私权保护存在的不足，以及完善法律保护制度，浅见一点自己不成熟的思考。一、引言民事权利的保护是指民事权利受到侵害时，用民事保护方法，防止或减少权利受到侵害，或使受到侵害的民事权利得到恢复（1）。民事权利保护的方法分为公力救济和私力救济两种。隐私权作为一项重要的人格权，在权利受到侵害时，权力人可采取私力救济办法来保护权利。但由于我国长期重视公力救济，即公权干预，其私力救济的发展受限，没有形成体系化，大都通过公力救济方式来保护，即国家公权来保护自己的权利。目前我国在人格权保护上，其制定的法律较为完善，但仍然没有形成价值趋向明确的体系。特别是隐私权法律没有明确的条款加以保护。只是参照相关人格权中相关的名誉权来予以保护。隐私权被侵害的现象相当严重，也很普遍，也难以遏制。笔者根据我国现有的隐私权保护的现状，参照国外隐私权的成果，就隐私权保护的范围、措施、方法，试通过自己所学的理论和审判实践，对隐私权这一人格权保护法律制度的完善，浅见不成熟的思考。二、隐私权的含义及历史沿革（一）隐私权的内含隐私权是指自然人享有的私人生活安宁与私人信息不被他人非法侵扰、知悉、搜集、利用和公开的一项人格权（2）。根据我国具体情况，结合国外有关的理论科研成果，隐私权的内容主要有：（1）公民享有姓名权、肖像权、住址、住宅电话、身体肌肤形态的秘密，未经许可，不可以刺探、公开或传播。（2）公民的个人活动，尤其是在住宅内的活动不受监视、窥视、摄影、录像，但依法监视居住者除外。（3）公民的住宅不受非法侵入、窥视或骚扰。（4）公民的性生活不受他人干扰、干预、窥视、调查或公开。（5）公民的储蓄、财产状况不受非法调查或公布，但依法需要公布财产状况者除外。（6）公民的通信、日记和其他私人文件不受刺探或非法公开，公民的个人数据不受非法搜集、传输、处理、利用。（7）公民的社会关系，不受非法调查或公开。（8）公民的档案材料，不得非法公开或扩大知晓范围。（9）不得非法向社会公开公民过去的或现在纯属个人的情况，如多次失恋、被强奸等，不得进行搜集或公开。（10）公民的任何其他属于私人内容的个人数据，不可非法搜集、传输、处理利用（3）。上述内容概括为四个方面，即与私人生活有关，与安宁有关，与形象有关，与姓名有关。隐私权具有以下特征：（1）隐私权的主体只能是自然人。隐私权是自然人个人的私的权利，并不包括法人，尤其是企业法人实际上就是商业秘密，商业秘密不具有隐私所具有的与公共利益、群体利益无关的本质属性；（2）隐私权的客体包括私人活动、个人信息和个人领域。（3）隐私权的保护范围受公共利益的限制。隐私权的保护并非毫无限制。应当受到公共利益的限制，当利益发生冲突时，应当依公共利益的要求进行调整。根据隐私权的特征，就目前国内外学者的通说，隐私权有以下四项权利：（1）隐私隐瞒权。隐私隐瞒权是指权利主体对于自己的隐私进行隐瞒，不为人所知的权利。（2）隐私利用权。自然人对于自己的隐私不仅享有消极的隐瞒权，还享有积极的利用权。隐私利用权是指自然人对于自己的隐私积极利用，以满足自己精神、物质等方面需要的权利。（3）隐私维护权。隐私维护权是指隐私权主体对于自己的隐私所享有的维护其不可侵犯性，在受到非法侵害时可以公力与私力救济，来维护隐私的不可侵犯性。（4）隐私支配权。隐私支配权是指自然人对于自己的隐私权有按照自己的意愿进行支配。准许他人利用自己隐私的实质，是对自己享有的隐私利用权所作的转让行为，未经权利人承诺而利用者，为严重侵权行为（4）。[!--empirenews.page--] （二）隐私权的历史沿革具有
试论物权法的平等保护原则(一) 2005年7月物权法草案向全民公开征求意见之后，社会各界对物权法的制订欢欣鼓舞。但对其中是否应当区别规定各类所有权并进行平等保护，个别学者仍有不同意见。我认为，物权法草案坚持了平等保护原则，既体现了物权法反映我国基本经济制度的立法目的，而且也使物权法充分体现了我国基本国情，不仅坚持了正确的立法方向，而且也具有很强的可操作性。 一、平等保护原则的内涵 所谓物权法的平等保护原则是指物权的主体在法律地位上是平等的，其享有的所有权和其他物权在受到侵害以后，应当受到物权法的平等保护。平等保护原则是民法平等原则在物权法中的具体化。我国民法主要调整平等主体之间的财产关系和人身关系，平等原则是民法的基本原则，它在物权法中就体现为平等保护原则。物权法如果放弃平等保护原则，就违反了民法的基本原则，脱离了物权法作为民事法律的基本属性。 物权法的平等保护原则可以从如下几个方面来理解：一是物权主体的平等。物权的主体是纷繁复杂的，但各类物权人都属于民事主体的范畴，是民事主体在物权法中的具体体现。我国民法贯彻民事主体平等原则，确认公民在法律上具有平等的人格，并对各类民事主体实行平等对待。无论个人在客观上是否存在财富多寡、种族差异、性格差别等方面的区别，他们都在民法上属于平等的主体。因而物权的主体也必须体现此种平等性，这就是说，尽管每个物权的主体在享有物权范围上可能是不同的（例如，土地只能属于公有，即国家所有和集体所有，私人不得享有），但是，这并不意味着物权不具有平等性。此种平等在物权法中主要体现为如下两个方面：一方面，任何物权主体在设定和移转物权时，应当遵循共同的规则。尤其是，如果物权的设定和移转必须采取合同的方式，那么，各个主体之间应当处在平等的地位，任何一方不得享有优越于另外一方的权利。例如，在国有土地使用权基础上，通过出让方式设定建设用地使用权，尽管合同当事人一方为代表国家的国有土地管理部门，另一方为法人或公民，但双方的地位必须是平等的。另一方面，各类物权人在行使物权时，也应当平等遵循物权行使的规则，例如要遵守诚信原则，不得损害他人。即使国有财产进入交易领域，也必须要和其他财产一样遵守相同的规则。 二是在物权发生冲突的情况下，针对各个主体都应当适用平等的规则解决其纠纷。即使是国家与其他主体发生产权纠纷以后，当事人都有权请求法院明晰产权，确认归属。也就是说，都平等地享有确权请求权，在这方面任何一方都不应具有优越于他方的权利。根据过去有关规定，在国有资产在与其他财产发生争议时，由国有资产监督管理部门处理，此种做法显然是不妥当的。因为国有资产监督管理部门代表国家行使国有产权，其自身就是争议一方当事人，在国有财产之上，发生产权纠纷时，其无法承担裁判的角色，而必须由争议的当事人平等地向有关司法机关请求确认。 三是在物权受到侵害之后，各个物权主体都应当受到平等保护。物权法的精神是，只要属于合法所得的财产，都要受到物权法的保护；公有财产要予以保护，私人的合法财产也要保护；一方面，各个物权人在其物权遭受侵害以后，都可以平等地享有物权请求权、侵权请求权以及其他请求权，通过行使此种权利，从而使自己遭受侵害的财产得到恢复、遭受侵害的权利得到补救、遭受妨害的现状得以排除。另一方面，各个权利人无论在保护的范围还是保护的力度上，都应当是一致的。不能说侵害了公有财产就要多赔，而侵害了私人财产就要少赔甚至不赔。 二、确立平等保护原则的理由 物权法应当以平等保护为基本原则。我自从参与物权法制订工作以来，一直呼吁我国物权法应当将平等原则贯彻到各项具体制度中。我甚至认为，这是物权法的首要原则。在物权法中坚持平等保护原则主要理由是：