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民事诉讼重点简答题及记忆口诀

民事诉讼重点简答题及记忆口诀
民事诉讼重点简答题及记忆口诀

1. 诉的三要素:当事人、诉讼标的、诉的理由

诉的分类(按原告诉讼请求的内容):确认之诉、给付之诉、变更之诉

2. 必须有人民陪审员参加的案件:(申群注公社)

(1)涉及群体利益的;

(2)涉及公共利益的;

(3)人民群众广泛关注的;

(4)其他社会影响较大的;(5)原告或被告申请由人民陪审员参加合议庭审判的一审民事案件。

不能有陪审员参加的案件:(1)二审案件;(2)简易程序;(3)特别程序。

3. 审判人员应当回避的情形:

(1)是本案的当事人或者与当事人有直系血亲、三代以内旁系血亲及姻亲关系;

(2)本人或者其近亲属与本案有利害关系的;

(3)担任过本案的证人、鉴定人、勘验人、辩护人、诉讼代理人的;

(4)与本案的诉讼代理人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹关系的;

(5)与本案当事人之间存在其他利害关系,可能影响案件公正处理的;

(6)与本案当事人委托的律师有亲朋、同学、师生、曾经同事等关系,可能影响公正处理的。

4. 社会纠纷解决机制理论:方式:当事人和解、人民调解、民事仲裁与诉

讼;内在动力:自力救济、社会救济、公力救济;区别要义:当事人自

由度、程序严格性、内容合法性。

5. 中级人民法院管辖的第一审民事案件:(重涉、重影、最高确)

(1)重大涉外案件;

(2)在本辖区内有重大影响的案件;

(3)最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件:(海标专着假域裁)

a. 海事海商案件;

b.商标民事纠纷第一审案件;

c.专利纠纷案件;

d.着作权民事纠纷案件;

e.虚

假陈述证券民事赔偿案件;f.涉及域名的侵权纠纷案件;g.与仲裁相关的案件。

6. 原告所在地法院管辖案件:(域身、失身、劳教、监禁)

(1)对不在中国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼;(2)对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼;

(3)对被劳动教养的人提起的诉讼;

(4)对被监禁的人提起的诉讼。其他情况:(1)追索赡养费案件中几个被告住所地不在同意辖区;

(2)对离开住所地超过一年的人提起的离婚诉讼;

(3)非军人对非文职的军人提起的离婚诉讼。

7. 运输保险合同管辖:被告住所地、运输目的地、事故发生地、运输工具注册地运输事故管辖:被告

住所地、侵权行为实施地、侵权结果发生地运输合同管辖:被告住所地、始发地、目的地

8. 专属管辖:(港口不动,继承遗产)

(1)因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖;

(2)因港口作业中发生的纠纷提起的诉讼,由港口所在地人民法院管辖;

(3)因继承遗产纠纷提起的诉讼,有被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。

9. 移送管辖的适用条件:(已无有)

(1)本院已经受理了案件;

(2)本院对已经受理的案件没有管辖权,或者本院虽原有管辖权,但其他有管辖权的法院已经先

立案受理该案;

(3)受移送的法院对该案有管辖权。

10. 管辖权转移与移送管辖区别:(1)是否拥有管辖权;(2)适用管辖方式;(3)是否需上级法院决定或同意。

11. 必要共同诉讼的情形:(1)挂靠;(2)民事合伙;(3)借用身份;(4)企业分立;(5)保证;(6)继承;

(7)代理;(8)财产共有。

12. 有独三和无独三的区别:(1)参加诉讼依据;(2)参加方式;(3)诉讼地位;(4)享有权利。

13. 第三人参加诉讼和共同诉讼的区别:(1)前提不同;(2)诉讼地位不同;(3)参加诉讼方式不同。

14. 诉前财产保全适用:(1)紧迫性;(2)依申请;(3)有担保。诉中财产保全适用:(1)必

要性;(2)依申请或职权;(3)可以有担保。

15. 先予执行适用范围:(1)追索赡养费、抚养费、扶养费、抚恤金;(2)追索劳动报酬;

(3)因情况紧急需要先予执行:a.需要立即停止侵害、排除妨害的;

b. 需要立即停止某项行为的;

c. 需要立即返还用于购置生产原料、生产

工具货款的;d.追索恢复生产、经营急需的

保险理赔费的。

先予执行的条件:(依保中确迫力)

(1)明确性;(2)迫切性;(3)有能力;(4)依申请;(5)诉讼中;(6)可责令担保。

16. 拘传的适用条件:(1)必须到庭的被告:a.负有赡养、抚育、抚养义务和不到庭就无法查清案情的被告;

b.给国家、集体或他人造成损害的未成年人的法定代理人;

(2)经过两次传票传唤;(3)不到庭系无正当理由。

17. 起诉的四项基本条件;(1)有适格的原告;(2)要有明确的被告,而非正确的被告;

(3)有具体的诉讼请求和事实、理由;(4)主管和管辖必须正确。18. 按撤诉处理的情况:

(1)原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以按撤诉处理;(2)原告是无民事行为能力人,其法定代理人经传票传唤无正当理由拒不到庭,可以按撤诉处理;(3)有独立请求权的第三人,经传票传唤无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的,对该第三人按撤诉处理,但不影响原案件审理。

可适用缺席判决的情况:

(1)被告提出反诉,原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,对于反诉应当缺席判决;

(2)非必须到庭的被告(包括无民事行为能力的法定代理人)经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的;

(3)原告申请撤诉的,人民法院裁定不准许撤诉,原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的。

19. 决定延期审理:(他新回必)

(1)必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的;

(2)当事人临时提出回避申请的;

(3)需要通知新的证人到庭,调取新的证据,重新鉴定、勘验,或者需要补充调查的;

(4)其他应当延期的情形。

裁定中止诉讼:(死丧终抗另他)

(1)一方当事人死亡,需要等待继承人表明是否参加诉讼的;

(2)—方当事人丧失诉讼行为能力,尚未确定法定代理人的;

(3)作为一方当事人的法人或者其他组织中止,尚未确定权利义务承受人的;

(4)一方当事人因不可抗拒的事由,不能参加诉讼的;

(5)本案必须以另一案件的审理结果作为依据,而另一案件尚未审结的;

(6)其他应当终止的情形。

裁定终结诉讼:(死亡原继被遗,离费一方)

(1)原告死亡,没有继承人,或者继承人放弃诉讼权利的;

(2)被告死亡,没有遗产,也没有应当承担义务的人的;

(3)离婚案件一方当事人死亡;

(4)追索赡养费、抚养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡的。

20. 诉讼中止与延期审理的区别:(1)适用范围;(2)适用效果;(3)恢复审理;(4)法定情形

21. 判决书的内容:(1)案由、诉讼请求、争议的事实和理由;

(2)判决认定的事实、理由和适用的法律依据;

(3)判决结果和判决费用的承担;

(4)上诉期间和上诉的法院。

21. 简易程序适用:事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件。

(1)事实清楚,是指当事人双方对争议的事实陈述基本一致,并能提供可靠的证据,无需人民法院调查收集证据即可判明实施、分清是非。

(2)权利义务关系明确,是指谁是责任的承担者,谁是权利的享有者,关系明确;

(3)争议不大,是指当事人对案件的是非、责任以及诉讼标的争执无原则分歧。

简易程序的排除:(不明,再重,人多,四序)

(1)起诉时被告下落不明的;

(2)发回重审和按照审判监督程序再审的;

(3)共同诉讼中一方或者双方当事人人数众多的;

(4)法律规定应当适用特别程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序的。

22. 简易程序之简:(1)起诉方式;(2)受理程序;(3)传唤方式;(4)审判组织;(5)庭审程序;

(6)可当即开庭;(7)审限短,不得延长。

简易程序不能省:(1)公开审判原则;(2)告知回避;(3)书记员参加;(4)裁判及调解书应加盖法院印章。

23. 二审可以不开庭而径行裁判的情况:

(1)一审就不予受理、驳回起诉和管辖权异议做出裁定的案件;

(2)当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件;

(3)原裁判认定事实清楚、但适用法律错误的案件;

(4)原审判决违反法定程序,可能影响案件正确判决,需要发回重审的案件。

24. 二审裁判:

(1)原判决认定事实清楚,适用法律正确的,判决驳回上诉,维持原判;

(2)原判决适用法律错误的,依法改判;

(3)原判决认定事实错误,或者原判决认定事实不清,证据不足,裁定撤销原判决,发回重审,或者查清事实后改判;

(4)原判决违反法定程序,可能影响案件正确判决的,裁定撤销原判,发回重审:

a. 审理本案的审判人员、书记员应当回避而没有回避的;

b. 未经开庭审判而作出判决的;

C.适用普通程序审理的案件当事人未经传票而缺席判决的;

d. 其他严重违反法定程序的。

25. 再审中,不得指令原审法院再审的情形:

(1)原审法院对该案没有管辖权;

(2)原审审判人员在审理该案时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的;

(3)原判决、裁定系经原审法院审判委员会讨论作出的;

(4)其他不宜指令原审人民法院再审的。

26. 督促程序适用条件:

(1)债权人请求债务人支付金钱、有价证券;

(2)请求支付的金钱或者有价证券已经到期且数额确定;当事人申请还写明了请求所根据的事实、证据;

(3)债权人与债务人没有其他债务纠纷;

(4)支付令能够送达债务人的;

(5)向有管辖权的法院申请:债务人住所地基层人民法院。

27. 有独立请求权的第三人与必要共同诉讼人的区别

(1)从诉讼标的的数量上看,一个诉讼标的和两个诉讼标的;

(2)从是否可以分开审理方面看,不可分之诉和可以分开审理;

(3)从对立关系方面看,三方对立的关系和两方对立的关系;

(4)从诉讼地位方面看,固定的原告地位和原告或者被告的地位;

(5)从参加诉讼的时间方面看,本诉开时后的加入和起诉时与诉讼过程中均可加入。

28. 第一审程序和第二审程序的关系:

联系:(1)启动的被动性;(2)前提与基础,继续和发展;区别:(1)审级不同;(2)审判启动的具体原因不同;(3)审理组织不同;(4)审理对象不同;

(5)审理方式不同;(6)适用的具体程序不同;(7)所作裁判的效力不同。

29. 当事人权利义务的承担(法定的当事人变更):原当事人诉讼行为对变更后当事人仍然有效,诉讼继续

(1)当时人死亡后所发生的当事人变更;

(2)因法人或者其他组织合并或者分立所发生的当时变更;

(3)法人解散、依法被撤销或宣告破产所发生的当事人变更。

30. 委托诉讼代理权的消灭:

(1)诉讼代理任务已经履行完毕,诉讼终结;

(2)委托人解除委托或委托诉讼代理人辞去代理职务;

(3)委托诉讼代理人在诉讼中丧失诉讼行为能力或者死亡。

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