侵犯商业秘密罪一般不应适用刑事附带民事诉讼程序
根据《刑事诉讼法》第七十七条规定，被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼。那么，在侵犯商业秘密案件中，被害人单位是否可以“遭受物质损失”为由要求在刑事诉讼过程中提起附带民事诉讼?
我国曾经有侵犯商业秘密罪附带民事赔偿的判例。2006年3月1日人民法院报四版《西安一高工侵犯商业秘密被判刑》一文报道，陕西省西安市中级人民法院宣判一起侵犯商业秘密案，曾任高级工程师的被告人裴国良，因犯侵犯商业秘密罪一审被判处有期徒刑三年，并处罚金人民币五万元;被告人裴国良及附带民事诉讼被告人中冶连铸技术工程股份有限公司共同赔偿附带民事诉讼原告人西安重型机械研究所经济损失1782万元，二被告人承担连带民事赔偿责任。
本案中(详细案情见本书有关案例评析部分)，西重所在西安市人民检察院对被告人裴某以侵犯商业秘密罪提起公诉后，将裴某及中治公司共同列为附带民事诉讼被告人，向法院提起刑事附带民事诉讼。而西安市中级人民法院受理了西重所提起的刑事附带民事诉讼，并组成合议庭，对本案进行了合并审理。那么，什么是刑事附带民事诉讼，提起刑事附带民事诉讼应满足哪些条件，而侵犯商业秘密罪是否能够适用刑事附带民事诉讼程序呢?
刑事附带民事诉讼是指司法机关在刑事诉讼过程中，在解决被告人刑事责任的同时，附带解决因被告人的犯罪行为所造成的物质损失的赔偿问题而进行的诉讼活动。根据《最高人民法院关于刑事附带民事诉讼范围问题的规定》第一条：“因人身权利受到犯罪侵犯而遭受物质损失或者财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的，可以提起附带民事诉讼。对于被害人因犯罪行为遭受精神损失而提起附带民事诉讼的，人民法院不予受理。”可知提起附带民事诉讼须符合以下条件：(1) 原告必须是有权提起刑事附带民事诉讼的人，即法律中所说的被害人;(2)有明确的被告;(3)有请求赔偿的
具体要求和事实理由;(4)原告因人身权利遭受侵犯或因财物被犯罪分子损害而遭受物质损失，是由被告的犯罪行为造成的;(5)属于人民法院受理附带民事诉讼的范围。
由此可见，并不是所有刑事案件的被害人都能提起附带民事诉讼，而只有因人身权利遭受侵犯以及因财物被犯罪分子毁坏而遭受物质损失的案件，法院才会受理。故对于侵犯商业秘密罪而言，其中既不涉及因人身权利遭受侵犯而遭受物质损失，也不涉及因财物被毁而遭受物质损失，因而依法不应属于法院受理刑事附带民事诉讼的范围。因此，本案中西安市中院受理、审理西重所的附带民事诉讼请求的做法应属于适用法律错误。也被许多的法律专家认为是错误地、跳跃式援引法律规定，属于典型的“民事纠纷通过刑事手段解决”。
综合上述分析，可知侵犯商业秘密罪由于不属于法定的可提起附带民事诉讼的范围，通常情况下是不适用刑事附带民事诉讼程序的。但这并不是说商业秘密权利人就不能再追究侵害人的民事责任了。如有必要，权利人是可以通过在刑事判决后向侵权人单独提起民事诉讼的方式，追究侵权人的赔偿损失等的民事责任的。
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侵犯商业秘密罪“重大损失”的理解与认定 内容摘要：根据现行刑法及有关司法解释的规定，侵犯商业秘密罪中的“重大损失”应限于给权利人经济上造成的损失。在计算“重大损失”时，通常以权利人因侵权行为遭受的损失作为定罪量刑的依据；在损失数额难以计算的情况下，以侵权人在侵权期间因侵权所获得的实际利润计算权利人的损失数额；必要时可以以合理的商业秘密的许可使用费作为权利人的损失。 关键词：侵犯商业秘密罪重大损失计算方法 侵犯商业秘密罪是修订刑法增设的一个新罪名，根据刑法第219条的规定，行为人除了非法侵犯他人的商业秘密外，还必须给权利人造成“重大损失”。 一、关于“重大损失”的基本含义 有的学者认为，侵犯商业秘密造成的损失是对权利人竞争优势及这种优势所带来的经济利益的损失。对竞争优势的损害体现在经济上包括三个部分：商业秘密的开发成本、现实的优势和未来的优势。开发成本是指产出这种竞争优势的商业秘密的研制开发所投入的成本，包括投入的资金、人员
和时间投入等；现实的优势是指生产和销售中的优势，如生产的低成本、销售的高利润和供求关系。这部分比较容易计算，在排除物价因素后，可以看价格是否下跌、销售量增加或减少及其比率（考虑市场供求关系）；未来的优势是权利人所预期的那部分，即由于侵权而使预期的优势所产生的收益损失、减少。这部分较难计算，实践中一般将商业秘密的利用周期长短、使用和转让情况、市场供求关系作为计算参数。此外，还应考虑保密成本，这部分较难计算，这部分投入也因侵权而遭受损害，理应获得赔偿。[1]另有学者认为，这里的损失一般指经济利益的重大损失，主要包括经营活动受到严重损害、经济损失严重、商品滞销、严重积压、营利性服务严重受挫，等等。在没有明确的立法与司法解释的情况下，需要由司法机关根据案件的具体情况进行认真分析。下列情况应认定为给权利人造成了重大经济损失：（1）侵犯他人商业秘密造成他人重大经济损失的；（2）侵犯他人商业秘密致使权利人丧失竞争优势，倒闭、破产的；（3）侵犯商业秘密致使权利人声誉、信誉严重受到影响的；（4）侵犯商业秘密致使权利人死亡的；（5）侵犯他人商业秘密势必造成无可挽回的损失的。等等。[2]还有学者认为，重大损失的范围应以经济利益的丧失为核心，其他一些与之相关的危害结果也可以归结为经济利益的丧失，如丧失竞争优势就直接表现为利润的减少甚至巨额亏损，所谓的无可挽回的损失也是
最高院工作答复：关于刑事附带民事诉讼赔偿范围问题 （法办﹝2011﹞159号） 最高人民法院对附带民事诉讼精神损害赔偿议案的答复 最高人民法院办公厅法办﹝2011﹞159号签发人：张军 对十一届全国人大四次会议第6039号建议的答复 孙晓梅代表： 您提出的关于修改最高人民法院“法释(2000)47号”与“法释(2002)17号”的建议收悉，现答复如下： 关于附带民事诉讼案件赔偿范围是否应当包括精神损害赔偿问题，司法实践中争议很大，各方有不同意见。为规范附带民事诉讼审判工作，我院曾先后下发过四个司法解释。随着形势的发展，刑事政策的完善，当事人更加重视民事权利的维护。但是，由于各地经济、社会发展不平衡，以及当事人经济状况不同，法院审理刑事附带民事诉讼案件出现了“执法标准不一，赔偿数额过高，空判现象严重”等新问题。这些问题严重影响了宽严相济刑事政策的贯彻落实，引发了许多涉诉上访问题，地方各级人民法院和社会各界反应强烈，要求尽快解决。为了规范和做好附带民事诉讼工作，解决审判实践中存在的问题，我院于2007年启动了规范附带民事诉讼赔偿标准的司法解释起草工作，但由于各方意见分歧，司法解释暂时还难以出台，有关问题正在研究中。 关于刑事附带民事诉讼赔偿范围问题，我院的倾向性意见是：附带民事诉讼案件依法只应赔偿直接物质损失，即按照犯罪行为给被害人造成的实际损害赔偿，一般不包括死亡赔偿金和残疾赔偿金，但经过调解，被告人有赔偿能力且愿意赔偿更大数额的，人民法院应当支持；调解不成，被告人确实不具备赔偿能力，而被害人或者其近亲属坚持在物质损失赔偿之外要求赔偿金的，人民法院不予支持；对于却有困难的被害人，给予必要的国家救助。主要理由是： （1）根据刑事诉讼法第七十七条“被害人由于被告人的犯罪行为而遭受物质损失的，在刑事诉讼过程中，有权提起附带民事诉讼”和刑法第三十六条第一款“由于犯罪行为而使被害人遭受经济损失的，对犯罪分子除依法给予刑事处罚外，并应根据情况判处经济损失”的规定，这里的“物质损失”和“经济损失”仅指物质财产损失，不包括精神损失。同时，刑事犯罪造成财产损失与单纯民事侵权行
商业秘密的界定应当以秘密性、价值性、实用性和保密性为要件，在侵犯商业秘密犯罪案件的立案管辖上应当注意区别经济纠纷和犯罪，自诉案件和公诉案件，侦查对策有从与被害人有竞争关系的单位或个人入手，发现犯罪嫌疑人;全面分析案情，发现犯罪线索，及时固定证据;注重运用专业部门的鉴定、意见获取定罪证据;采取适当的侦查措施，保守商业秘密，维护权利人的合法权益等。 下面来看看侵犯商业秘密犯罪案件的常见行为手段。 (一)非法获取商业秘密的行为，即刑法第219条中规定的“以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密的”。 所谓“盗窃”是指秘密窃取，包括直接偷窃商业秘密的文件、采用不为他人知悉的方式监听、模拟、照相、复印等手段获取他人的商业秘密。所谓“利诱”是指以给予某种利益为引诱获取商业秘密的行为手段。所谓“胁迫”是指行为人采取给予他人现实的或是将来的、精神的或是肉体的威胁、强制，使他人不得不交出商业秘密的行为手段。其他不正当手段是指在以上三种列举之外的采用非法的手段获取商业秘密的行为手段，认定的关键在于手段的“不正当性”如以暴力的方法获取权利人的商业秘密。盗窃的方式是该罪中最为常见的犯罪手段，个人以这种手段实施侵犯商业秘密的犯罪，在构成上也完全符合盗窃罪，这种情况构
成理论上的法条竞合，按照特殊法优于普通法的原则，以盗窃商业秘密罪认定，不再适用盗窃罪。 (二)滥用非法获取的商业秘密的行为，即刑法第219条规定的“披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密”。 本项规定实际上是对第一种情形的必要补充。因为行为人在非法获取商业秘密后，如果不经过披露、使用或允许他人使用是难以获得利益的。所谓“披露”是指通过口头、书面或者其他方法，将商业秘密公之于众，使不该知道的人获知该秘密，从而使信息不再处于秘密的状态。所谓使用，是指行为人处于不正当竞争或营利的目的，将商业秘密运用于生产、经营活动的行为。所谓允许他人使用，是指以不正当手段获取商业秘密的人，允许他人使用其非法获取的商业秘密的行为。 (三)滥用合法获取的商业秘密的行为，即刑法第219条规定的“违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的”。 根据司法实践，可能通过合法手段获知商业秘密的人主要有以下几类人员：因业务需要而了解商业秘密的职工;为商业秘密的权利人提供某种服务的外部人员，如公司顾问、律师、会计师等;商业秘密权利人的合作伙伴，如贷款银行、供货商、代理商等;合法取得商业秘密使用权的受让人;商业秘密的出售人;以商业秘密做为投资或入股的权利人的合资、合作伙伴
一、侵犯商业秘密罪怎么处罚 有下列侵犯商业秘密行为之一，给商业秘密的权利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有限徒刑，并处罚金： （一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人们商业秘密的； （二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密的； （三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。 别以为不泄密就能安稳了，明知或者应知对方泄露商业秘密，还加以使用的，同样以该罪论处。 该罪的立案标准为造成的直接经济损失在五十万以上，同时，对于商业秘密的定义相当严格，定罪标准很高，所以司法实践中使用率不高，常常在离职时，被单位拿来威胁劳动者。 侵犯商业秘密罪怎么处罚 二、侵犯商业秘密罪的立案标准是什么 侵犯商业秘密罪的是否能立案主要是看商业秘密权利人是否遭受损失或不法侵犯人是否因其不法行为获利，且该损失或者获利是否达到一定的额度；或者行为人是否因其行为给权利人造成严重影响。具体来说，主要可以分为以下两种情形： １、侵权获利或者给权利人造成经济损失50万元以上。 需要注意的是，按照法律的规定，侵权人给自己造成的经济损失应该是以“直接经济损失”为标准，即衡量行为人侵犯他人商业秘密的行为给商业秘密权利人造成的损失应当以直接财产损毁、减少的实际的价值为准，不包括间接经济损失。
２、导致权利人破产或是发生其他严重后果的。 即由于行为人的侵权行为，导致权利人公司、企业资不抵债等原因申请宣告破产或者被人民法院依法宣告破产等造成其他严重的情形。至于“造成其他严重后果”的具体标准和情形，目前法律尚没有详细列明。在司法实践中，则需要根据具体案件的情况进行综合评定。 二、如何追索商业秘密的违约责任 员工违反保密协议，泄露公司商业秘密，给公司造成损失的，可以要求员工赔偿损失，员工不赔付的，可以申请劳动仲裁。如果构成犯罪的，向公安机关报案。 三、相关法律规定 《中华人民共和国劳动合同法》 第二十三条【保密义务和竞业限制】用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。 对负有保密义务的劳动者，用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款，并约定在解除或者终止劳动合同后，在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。劳动者违反竞业限制约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。 第二十四条【竞业限制的范围和期限】竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定，竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定。 在解除或者终止劳动合同后，前款规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位，或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限，不得超过二年。 第九十条【劳动者的赔偿责任】劳动者违反本法规定解除劳动合同，或者违反劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制，给用人单位造成损失的，应当承担赔偿责任。
论侵犯商业秘密罪 为了适应我国经济形势的快速发展,为了更有力地规范公平竞争的市场经济秩序、保护权利人的商业秘密,我国在1997年的新刑法中专门增设了侵犯商业秘密罪,希望通过以刑法惩罚的手段来打击相关的经济犯罪,同时能够对商业秘密的保护发挥有效的作用。因此只有正确地理解我国刑法对侵犯商业秘密罪的规定,才能更有效地保护商业秘密。然而该罪在适用过程中遇到了诸多问题和争议,引起了法学理论界和司法实务界的广泛关注。立足于我國现行刑法的规定,对比国外的相关司法实践和立法规定,运用刑法学的基本原理对我国侵犯商业秘密罪的一些疑难问题进行探讨,并针对该罪的立法完善提出一些良好的建议。 标签：商业秘密罪;非法获取;刑法规制 随着全球经济化浪潮的来临,人类生活已经开始进入了知识经济的时代,众多的高新技术和科技产品在我们的生产、生活中被大量广泛的应用,给社会生活带来了众多意想不到的惊喜和便利。但是经济的发展和科学技术的应用所带来的现实问题也在开始逐渐增多,如侵犯商业秘密的犯罪率就在逐年攀升,而这种侵犯商业秘密的行为无疑是在打击经营者的创新积极性和主观能动性,对于公平的市场竞争也会产生消极的不利影响。同时由于通过违法行为和犯罪行为而获得、使用商业秘密的行为人或单位不一定具有完全的实施或理解该项秘密的能力,因此也可能生产出虽然价廉但却质残的商品,给消费者造成巨大的损失,有鉴于此,当今世界各国都在刑法上对侵犯商业秘密的行为予以严格的规定和严厉的打击。 在我国,商业秘密作为法律用语最早出现在1991年4月通过的《民事诉讼法》中,该法第66条规定:“对涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据应当保密。”但商业秘密的法律定义是在1993年9月通过的《反不正当竞争法》中首次出现的,该法第10条规定:“本条所指商业秘密,是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。”1995年11月颁发的《国家工商行政管理局关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定》第2条援用了该定义。直至1997年刑法采用的也是《反不正当竞争法》中的说法,侵犯商业秘密罪研究该法第219条中规定:“商业秘密是不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息”。 1 商业秘密罪 由于国内外专家学者对于商业秘密的概念没有统一的说法,直接导致了我国的刑法学理论界对侵犯商业秘密罪的概念也是各据其说,观点不一,目前存在的有这么几种说法和观点。第一种观点认为,“认为侵犯商业秘密罪是指违反《刑法》有关保护商业秘密的规定,以刑法规定之手段侵犯权利人的商业秘密,给商业秘密权利人造成重大损失的行为。”第二种观点认为,“侵犯商业秘密罪是指违反不正当竞争法等规范商业秘密的法律规定,采取不正当手段,获取、使用、披露或者允许他人使用权利人的商业秘密,给商业秘密权利人造成重大损失的行为。”第三种
侵犯商业秘密罪司法认定中的几个疑难问题作者：何柏松 来源：《中国检察官·经典案例版》2011年第06期 本文案例启示：涉及技术信息的侵犯商业秘密案件。要依赖专业的技术鉴定，在技术鉴定没有统一的鉴定标准的情况下，应当依据最为普遍、易于让人接受的鉴定方法来确定商业秘密是否被侵犯。对于计算机程序这一特定的技术信息而言，应当通过对比构成该程序的源代码相似度来认定是否存在抄袭。避免从功能性的角度进行鉴定，证据采信上必要时可以采取专家和鉴定人出庭作证的方式。避免轻率。 [基本案情]被告人王永喜、王卫刚原系北京科诺华电子技术有限公司，分别担任董事长、副总经理。2005年12月，因与股东、总经理张秀传经营策略产生分歧。二王将所持股份以现金形成转让予张秀传，并约定二王退出公司后不得利用科诺华公司现有的技术秘密、专利技术生产、制造产品。 2006年2月。王卫刚、王永喜等人注册成立北京国诺喷码科技有限公司，王卫刚为法人、总经理，王永喜为大股东。国诺公司筹备期间，王永喜和王卫刚对科诺华公司软件工程师王彦明许以高薪。并承诺让其入股。被告人王彦明在科诺华公司未允许其离职的情况下，违反双方签订的劳动合同及保密条款约定。在为国诺公司研发G100、G200型喷码机过程中，使用科诺华公司研发的、应用于多种型号喷码机的技术秘密——Zh，CPU软件程序。 2006年9月，科诺华公司向海淀分局报案称：国诺公司上述三被告人侵犯其公司的商业秘密。经审计，至案发。国诺公司销售G100、G200型喷码机所得共计人民币160余万元。 在公安机关侦查期间，王卫刚、王永喜让王彦明重新编写喷码机从程序软件。要求区别于科诺华公司的软件。王彦明编写新软件后，国诺公司委托北京九州世初鉴定中心(以下简称九州世初)，对其前后两个版本的软件程序G100AS03.ASM与G100AS.ASM进行鉴定，鉴定结论为上述两个软件不构成实质性相似。后国诺公司利用新编的软件G100AS.ASM再次生产 G100A、G200A型喷码机，2006年10月至2007年5月间销售所得为人民币470万元。 科诺华公司继续举报国诺公司再次侵犯其商业秘密，公安机关对国诺公司重新开发的软件程序与科诺华公司的软件程序委托网协鉴定中心进行鉴定。鉴定结论为上述软件源代码的功能相似度达到90％以上。 海淀区人民法院审理后认为，被告单位国诺公司及其直接负责的主管人员和直接责任人员被告人王彦明、王卫刚、王永喜在经营活动中侵犯他人商业秘密。给权利人造成损失，其中被告人王彦明系违反约定及权利人有关保守商业秘密的要求，使用其本人所掌握的商业秘密；被告人王卫刚系明知王彦明具有使用他人商业秘密的行为，被告人王永喜系应知王彦明具有使用他人商业秘密的行为，而仍允许其使用，并从中牟利，故上述被告单位及被告人的行为均已构
目录 内容摘要： (1) 引言 (2) 一、侵犯商业秘密案的争议焦点 (3) （一）客户名单信息是否属于商业秘密 (3) （二）行为人是否实施了侵犯商业秘密的行为 (3) （三）行为人是否给权利人公司造成“重大损失” (3) （四）行为人是否构成侵犯商业秘密罪 (4) 二、侵犯商业秘密案的认定 (4) （一）客户名单信息是否属于商业秘密 (4) （二）认定商业秘密的核心要素 (6) 三、行为人是否实施了侵犯商业秘密的行为 (7) （一）获取行为分析 (8) （二）非正当获取商业秘密 (8) 四、完善相关立法 (8) （一）以统一立法为原则 (9) （二）以利益平衡为标准 (9) 五、建立程序保护措施 (9) （一）打破“先刑后民”规则 (9) （二）重视诉讼过程中的保密 (9) 六、结论语 (10) 参考文献 (11)
论侵犯商业秘密罪的司法认定 内容摘要：在如今经济的快速转型期，知识经济的时代己然来临，由于商业秘密本身的特殊性及价值性使得其在企业的发展前进的道路上成为了不可或缺的重要动力。但立法界、司法界对于侵犯商业秘密保护的相关立法实际应用并没有到达游刃有余的程度，特别是对于侵犯商业秘密罪的认定方面还存在争论。本文通过一则典型的侵犯商业秘密案的分析总结，以期能够探索出对于商业秘密的认定、侵犯商业秘密的行为认定、“重大损失”的认定以及认定侵犯商业秘密犯罪的犯罪构成等四个方面问题的新思路。希望通过笔者粗浅的思想，对我国的商业秘密的保护起到一定的推动作用，维护我国经济的平稳发展。 关键词：商业秘密侵犯商业秘密行为重大损失侵犯商业秘密犯罪
引言 商业秘密是一种智力财产，是创新驱动企业在投入大量的人力、物力、财力后产出的价值回报，其特殊性在于其无形性。掌握更多的商业秘密是企业在白热化市场竞争中占得先机的重要手段，也意味着为企业带来更多的利益。因而，在步入全球创新发展的洪流中后，越来越多的国内企业意识到商业秘密的价值，我国也在逐步建立一些商业秘密的保护模式。令人惋惜的是，我国商业秘密保护发展很不完善，起步晚、发展慢、效果差的缺陷十分显著，尤其是伴随着人才的流动，许多企业管理精英、技术人才成为了新的侵犯商业秘密的源头，由此引发的社会问题也日益增多，更加凸显了我国商业秘密保护的薄弱。 随着市场规模的增大，商业秘密型犯罪问题愈发的凸显，不但对自主创新企业的合法利益造成了严重侵害，同时也严重制约了我国经济的健康平稳发展。为了防止利益侵害、保护商业秘密，我国立法机构及司法机构都在探索建立新的保护模式，并且业己取得一定的成效。在1979年刑法中并未涉及商业秘密的保护问题，针对此类犯罪类推适用有关泄露国家秘密罪的规定。1997年刑法中首次提出一个新的罪名一一侵犯商业秘密罪，并在法条中列举出了数个行为类型及相应法律责任，此举掀开了商业秘密保护的新篇章，后最高检、最高法相继出台了《关于经济犯罪案件追诉标准的规定》、《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体 应用法律若干问题的解释》等配套措施，明确了侵犯商业秘密罪的定罪标准、量刑标准。至此，我国可谓是初步建立起商业秘密的刑事保护，但是我们也应当看到，与欧美成熟的保护模式我们还相去甚远。 自中国入世己有十余年，我国的知识产权保护的各项举措己然成为了国际社会关注的焦点，我国《刑法》、《专利法》、《商标法》、《著作权法》等知识产权相关法律经过不断的修改与完善，弥补了我国商业秘密保护的法律空白。但在实际操作中，由于商业秘密保护的法律条文分散，没有独立具体、简便易行的的法律制度，同时商业秘密本身的界定在各个层面也有很大的分歧，行为如何确定、损失如何认定、责任如何承担等诸多问题都没有统一的定论。本文通过理论联系实际，针对一起典型的侵犯商业秘密案件，归纳整理案件焦点，并对该案的焦点问题进行一定的分析，以期能够探索解决商业秘密的认定问题、侵犯商业秘
侵犯商业秘密罪的民事责任及刑事 责任是什么 如果侵犯他人商业秘密，要构成刑事处罚的话，必须要造成严重后果，重大影响。也就是说从数额上来讲，要给商业秘密的权利人造成了50万元以上的损失，如果低于这个损失的话，只在普通的民事赔偿范围之内进行赔偿就可以了。 在我国现在以及未来的经济竞争当中，核心竞争力是企业的创造力以及未来的发展方向，而这些在企业当中都属于商业秘密，所以如果在我国侵犯了其他人的商业秘密的话，是需要受到惩罚的。具体的惩罚可以分为民事惩罚和刑事惩罚。那么具体两者都包含着什么样的内容以及惩罚方式是什么呢？下面给大家介绍一下。 一、民事责任情况： 1.如果只是比较轻微的侵犯商业秘密，并没有给企业造成其他严重后果的话，只需要在民事处罚的范围之内进行惩罚就可以
了，并不需要上升到刑事的高度。在实际的生活当中承担民事责任的方式主要分为以下几种。 2.补偿可以包括停止侵害，排除妨碍，赔偿损失，支付违约金等等。对于普通的侵犯商业秘密，一般来讲，所要受到的惩罚是停止侵害和赔偿损失。 3.所谓停止侵害，就是停止正在对于其他公司商业秘密的侵害。如果对于商业秘密的窃取是一个持续的过程，目前还没有结束的话，那么如果被人发现了，就可以要求停止对于商业秘密的窃取，终止任何危害他人公司商业秘密的行为。 4关于赔偿损失，也就是说如果盗窃秘密的行为已经发生完毕了，而且这个行为给公司造成了一定的损失的话，那么此时再恢复原状是不可能的了，就需要对自己的损失进行一定的补偿，具体的赔偿金额可以由双方协议来决定，如果协议不能决定的话，可以向法院提起诉讼，由法院来进行判决。不过通常来讲，赔偿的份额是以自己损伤的份额为限的。 如果侵犯他人的商业秘密，造成严重损失，并且已经达到了我国刑法当中规定的侵犯商业秘密罪的程度的话，就需要接受刑事处罚了，相对来讲是比较严重的。 二、刑事责任情况：
刑事附带民事诉讼委托代理协议 甲方（委托人）： 乙方（受托人）： 甲方因一案，委托乙方代理诉讼，经双方协商，达成以下协议： 第一条甲方委托乙方作为甲方所涉纠纷一案之诉讼代理人。 第二条甲方委托乙方的代理权限为： 1．甲方委托乙方为第一审的诉讼代理人，乙方代理权限：代为调查、取证、答辩、出庭应诉、庭外和解，代为提出、变更、放弃、承认诉讼请求和调解、和解，提出反诉； 2．甲方委托乙方为第二审的诉讼代理人，乙方代理权限：代为提起上诉、调查取证、答辩、出庭应诉、庭外和解，代为提出、变更、放弃、承认诉讼请求和调解、和解； 3．甲方委托乙方代理申请执行程序的代理人，乙方代理权限：代为向法院提起执行程序及相关工作，代为收转被执行标的。 甲方委托乙方上述第项代理工作。 第三条双方协商同意代理费及交纳办法如下： 1．一次付清：甲方应在签订本协议之日内，向乙方支付全额代理费；
2．分期支付：代理费总额为，甲方应在签订本协议时，向乙方支付首笔代理费，其余代理费按以下方式结清：； 3．风险条款：甲方应在签订本协议时向乙方支付代理费，并按以下协议加收代理 费： ； 4．特别约定：。 第四条乙方受甲方委托到甲方所在地和乙方所在地以外的地方工作时，除非另有特别约定，办案的交通、食宿等差旅费由甲方依据票据实报实销。 第五条乙方须本着勤勉、谨慎、诚信原则，依法维护甲方合法权益，为甲方谋取最大权益，格守职业道德，为执行代理事务中获悉的甲方商业秘密、个人隐私等严格保密，如有违反，依法承担责任。 第六条如乙方不按规定程序从事代理事务，或与对方当事人或其代理人恶意串通，损害甲方权益的，甲方有权单方解除委托代理合同、拒付或要求退还全部代理费，并可要求乙方承担相应法律责任。 第七条甲方须真实地向乙方叙述案情，提供有关案件的证据及乙方要求的其他材料。乙方接受委托后，如发现甲方
侵犯软件著作权罪与侵犯商业秘密罪的立案标准分析 【导读】软件著作权侵权和商业秘密侵权的民刑界限都是以违法所得数额的大小为标准，所以违法所得数额的计算在两类侵权案件中起到不容忽视的作用。计算机软件包括计算机程序及有关文档，计算机程序是属于商业秘密技术信息的范畴，当权利人将计算机软件程序作为商业秘密进行保护而遭到侵权时，在考虑需要以刑事程序来予以立案时，需要对两者立案标准有所了解，本文将对违法所得的计算以及两者刑事立案标准进行分析总结。 【基本案情】被告人鞠xx在无锡市XJ科技电子有限公司工作期间，未经公司许可擅自下载了该公司的OP系列人机监控软件V3．0等软件。后于2008年8月与被告人徐xx、华x合谋后，共同出资成立云川工控公司，用其非法获取的上述OP系列人机监控软件生产与XJ公司同类的文本显示器以牟利。2008年12月至2010年10月间，三被告先后生产并向多家单位和个人销售了TD100型等型号文本显示器共计2045台，销售金额计人民币448465元。2010年10月21日，三被告人被抓获。2010年11月下旬，鞠xx、徐xx在被公安机关取保候审后，伙同孙xx又以云川电气公司的名义生产、销售上述文本显示器计114台，销售金额计人民币25200元。检察院以三被告侵犯著作权罪追究其刑事责任。 【法院评析】被告人鞠xx、徐xx、华x以营利为目的，未经著作权人许可，复制发行其计算机软件，情节特别严重，其行为已构成侵犯著作权罪。无锡市滨湖区人民检察院指控鞠xx、徐xx、华x犯侵犯
著作权罪的事实清楚，证据确实、充分，指控的罪名成立。 【律师点评】在涉及软件著作权和商业秘密刑事立案标准的计算时，计算依据为违法所得额或非法经营数额，违法所得额是指行为人因侵权行为所获利的多少。非法经营数额是指行为人在实施侵犯知识产权行为过程中，制造、储存、运输、销售侵权产品的价值。在行为人多次实施侵权行为时，未经行政处理或者刑事处罚的，非法经营数额、违法所得数额或者销售金额累计计算。 根据2004年颁布的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释)第五条侵犯软件著作权罪的立案标准可以总结为以下几点： 其一、个人违法所得数额在三万元以上； 其二、个人非法经营数额在五元以上，根据该司法解释非法经营数额是指以非法出版物的定价数额乘以行为人经营的非法出版物数量所 得的数额； 其三、未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品，复制品数量合计在一千张(份)以上的。 根据《最高人民检察院公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准规定》第73条的规定，侵犯商业秘密，涉嫌下列情形的，应予立案追诉： 其一、给商业秘密权利人造成损失数额五十万元以上； 其二、因侵犯商业秘密违法所得数额在五十万元以上；
遇到知识产权问题？赢了网律师为你免费解惑！访问>> https://www.doczj.com/doc/9813062048.html, 侵犯商业秘密罪的认定和证据收集 侵犯知识产权犯罪在我国是一种比较新型的犯罪，随着市场经济和信息技术的飞速发展，这种犯罪呈现日益严重的趋势，也越来越引起政府和理论界的重视。侵犯商业秘密罪又是其中比较多发和争议较多的犯罪形式之一，本文试就其认定和证据收集中涉及的一些问题加以探讨。 一、侵犯商业秘密罪的渊源 (一)国际法 1、保护工业产权巴黎公约
在我国法律体系中，将侵犯商业秘密划归为知识产权中的不正当竞争。而关于反不正当竞争在国际公约中最早出现在1883年签订的《保护工业产权巴黎公约》，虽然当时它列举的不正当竞争行为不直接包括侵犯商业秘密内容。该公约1967年修订的斯德哥尔摩文本第1条第2项规定：“工业产权的保护对象是专利、实用型式、外型设计、商标、服务标记、厂商名称、产地标志或原产地名称以及制止不正当竞争”。同时在10条(之二)规定：“不正当竞争(1)本联盟成员国必须对各该国国民保证予以取缔不正当竞争的有效保护。(2)凡在工商业活动中违反诚实经营的竞争行为即构成不正当竞争的行为。”[1]可见该公约对不正当竞争概念界定为在工商业活动中违反诚实经营的竞争行为，但这无不妨它成为日后反不正当竞争国际保护的源头和重要立法渊源。 2、WTO中的有关规定 2002年11月我国加入了世界贸易组织(WTO)，在WTO文件附件1C《与贸易有关的知识产权协定》(简称TRIPS)中规定受保护的知识产权有七种,包括:版权及其相关权利、商标、专利、地理标志、工业设计、集成电路的布图设计、未公开信息，其中在第7节“对未披露信息的
侵犯商业秘密罪十年无罪案例研究报告 关于商业秘密的法律规定远可追溯到古罗马时期，古罗马法禁止第三人诱使奴隶泄露其主人有关商业事务的秘密，并明确了法律责任；现代意义上的专门的商业秘密法律制度也是以１９世纪英国衡平法为开端。商业秘密（ｔｒａｄｅｓｅｃｒｅｔ）术语也是由英国率先提出，并为国际社会广泛认可和使用。 我国刑法关于商业秘密的构成与民事调整商业秘密的概念完全相同，需同时具备秘密性、管理性、实用性及利益性，所保护的商业秘密是侵犯知识产权罪当中的一个罪名，是一种破坏社会主义市场经济秩序，破坏社会生产力发展机制的刑事犯罪。此外，部分技术性商业秘密还具有一定的人身依附性，以及使用权可以转让、没有固定的保护期限、内容广泛等特点。 一、近十年来侵犯商业秘密罪的概况 笔者检索获取了自２０１０年１月１日-２０２０年７月４日共２６０篇侵犯商业秘密罪裁判文书。 案例来源：Ａｌｐｈａ案例库。 检索罪名：侵犯商业秘密罪。 检索区间：２０１０年１月１日—２０２０年７月４日。 案件数量：２６０件。 数据采集：２０２０年７月４日。 （一）整体情况分析
图一：２０１０年至今，侵犯商业秘密罪案例数量的变化趋势。
图二：案件主要集中在广东省、浙江省、江苏省，分别占比２０．３８％、１４．２３％、１１．１５％。其中广东省的案件量最多，达到５３件。（注：此处显示该条件下案例数量排名前五的省份。）
图三：涉案行业分布主要集中在制造业，信息传输、软件和信息技术服务业，科学研究和技术服务业，租赁和商务服务业，交通运输、仓储和邮政业。 图四：一审案件有１００件，二审案件有８３件，再审案件有２８件，执行案件有４５件。
上海市第二中级人民法院 刑事裁定书 (2008)沪二中刑终字第432号 原公诉机关上海市杨浦区人民检察院。 上诉人(原审被告人)魏成刚，男，1968年7月15日出生于辽宁省鞍山市，汉族，大学文化，原系上海欧本表面处理技术有限公司副总经理，暂住本市杨浦区延吉东路125弄3号501室(户籍在辽宁省鞍山市铁东区和平新华委08 新华街53－7号)。因本案于2007年4月2日被刑事拘留，同月30日被逮捕。2008年9月22日被上海市杨浦区人民法院取保候审。 辩护人廖海涛，北京市东元律师事务所广州分所律师。 辩护人孔德峰，北京市权达律师事务所律师。 上诉人(原审被告人)李迪准，男，1972年10月19日出生于上海市，汉族，大学文化，原系上海欧本表面处理技术有限公司技术质量部经理，暂住本市松江区兰天新村190号302室(户籍在本市金山区朱泾镇西林街2街2弄20号)。因本案于2007年4月11日被刑事拘留，同月25日被上海市公安局杨浦分局取保候审，同年7月6日被上海市杨浦区人民检察院取保候审。 辩护人王荣，上海市道恒律师事务所律师。 辩护人常海梅，北京市权达律师事务所律师。 原审被害单位梯爱司表面处理技术(上海)有限公司，原名上海舍福表面处理技术有限公司，2005年10月31日经上海市松江区人民政府批准变更为现名称，住所地本市松江区松江镇中山东路70号。 诉讼代理人骆美玲、黄震尧，上海市中和律师事务所律师。 上海市杨浦区人民法院审理上海市杨浦区人民检察院指控原审被告人 魏成刚、李迪准犯侵犯商业秘密罪一案，于二00八年六月十九日作出(2007)杨刑初字第751号刑事判决。原审被告人魏成刚、李迪准不服，提出上诉。本院依法组成合议庭，不公开开庭审理了本案，上海市人民检察院第二分院指派检察员杜民霞出庭履行职务，上诉人魏成刚及其辩护人廖海涛、孔德峰，上诉人李迪准及其辩护人王荣、常海梅，原审被害单位诉讼代理人骆美玲到庭参加诉讼。现已审理终结。
侵犯商业秘密罪的犯罪构成 客观要件 客观上实施了侵犯商业秘密的行为，并且给权利人造成了重大损失。 1、首先，行为对象为商业秘密。商业秘密，是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。据此，商业秘密具有以下特点：第一，商业秘密是一种技术信息与经营信息。技术信息与经营信息，既可能以文字、图象为载体，也可能以实物为载体，还可能存在于人的大脑或操作方式中。 第二，商业秘密是不为公众所知悉的事项，即必须是仅限于一定范围内的人知悉的事项。 第三，商业秘密能为权利人带来经济利益。权利人，是指商业秘密的所有人和经商业秘密所有人许可的商业秘密使用人。经济利益，仅限于积极的经济利益，即能使权利人增加财产或者财产上的利益第四，商业秘密具有实用性，即具有直接的、现实的使用价值，权利人能够将商业秘密直接运用于生产、经营活动。 第五，商业秘密经权利人采取了保密措施。此外，商业秘密还具有使用权可以转让、没有固定的保护期限、内容广泛等特点。 2、实施了侵犯商业秘密的行为。侵犯商业秘密的行为表现为以下几种情况： 第一，以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密。盗窃，一般是指通过窃取商业秘密的载体而获取商业秘密；利诱，是指以金钱、物品或者其他利益为诱饵，使知悉商业秘密内容的人提供商业秘密；胁迫，是指对知悉商业秘密的人进行恐吓、威胁，迫使他人提供商业秘密。其他不正当手段，是指除盗窃、利诱、胁迫以外的其他不正当手段，如抢夺载有商业秘密的图纸。 第二，披露、使用或者允许他人使用以上述第一种手段获取的权利人的商业秘密。这是上述第一种行为的继续。披露，是指将其非法获得的商业秘密告知权利人的竞争对手或其他人，或者将商业秘密内容公布于众；使用，是指将自己非法获取的商业秘密用于生产或者经营；允许他人使用，是指允许他人将自己1陆获得的商业秘密用于生产或者经营，包括有偿与无偿两种情况。 第三，违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。这是指合法知悉商业秘密内容的人披露、使用或者允许他人使用商业秘密的行为，包括公司、企业内部的工作人员，曾在公司、企业内工作的调离人员、离退休人员以及与权利人订有保守商业秘密协议的有关人员。 第四，明知或应知前述第一种至第三种违法行为，而获取、使用或者披露他人商业秘密。这是间接侵犯商业秘密的行为，即第三者明知或者应知向其传授商业秘密的人具有上述违法行为，但获取、使用或者披露他人的商业秘密。 3、给权利人造成了重大损失。这里的重大损失，是指经济方面的重大损失，包括减少盈利、增加亏损、引起破产、在竞争中处于不利地位等等。根据司法实践，给商业秘密权利人造成直接经济损失数额在50万元以上的，致使权利人破产或者造成其他严重后果的，应当追诉。值得注意的是，必须查明行为人所实施的侵犯商业秘密的行为与权利人遭受重大损失之间的因果关系；如果行为人实施了盗窃商业秘密等行为，但该行为本身并没有造成权利人重大损失的，不成立侵犯商业秘密罪。 客体要件 本罪侵犯的客体为商业秘密权 ( 商业秘密权利人对商业秘密所拥有的合法权益 ) 以及受国家保护的正常有序的市场经济秩序。 主体要件 本罪的主体为一般主体。凡达到刑事责任年龄且具备责任能力的自然人均能构成本罪，依本节第220 条之规定，单位亦能构成本罪主体。单位犯本罪的，对其直接责任的主管人员和其他直接责任人员依本条规定追究刑事责任。在中国，侵犯商业秘密罪的主体要件通常有如下几种：(1) 企业的厂长、经理和其他管理员、企业的职工或临时雇佣工等； (2) 现已离退休或转调的原企业的人员； (3) 受委托并因而知悉、掌握商业秘密的人，如律师、专利代理人、经济顾问等； (4) 对企业有监督、检查、调查和管理权的人，比如审计人员、税务人员、主管行政机关人员、工商管理人员等； (5) 除上述四种人员可能因披露商业秘密而成为主体要件外，其他任何人员均可能因盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密而成为该罪的主体； (6) 依据合同或者权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的有关单位及直接责任人员。此外，为了获取和使用商
商业秘密的立案标准是指侵犯商业秘密罪的刑事立案标准。公安机关对报案材料的审查是立案的关键，全国各地的侵犯商业秘密罪的立案标准大同小异的。下面以深圳市经济侦查科的立案标准为例，让大家了解商业秘密的立案进程。 由于深圳属于全国高新技术开发区，中小型创新企业在改革开放后如春笋般冒出，而这类科技新力军即将占据整个行业的领导地位。而恰恰因为中小型企业的知识产权保护意识较弱，跳槽员工带走的商业秘密成为中小型企业创业者心中永远的痛。侵犯商业秘密罪案件在深圳有逐年增长的趋势，因此，深圳市率先在全国范围内打起商业秘密保护大战。 深圳市的商业秘密犯罪案件立案机关比较特殊，立案权在深圳市经济侦查科，较其他案件而言，立案机关的级别更高、专业性更强。 我们所说的商业秘密的立案标准不能脱离商业秘密罪的构成要件泛泛而谈。公安机关在审查报案材料的时候也会按照商业秘密罪的构成要件来判定是否予以立案。 第一步，首先要确定其侵犯的对象是否属于商业机密。 作为商业机密的信息必须具备以下几个要件，即非公知性、价值性、实用性及管理性。其中，非公知性是指作为商业机密的信息不为公众所知，认定的客观标准是该项信息是否已
经公开(即非特定的任何人只要对该项信息感兴趣，不需要使用任何特殊手段便可直接获得该项信息)。经济价值性是指该项信息能为权利人带来实际的或潜在的经济利益或竞争优势，认定标准是其能否为权利人的生产经营降低成本、改进产品质量、提高劳动生产率等。实用性是指商业机密不是一种纯理论方案，是能够直接在生产经营领域实际应用的信息。管理性是指商业机密的权利人对其秘密采取了保密措施，将其作为秘密进行管理。 第二步，确认侵犯商业机密罪的主观上是故意的。 在法庭上呈现的角度而言，依然需要客观证据证明侵权人是故意的，例如：证明侵权的录音录像、沟通邮件、犯罪嫌疑人的口供。 第三步，侵权人实施了以下部分或全部行为。 (一)以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业机密的; (二)披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业机密的; (三)违反约定或者违反权利人有关保守商业机密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业机密的。 第四步，侵犯商业机密的行为是否给权利人造成了重大损失。
侵犯商业秘密罪 一、概念 侵犯商业秘密罪（刑法第219条），是指以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密，或者非法披露、使用或者允许他人使用其所掌握的或获取的商业秘密，给商业秘密的权利人造成重大损失的行为。马永顺律师 二、犯罪构成 （一）客体要件 本罪侵犯的客体为商业秘密权( 商业秘密权利人对商业秘密所拥有的合法权益) 以及受国家保护的正常有序的市场经济秩序。本罪侵犯的对象是商业秘密。所谓商业秘密，依《反不正当竞争法》和本条第3 款之规定，是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。显而易见，我国法律所指的商业秘密包含技术秘密( 专利技术之外的有关工业上的生产技术、工艺秘决或产品配方，其自身不具有独立性或整体性，而须依附于某项专利，或依附于某项商业秘密) 在内。其范围既包括生产技巧、工艺秘决、产品配方这类技术信息，也包括商业经验、经营策略、营业秘密这类营业信息。这里，所谓“不为公众所知悉”，是指该信息不能从公开渠道直接获取的，所谓“能为权利人带来经济利益，具有实用性”，是指该信息有确定的经济利益或者竞争优势。所谓“权利人采取保密措施”，包括订立保密协议，建立保密制度及采取其他合理的保密措施，所谓“权利人”，是指依法对商业秘密享有所有权或者使用权的公民、法人或者其他组织，所谓“技术信息和经营信息”，包括设计程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理决窃、客户名单、货源情报，产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。商业秘密作为知识产权的一种，已得到《保护工业产权巴黎公约》和《关税与贸易总协定》的肯同。它具有以下几个特征：(1) 秘密性，即不为公众所知悉。已为社会公知公用的通用技术和普通的经营方法不属于商业秘密的范畴。商业秘密的这种秘密性是商业秘密持有人有意采取保密措施而达到的。因此，判断持有人是否采取保密措施，往往成为确认是否构成商业秘密的关键因素之一。商业秘密的这种秘密性也是其区别于专利的所在。专利的内容必须是公开的，专利的实质就是国家允许先进技术的发明人在一定时期内占有其发明的专有权。但以发明人将其发明内容公布于众为条件。商业秘密持有人不申请专利保护一般是基于以下原因：一是商业秘密持有人为节省专利费用而不申请专利；二是商业秘密持有人希望无限期保守其商业秘密( 专利的保护是有期限的) ；三是由于该商业秘密尚未列入专利法保护范围或达不到专利所要求的“三性”标准；四是某些商业秘密作为某项专利的保留部分留存下来的。商业秘密的持有人不想获得专利法所承认的专有权，而意图通过保密维持实际上的专有权，这在法律上也是允许的。专利法并没有取消秘密权利。(2) 财产性，即具有价值和使用价值。商业秘密能为持有人带来经济利益，商业秘密一旦泄露，就会给持有造成经济损失。不管花了多大的投资，研究出来的成果如果没有这种财产性，就不符合商业秘密的概念。从经济学角度讲，商业秘密的这种财产性就是表现为财产物质权益的知识形态商品。从法律学角度讲，它可作为财产权利有偿转让。商业秘密的持有人具有占有、利用、处分商业秘密并获得收益的权利，有制止他人无正当法律理由获取、利用商业秘密的权利。(3) 可分享性，即商业秘密可能为多人所同时掌握。可能存在同时有两个以上的持有人分别地、独立地掌握同一商业秘密，但他们之何并未( 或尚未) 发生横向关系，因此，自己都以为自己是该商业秘密的唯一所有人。商业秘密持有人只是对自己所掌握的商业秘密有处分权，如自己抢先申请专利，或将该商业秘密转让给他，但不能对抗正当的竞争。第一，他不能阻止别人
刑事附带民事起诉状具体格式？ 来源：作者：日期：2007-02-14 我来说两句(0条) 复制链接字号: 小中大推荐栏目：刑事诉讼法法规刑事文书刑事知识律师在线律师法律咨询 一、概念及作用 刑事附带民事诉状是公诉案件的被害人及其法定代理人或自诉案件的自诉人就被告人的犯罪行为造成的损害要求赔偿而制作的一种法律文书，它是被害人要求被告人承担民事责任的基础和依据，同时也是人民法院追究被告人的民事责任的依据。 二、律师在刑事附带民事诉讼中的作用 根据刑事诉讼法的有关规定，公诉案件的附带民事诉讼当事人及其法定代理人“自案件移送审查起诉之日起，有权委托诉讼代理人”；自诉案件的附带民事诉讼当事人及其法定代理人“有权随时委托诉讼代理人”。律师接受附带民事诉讼当事人及其法定代理人的委托，其职责是就刑事案件中所涉及到的民事责任问题进行代理，以解决附带民事诉讼的被告人是否承担民事责任以及如何承担民事责任的问题。 律师接受附带民事诉讼原告人的委托之前，应就以下内容进行审查： (一)作为提起附带民事诉讼前提的刑事诉讼是否已经提起。 (二)附带民事诉讼的被告人是否正确。一般来说，附带民事诉讼的被告人就是刑事诉讼中的刑事被告人，但有时还可能包括以下人员： 1.未被追究刑事责任的其他共同致害人； 2.未成年刑事被告人的监护人； 3.已被执行死刑的罪犯的遗产继承人； 4.刑事案件审结前已死亡的被告人的遗产继承人； 5.对刑事被告人的犯罪行为造成的损害依法应当承担民事赔偿责任的单位或个人。 (三)被害人的物质损失是否由被告人的犯罪行为所引起。 (四)该附带民事诉讼提起的时间是否在刑事案件立案以后，人民法院作出一审判决宣告以前。 三、格式、内容及写作方法 刑事附带民事诉状主要由三部分构成，即首部、正文和尾部。 (一)首部 主要写明：附带民事诉讼原告人、被告人的自然情况； (二)正文 是刑事附带民事诉状的核心内容，包括以下几项内容： 1.提起附带民事诉讼的具体诉讼请求； 2.基本的事实与理由，尤其是原告人请求赔偿的事由与被告人应当承担赔偿责任的间接因果关系； 3.相关的证据材料、证人姓名和地址等目录。 (三)尾部 依次写明，致送的人民法院名称、具状人名称和时间。 刑事附带民事起诉状具体格式？ 来源：作者：日期：2007-02-14 我来说两句(0条) 复制链接字号: 小中大推荐栏目：刑事诉讼法法规刑事文书刑事知识律师在线律师法律咨询