序号题目答案
1A、B、C三个企业拟设立有限责任公司，分别出资为150万元，200
万元，50万元。三方草拟的章程规定是：（1）每一股东享有同等
的表决权；（2）董事会决定公司的经营方针和投资计划；（3）董
事会5人组成；（4）监事会由ABC各派一人组成；5、若在经营期间
三方合作有问题，可抽回出资。
请问：指出A、B、C草拟的章程是否存在问题，并说明理由。
解题过程与步骤：
（1）每一股东享有同等表决权可以。公司法规定，有限责任公司的股东可协商按何比例行使表决权。
（2）董事会决定公司的经营方针和投资计划是错误的。决定公司的经营方针和投资计划是股东会的职权
。
（3）董事会由5人组成合法。有限责任公司董事会的人员由3-13人组成。
（4）监事会由ABC各派一人组成是错误的。监事会应当由股东代表和适当比例的职工代表组成。
2A公司作为发起人欲募集设立一股份有限公司，其拟定如下内容：
（1）10个发起人中有6个住所地在境外的发起人，这为公司的跨国
性合作打下良好基础；（2）由于是募集设立的公司，因此所有的
出资必须是货币出资；（3）创立大会可以根据需要由发起人决定
召开的时间；（4）公司的注册资本是6000万元，其中10个发起人
认购1800万元；（5）如果公司不能成立，发起人和缴足股款的认
股人共同承担相应的法律责任。
请问：A公司拟定的内容中有哪些不符合法律规定？
解题过程与步骤：
（1）《公司法》第79条：“设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有过半数
在中国境内有住所。”而本题设立的公司10个发起人中只有4个在中国境内有住所，没有超过半数。
（2）所有的出资必须是货币是不符合法律规定的。发起人除可以用货币出资，也可以用实物、工业产权
、非专利技术、土地使用权等作价出资。
（3）创立大会可以根据需要由发起人决定召开的时间是错误的。发起人应当自股款缴足之日起三十日内
主持召开公司创立大会。创立大会由发起人、认股人组成。
（4）公司的注册资本是6000万元，其中10个发起人认购1 800万元是错误的。在募集设立的情况下，发
起人认购的股份不得少于公司股份总数的35%，即不得少于6 000×35%=2 100万元。
（5）如果公司不能成立，发起人和缴足股款的认股人共同承担相应的法律责任是错误的。发行的股份超
过招股说明书规定的截止期限尚未募足的，或者发行股份的股款缴足后，发起人在三十日内未召开创立
大会的，认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。
3某公司甲、国有企业乙和集体企业丙签订合同决定共同投资设立丁
有限责任公司。其中，甲以土地使用权出资，作价20万元；乙以厂
房出资，作价20万元；丙以现金20万元出资。后丙因资金紧张实际
出资17万元。
请问：
（1）丁有限责任公司能否有效成立?为什么?
（2）甲、乙以非货币形式向公司出资，应办理什么手续?
（3）丙承诺出资17万元，实际出资14万元，应承担什么责任?
（4）设立丁有限责任公司应向什么部门办理登记手续?应提交哪些
文件或材料?
解题过程与步骤：
（1）丁有限责任公司能有效成立。根据《公司法》第27条第3款的规定，全体股东的货币出资金额不得
低于有限责任公司注册资本的百分之三十。甲、乙、丙共同设立的公司的注册资本为60万元，其中20万
元为货币出资，其所占比例已满足法律规定的最低份额。故该公司可以成立。
（2）对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，不得
高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。以实物、工业产权、非
专利技术或者土地使用权出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。所以甲、乙出资云应进行评估，
并办理产权转移手续。（3）股东应当足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。丙承诺出资20万
元，实际出资17万元，，应当向其他已足额缴纳出资的股东承担违约责任。（4）设立丁有限责任公司，
应当由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关申请设立登记。应提交如下材料：①
公司董事长签署的设立登记申请书；②全体股东指定代表或者共同委托代理人的证明；③公司章程；④
具有打定资格的验资机构出具的验资证明；⑤股东的法人资格证明或者自然人身份证明；⑥载明公司董
事、监事、经理的姓名、住所的文件以及有关委派、选举或者聘用的证明；⑦公司法定代表人任职文件
和身份证明；⑧企业名称预先核准通知书；⑨公司住所证明。法律、行政法规规定设立有限责任公司必
须报经审批的，还应当提交有关的批准文件。
4一股份有限公司成立于2005年3月1日，股东甲占股份55％，股东乙
、丙、丁各占股份15％。股东甲被选为公司的董事长，后来股东甲
于2006年4月1日把股份转让给了戊，甲于2006年11月2日擅自以公
司名义投资，致使公司亏损了1000万元。戊向公司监事会提出起诉
甲的请求，过了二个月，监事会没有采取任何措施。戊就直接到法
院起诉甲。
请问：
（1）戊是否有权起诉甲？为什么？
（2）假如戊有权起诉甲，那么最后获得赔偿的受益人为谁？
（3）假如戊的利益受到甲的损害，那么他所提起的诉讼与上面的
诉讼有何区别？
（1）戊有权起诉甲。根据公司法关于股东派生诉讼的规定。《公司法》第一百五十二条规定：董事、高
级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以
上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公
司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会
或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。
监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到欠款规定的股东书面请求后拒
绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者欠款紧急、不利己提起诉讼将会使公司
利益收到难以弥补的损害的，欠款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉
讼。
他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定想人民法院
提起诉讼。
《公司法》第一百五十条规定：董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公
司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。
‘（2）收益认识公司。因为派生诉讼就是为告诉利益而提起的诉讼。
‘（3）假如戊的利益收到甲的损害，那么他提起的诉讼属于股东直接诉讼。《公司法》第一百五十三条
规定：董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人
民法院提起诉讼。
‘二者区别如下：
第一，派生诉讼的诉权属于公司。直接诉讼的诉权属于股东。
第二，在派生诉讼中，所发生的侵权行为侵害的是公司的利益，原告股东不是为了自己的利益提起诉
讼，二是为了公司的利益代表公司提起诉讼。在这种诉讼中，真正的利益者为公司，而不是股东。直接
诉讼中，所发生的侵权行为侵害的是股东的利益，诉讼结果归于原告股东。
第三，派生诉讼由程序规定，只有在“监事会、布设监事会的优先责任公司的监事，或者董事会、执行
董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者
前款紧急、不利己提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的”前提下，股东才有权为了公司的利
益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。
5某有限责任公司董事长刘某和监事白某滥用职权，以明显高于市场
的价格购买了公司的生产原材料，使公司损失80万元，两人共同接
受回扣20万元，两人各自私得10万元。此事后来被公司的股东发
现，举报到公司的监事会和董事会。
请问：
（1）有限责任公司的董事和监事的任期为几年？其资格有哪些限
制？
（2）董事、监事不得从事哪些违法活动？题中行为有何法律后
果？
（1）公司的董事、监事的任期可以由公司章程规定，但法定每届任期不得超过3年。任期届满，可以连
选连任。《公司法》规定，有下列情形之一的不得担任公司的董事、监事、高级管理人员：
①无民事行为能力或者限制民事行为能力；
②因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五
年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；
③担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公
司、企业破产清算完结之日起未逾三年；
④担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并附有个人责任的，自该公司、
企业被吊销营业执照之日起未逾三年；
⑤个人所负数额较大的债务到期未清偿。
（2）《公司法》规定董事、高级管理人员不得有下列行为：
①挪用公司资金；
②将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；
③违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者以公司财产为他人提供担保；
④违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易；⑤未经股东
会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与
所任职公司同类的业务；
⑥接受他人与公司交易的用劲归为己有；
⑦擅自披露公司秘密；
⑧违反对公司忠实义务的其他行为。董事、高级管理人员违反欠款规定所得的收入应当归公司所有。董
事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失
的，应当承担赔偿责任。
62002年3月 16日，某市九通分公司与粮食公司签订购销进口玉米合
同，约定由九通分公司提供玉米8000吨，总价款为1000万元，同年
5月20日前及6月20日前分两次交货。同年4月 7日该合同经市公证
处公证。粮食公司依约将200万元定金汇往九通分公司及指定的收
款公司。同年5月19日和24日，九通分公司函告粮食公司，货已在
日本装船，约在6月上旬到港，因要交纳关税及其他开支，要求粮
食公司再提供100万元。粮食公司汇款后多次派人到港口查询，却
不见船到港。此后九通分公司没有交货，又返回100万元给粮食公
司，尚欠200万元未退。
2002年6月14日，酒桶分公司与市大字经贸公司签订购销进口玉米
合同，由酒桶分公司发给大宇公司进口玉米8 000吨，总价款为1
100万元，交货时期分别为6月30日前和8月15日前。合同经公证处
公正，大宇公司将定金220万元汇给九通分公司，但九通分公司与
市大华公司签订合同，由九通分公司提供进口玉米5 000吨，总价
款为700万元，合同公证后，九通分公司得定金140万元。交货期满
后，九通分公司无货可供，未履行合同。2003年7月，粮食公司、
大宇公司、大华公司联合向法院起诉，请求判令九通分公司承担违
约责任，退回定金，赔偿损失。
法院查明：九通分公司的前身天源公司属甲市商检局管辖，后商检
局与九通总公司达成了将下属的天源公司转给九通总公司管辖的意
向协议，但两主管单位的业务部门没有办理正式交接手续。田园公
司于2002年6月正式起用深华实业公司的拍照，形成两块牌子一套
人马。九通分公司是九通总公司向工商局谎报注册资金2 000万元
而登记成立的。在九通分公司经理刘某携款外逃后，九通总公司于
2003年6月20日调走剩余资金、财产，收取了九通分公司的印章。
请问：
（1）谁是九通分公司的发起人？
（2）九通分公司是否具备法人资格？
（3）本案是诈骗犯罪，还是经济合同纠纷？
（4）九通分公司的债务由谁负责？
（5）粮食、大宇、大华公司的起诉中应以谁为被告？
解题过程与步骤：
（1）九通总公司是九通分公司的发起人。
（2）不具备法人资格。
（3）经济合同纠纷与诈骗犯罪同时并存。刘某构成诈骗犯罪应承担刑事责任，而于九通分公司而言，则
是经济合同纠纷。
（4）应由九通总公司负责。
（5）应以九通总公司为被告。
7马某为某市电器商场股份有限公司董事兼总经理。2004年11月，马
某以本市三元公司名义从国外进口一批家电产品，共计价值240多
万元。之后，马某将该批家电产品销售给了本市天鹅公司。电器商
场董事会得知此事后，认为马某身为本公司董事兼总经理，负有竞
业禁止义务，不得经营与本公司同类的业务，马某的行为违反了有
关法律规定，应属无效。于是，决议责成马某取消该合同，而将该
批家电产品由电器商场买下。天鹅公司认为，该批家电产品的买
卖，是在本公司与三元公司之间进行的，与电器商场无关。合同的
成立是双方当事人意思表示一致，而且合同的内容不违法，所以是
有效的。置于马某作为电器商场董事而经营与电器商场相同业务，
属于电器商场的内部事务，与三元公司和天鹅公司无关。双方争执
不下，遂诉至人民法院。法院查明，马某曾于2003年12月决定以电
器商场一幢楼房为电器商场第一大股东本事建华工程公司的债务提
供担保；于2004年10月将自己的一辆小轿车卖给电器商场，事后公
司的股东才知晓情况。
请问：
（1）马某买卖加点的行为是否合法？为什么？
（2）电器商场主张有依据吗？为什么？
（3）对马某买卖家电的行为应如何处理？
（4）对马某为建华工程公司提供担保的行为可能做出哪些处理？
解题过程与步骤：
（1）不合法。因马某买卖家电的行为违反了公司董事、经理的竞业禁止义务。
（2）电器商场的主张无依据。马某为三元公司买家电又售给天鹅公司，是在三元、天鹅公司之间进行
的，该合同合法有效，不能因马某违反竞业禁止义务而认定其竞业行为本身为无效民事行为。
（3）应将马某所得收入归电器商场所有，并可由电器商场给予处分。
（4）可作以下处理：①责令取消该担保；②由马某赔偿电器商场损失；③马某因担保所得收入归电器商
场所有；④由电器商场给予马某处分。
（5）无效。因为该行为违反了公司董事、经理的自我交易禁止义务。
8三江市有4家生产经营冶金产品的集体企业，拟设立一股份公司，
只发行定向募集的记名股票。总注册资本为480万元，每个企业各
承担100万元。在经过该市有关领导同意后，正式开始筹建。4个发
起人各认购 100万元，其余80万元向其他企业募集，并规定，只要
支付购买股票的资金，就即时交付股票，无论公司是否成立。且为
了吸引企业购买，可将每股1元优惠到每股0．9元。一个月后，股
款全部募足，发起人召开创立大会，但参加人所代表的股份总数只
有48％。主要是有两个发起人改变主意，抽回了其股本。创立大会
决定仍要成立公司，就向公司登记机关提交了申请书，但公司登记
机关认为根本达不到设立股份公司的条件，且违法之处甚多，不予
登记。此时，发起人也心灰意懒，宣布不成立公司了，各股东的股
本也随即退回。但这样一来，公司在设立过程中所产生的各项费用
及以公司名义欠的债务达12万元，加上被退回股本的发起人意外的
股东要求赔偿利息损失3万元，合计15万元的债务，各发起人之间
互相推诿，谁也不愿承担。各认股人于是推选2名代表到法院状告4
个发起人，要求偿还债务。4个发起人辩称，公司不能成立，大家
都有责任，因此各人损失自己承担。
‘ 请问：
‘ （1）本案的股份公司成立过程中有哪些违法之处？
‘ （2）本案4个发起人是否应承担公司不能成立时所产生的债
务？为什么？
解题过程与步骤：
（1）根据公司法的规定，本案的股份公司在设立过程中有如下违法之处： ①注册资本末达法定最低限
额。法定股份公司注册资本不得低于人民币 500万元。②未经省级人民政府或国务院授权部门同意，仅
有领导同意是不行的；③公司登记成立前不得向股东交付股票，而非本案只要认购就交付股票，不管公
司成立与否；④股票只能按票面金额或超过票面金额发行，而不得低于票面金额发行，本案中的优惠是
错误的； ⑤创立大会不足法定代表股份总数的认股人。创立大会应有代表股份总数过半数的发起人、认
股人出席，方可举行； ⑥ 两名发起人私自抽回股本违法。公司法规定，除未按期募足股份，发起人未
按期召开创立大会或创立大会决议不设立公司外，发起人、认股人缴纳股款后不得抽回其股本。
（2）本案4个发起人应承担公司不能成立时所产生的债务和费用。因为《公司法》第九十五条规定：“
股份有限公司的发起人应当陈丹些列责任：（一）公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负
连带责任；（二）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并甲酸银行同期存款利息的连
带责任；（三）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益收到的，应当对公司承担赔偿责任
”。
9甲企业为国家授权投资的机构出资设立的有限责任公司。公司因无
股东会，由董事会行使股东会的部分职权。董事会成员有4人，全
部是国家投资的机构任命的干部，无一职工代表，董事长张某还兼
任另一有限公司的负责人。该企业于2002年12月设立一子公司，该
公司在深圳，为一有限责任公司。企业对此子公司投资1000万元，
该子公司自有国有资产2000万元，加上公司投资全部资产为3000万
元。在某一大型投资活动中，该子公司投入资金2000万元，再加上
从银行的贷款1000万元。由于投资决策失误，该子公司血本无回，
全部亏损 3000万元，被宣告破产。该子公司在上级主管部门申请
下提出和解协议，要求进行整顿。在整顿期间，该子公司决定放弃
原母公司贵其的欠款50万元，并且将自己的一些设备无偿转让给母
公司。债权人知道后向法院申报，要求终给该企业的整顿，宣告破
产。
请问：
（1）该国有独资公司董事会的组成在哪些方面违反了公司法的规
定？
（2）该国有独资公司是否应对深圳子公司的全部债务承担连带责
任？为什么？
解题过程与步骤：
（1）该国有独资公司董事会的组成在以下两方面违反了公司法规定：①无职工代表；②董事长不应兼任
另一有限公司负责人。
（2）该国有独资公司不应对深圳子公司的全部债务承担连带责任，应以其1000万元出资为限承担责任。
因为该子公司是独立的企业法人，依法应独立承担责任，国有独资公司作为股东承担有限责任。
（3）债权人的申请法院应予支持，因为子公司在整顿期间的行为违反了法律规定，侵害了其他债权人的
利益，依法应予以终结整顿。
（4）子公司无偿转让给母公司的设备应由管理人向法院申请追回，并列入破产财产。
10甲、乙两人开办了一家合伙企业。甲投资10万元，乙投资5万元。
在经营中因欠丙60万元货款发生纠纷被起诉到法院。由于乙无力偿
还，法院判决由甲偿还丙货款60万元。甲认为法院判决不当，甲应
承担40万元，乙应承担20万元。法院的判决对吗？为什么？
解题过程与步骤：
法院的判决是有道理的，按照《合伙企业法》规定，合伙企业的投资者对企业债务负无限连带责任，即
在一方无力偿还时，另一方有义务就全部债务向债权人清偿。
11甲、乙、丙三人于1999年10月1日书面订立了一份合伙协议。协议
约定，三人共同出资10万元开设一家综合商店，其中甲出资4万
元，乙出资３万元，丙出资３万元；三人按出资比例分享收益或分
摊亏损。1999年10月20日，三人缴清了全部出资，并经登记管理机
关核准登记领取了营业执照。
2000年2月1日，为了解决资金周转困难，甲、乙、丙三人向荣昌
市商业银行（以下简称银行）贷款8万元，期限为1年。2000年5月1
日，甲向乙、丙二人提出，准备将自己在综合商店的全部财产份额
以4万元的价格转让丁后，自己退出综合商店，乙、丙二人写上后
表示同意。2000年5月10日，甲办理了退伙结算手续；丁向甲交付
了4万元；乙、丙向丁介绍了有关综合商店的经营和财务状况后，
共同修订了合伙协议，并向原登记管理机关办理了变更登记手续。
2000年年终结算，该综合商店发生严重亏损。
2001年1月20日，乙、丙、丁三人商定解散综合商店，并将综合商
店现有财产5万元予以分配，但对如何清偿银行贷款未作处理。
2001年2月2日，银行贷款到期后，银行便要求甲偿还全部贷款，甲
说自己早已退出综合商店，对合伙债务由丁承担，自己不负责。银
行找到丁要求偿还全部贷款，丁说这笔贷款是自己入伙前由甲、乙
、丙三人借的，自己不负责。银行又找乙、丙要求偿还全部贷款，
乙、丙均表示只按合伙协议约定的比例偿还应由其偿付的份额。
要求：
根据以上事实，回答下列问题
（1）丁入伙是否符合入伙的条件和程序，并说明理由。
（2）甲、乙、丙、丁的主张能否成立，并说明理由。
（3）综合商店所欠银行贷款如果清偿？
（4）甲、乙、丙、丁之间如何分担清偿责任？
解题过程与步骤：
（1）丁入伙符合入伙的条件和程序。因为，《合伙企业法》规定，经全体合伙人同意，合伙人以外的
人依法受让合伙企业财产份额时，经修改合伙协议即成为合伙企业新的合伙人，订立合伙协议时，原合
伙人应当向新合伙人告知原合伙企业的经营和财务状况。丁受让甲在综合商店的全部财产份额时，乙、
丙向丁告知了综合商店的经营和财务状况，并共同修订了合伙协议，办理了变更登记手续，符合合伙企
业法规定的新合伙人入伙的条件和程序。
（2）甲的主张不能成立。因为，《合伙企业法》规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与
其他合伙人承担连带责任。因此，甲应对银行贷款承担清偿责任；乙、丙的主张不能成立。因为，《合
伙企业法》规定，合伙人之间对债务的分担对债权人没有约束力。债权人可以根据自己的清偿利益请求
全体合伙人中的1人或数人承担全部清偿责任。因此，乙、丙应对银行贷款承担清偿责任；丁的主张不能
成立。因为，《合伙企业法》规定，入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。因此，丁
应对银行贷款承担清偿责任。
（3）乙、丙、丁三人在没有清偿其债务的情况下分配合伙企业现有的财产的行为无效，应全部返还；综
合商店现有全部财产，应首先用于清偿银行贷款，不足清偿的部分，由甲、乙、丙、丁承担无限连带清
偿责任。
（4）甲由于办理了退伙手续，因此，甲在合伙企业内部对合伙债务不承担清偿责任。甲如果在银行的要
求下偿还了银行贷款，可以向乙、丙、丁追偿；乙、丙、丁之间按照合伙协议的约定承担责任，任何人
实际支付的清偿数额超过其应承担的份额时，有权就该超过部分向其他未支付或者未足额支付应承担数
额的合伙人追偿。
12李某、王某、张某三人达成协议，成立一个经营体育器材的合伙企
业。三人认为彼此间关系很密切，因而只在口头上达成协议，没有
订立书面协议。三人中李某是某法院的法官，只能利用节假日去经
营事务，因而协议中，其分得的利润最少。三人将合伙企业名称定
为“英格曼体育器材有限责任公司”。
试指出以上三人设立合伙企业时不合法律规定之处。
解题过程与步骤：
此三人设立合伙企业时不合法律规定之处有：没有达成书面合伙协议；李某是法官，不能成为合伙企业
的合伙人；合伙企业名称中使用了“有限责任”的字样，不合法律规定。
13甲、乙、丙三人属于一个合伙企业中的合伙人。他们在合伙协议中
约定，盈利分配及亏损负担的比例均以出资份额比例为准，即甲承
担40%，乙和丙各承担30%。该合伙企业欠某企业债务为5万元，而
企业所有财产只有3万元，由于不足清偿，甲又拿出1万2千元，乙
拿出8000元用于清偿。试问：
（1）甲和乙可否向丙追偿？
（2）若请求追偿，甲和乙可各向丙追偿多少？
解题过程与步骤：
（1）甲和乙向某企业清偿的数额超出了其应承担的数额，而丙却未承担清偿责任，依法律规定甲和乙有
权向丙追偿。
（2）该合伙企业所欠债款为5万元，而企业财产却只有3万元，因此甲、乙、丙三个人共应承担2万元，
依其在协议中约定的份额
甲承担额为20 000 × 40%=8 000元
乙承担额为20000×30%=6000元
丙承担额为20000×30%=6000元
所以，甲应追偿12 000-8 000=4 000元
乙应追偿8000-6000=2000元
14一家合伙企业名曰“三义和”，合伙人黎明因家人住院，急需一笔
钱，向他人借款，并为此与债权人约定，以其在合伙企业中的出资
份额作为质押。事后，黎明还征求了其他合伙人的意见。 合伙人
张芝仲认为：“合伙出资份额是合伙企业的财产，是大家的财产，
为个人借款抵押不妥，该质押约定当然无效。” 合伙人李亚平认
为：“我信任借款人，同意这项质押约定。”合伙人康迎建认为：
“既然有合伙人不同意，这项质押就不能生效。” 合伙人朱鹤翔
认为：“既然如此，甲可以退伙，但必须对合伙企业以往的债务承
担连带责任。”由于意见不一致，他们请来“新世纪律师事务所”
的律师张立权咨询。
‘ 问：如果你是律师，应该如何回答？
解题过程与步骤：
该质押协议无效。因为《合伙企业法》规定，合伙人以合伙企业中的出资份额作为质押必须经其他合伙
人一致同意，否则无效。或者该合伙人对合伙企业以往的债务承担连带责任后退伙，则其质押继续有效
。
15“瑞夫祥”是一个合伙企业，在清算时，其企业财产加上各合伙人
的可执行财产，共计有50万元现金和价值150万元的实物。其负债
为：职工工资10万元，银行贷款40万元和其他债务160万元，欠缴
税款60万元。
问：（1）如果你是清算人，该如何清算和清偿？
（2）全部财产不足清偿其债务时，应该如何处理？
解题过程与步骤：
（1）现合伙企业有合伙财产200万，应偿付职工10万；补缴税款60万；还银行贷款和其他债务130万。
（2）尚欠70万由合伙人个人财产偿还。
162004年1月，甲、乙、丙、丁经协商，决定设立合伙企业，并签订
了书面合伙协议。甲以部分货币及实物折价出资10万元，乙以实物
折价出资8万元，经其他三人同意，丙以劳务折价出资6万元，丁以
货币出资4万元。合伙协议规定，甲、乙、丙、丁按5：4：3：2的
比例分配利润和承担风险。合伙协议约定由甲执行合伙企业事务，
对外代表合伙企业，其他三人均不再执行合伙企业事务，但签订购
销合同及代销合同应经其他合伙人同意。合伙协议中未约定合伙企
业的经营期限。合伙企业在存续期间，发生下列事实：(1)2004年5
月，甲擅自以合伙企业的名义与A公司签订了代销合同，乙合伙人
获知后，认为该合同不符合合伙企业利益，经与丙、丁商议后，即
向A公司表示对该合同不予承认，因为合伙人无单独与第三人签订
代销合同的权力。（2）2005年1月，合伙人丁提出退货，其退伙并
不给合伙企业造成任何不利影响。2005年3月，合伙人丁撤资退伙
。于是，合伙企业又接纳戊新入伙，戊仍然出资4万元。2005年5
月，合伙企业的债权人A公司就合伙人丁退伙前发生的债务20万元
要求合伙企业的现合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁共同承担连带
清偿责任。（3）执行合伙事务的合伙人甲为了改善企业经营管
理，于2005年4月肚子决定聘任合伙人以外的B担任该合伙企业的经
营管理人员；并以合伙企业名义为合伙企业以外的C提供担保。
（4）2006年4月，合伙人乙在于D公司的买卖合同中，无法清偿D公
司到期债务8万元。D公司于2006年6月向人民法院提起诉讼，人民
法院判决D公司胜诉。D公司于2006年8月向人民法院申请强制执行
合伙人乙在合伙企业中全部财产份额，但合伙企业的其他合伙人均
表示愿意受让乙在合伙企业中的财产份额。（5）2006年12月6日，
由于经营管理不善，合伙企业亏损严重，无力偿还E公司的到期债
务，E公司向人民法院提起诉讼。法院在审理中发现合伙企业财产
为25万元，但所欠债务达40万元。
请问：
（1）甲、乙、丙、丁的出资方式是否符合《合伙企业法》的规
定，为什么？
（2）合伙企业的债权人A公司就丁退伙前发生的债务要求合伙企业
的现合伙人及退伙人共同承担连带清偿责任。丁可否以自己已经退
货为由，不承担连带清偿责任？戊可否以自己新入伙为由不承担连
带清偿责任？为什么？
解题过程与步骤：
(1)各合伙人的出资方式均符合法律规定。根据《合伙企业法》的规定，合伙人可以用货币、实物、土
地使用权、知识产权或者其他财产权利出资。经全体合伙人协商一致，合伙人也可以用劳务出资。
（2）丁、戊的理由不成立。根据《合伙企业法》的规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与
其他合伙人承担连带责任。入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。
（3）甲聘任B担任合伙企业的经营管理人员及为C提供担保的行为不合法。根据《合伙企业法》的规定，
合伙企业委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务时，以下事项必须经全体合伙人一致同意：①处分合
伙企业的不动产；②改变合伙企业的名称；③转让或者处分合伙的知识产权和其他财产权利；④向企业
登记机关申请办理变更登记手续；⑤以合伙企业名义为他人提供担保；⑥聘任合伙人以外的人担任合伙
企业的经营管理人员；⑦依照合伙协议约定的其他事项。
（4）合伙企业的做法不符合法律规定，因为合伙人乙屑于当然退伙。根据《合伙企业法》的规定，合伙
人被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额的，属于当然退伙，当然退货以法定事由实际发
生之日为退伙生效日。
（5）债权人D公司不能成为该合伙企业的合伙人。根据《合伙企业法》的规定，债权人D公司在依法请求
人民法院强制执行合伙人乙在合伙企业中的财产份额用于清偿时，其他合伙人又优先受让的权利。
（6）根据《合伙企业法》的规定，合伙企业对其债务40万元，应先以其全部财产25万元进行清偿。合伙
企业财产不足清偿的15万元，由各合伙人按照合伙协议约定的比例，用其在合伙出资意外的财产承担无
限连带清偿责任。
（7）甲以合伙企业名义与A公司所签的代销合同有效。根据《合伙企业法》的规定，合伙企业对合伙人
执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。
17某外商拟在中国设立一家中外合资经营企业，一家中外合作经营和
一家外资企业，在其与一国内企业起草的设立合资企业的章程中表
明的内容有： （1）该企业投资总额1000万美元，注册资本350万
美元；（2）该企业董事会由9名董事组成，董事任期5年，连选可
以连任，董事会会议应有5人以上出席方能举行；（3）该企业自设
财务管理机构，不受当地财政税务机关管理，仅向外方所在国家报
送财务报表；（4）该企业营业期限30年；（5）合营各方不得转让
出资额。
在其与另一国有企业签订的合作企业合同中有以下约定：（1）该
企业设立联合管理机构；（2）利润按各方出资比例净利润分成和
产品分成；（3）合作期限10年，合作期限届满后，全部固定资产
归中方所有。外放可以在3年内自行回收投资，用加速资产折旧的
方式回收投资，头3年的固定资产折旧费全部提归外方。外方无论
企业是盈利还是亏损，皆可先行回收投资，先行回收投资后，中方
在以后的经营中所负债务自行负责。其拟申请设立的外资企业是产
品出口企业，在可行性研究报告中表明，当年全部产值1500万美
元，用于出口500万美元。该企业拟通过设立外资企业所在地的县
级人民政府提交报告，再由县政府报审批机关批准。
根据以上情况，请问：
解题过程与步骤：
（1）该中外合资经营企业有不合法的约定。注册资本350美元未达到投资总额1000万美元的一半。董事
会任期应为4年，出席董事会人员应达到6人。企业财务管理不合法。合营企业应建立健全财务会计管理
机构，执行国家的财务会计制度，根据中国有关法律和财务会计制度的规定制定适合本企业的财务会计
制度，并报当地财政税务机关备案，合营企业应向当地税务机关、主管财政机关报送季度和年度会计报
告。合营期限30年合法。法定为10年—30年。合营各方可以转让出资，但要经其他方同意。
（2）该合作企业有不合法的约定。管理机构设置违法。董事会制和联合管理制只能选择其一，不能兼用
。利润分配合法。用加速固定资产折旧回收投资不合法，按照规定，在睡前回收投资，必须经我国才睡
机关审批，否则不得先行回收投资。“外商无论盈亏皆可先行回收投资”不合法，按规定，外方必须在
合作企业亏损弥补后才能先行回收投资。“中方在以后经营中所负债务自行负责”不合法，按规定，中
外合作者应对合作企业债务承担责任。（3）该外资企业设立有不合法支出。产值出口部分应达到50%，
即750万美元。通过县级政府提交报告，转审批机关是合法的。
18中外双方经过多次协商，准备签署一项中外合作经营的合同，合作
企业合同的内容中有以下条款：（1）中外合作企业设立董事会，
中方担任董事长，外方担任副董事长。董事会每届任期4年，董事
长和董事均不得连任。（2）合作企业投资的注册资本为50万美
元，中方出资40万美元，外方出资10万美元，自营业执照核发之日
起一年半内，应将资本全部缴齐。（3）合作企业的合作期限为12
年，合作期满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所
有，外国合作者依法可以在合作期限内先行回收投资。
请问：
上述条款是否合法？为什么？
解题过程与步骤：
（1）第一条的约定违反了《中外合作经营企业法》关于合作企业组织机构的规定：董事会每届任期不得
超过3年。董事任期届满，委派方继续委任的，可以连任。
（2）第二条的约定也违反了法律规定：外国合作者的投资比例不得低于25％，本案中只有20％。此外，
投资者分期出资的总期限也不符合规定：“注册资本在50万美元以下（含50万美元）的，自营业执照核
发之日起一年内，应将资本全部缴齐。”
（3）第三条约定符合法律规定。
192003年7月，某市一空调厂准备与德国一公司合资建立一家电有限
公司。面谈协议规定德方以技术入股（作价20％），双方订立技术
转让协议，自订立起15天内，德方应提供有关的设备资料和服务，
其中包括产品设计，以及对合资公司技术人员、工人培训、技术作
价等。中方以货币、合作场地、厂房来出资。随后双方据此签订了
技术转让协议，协议规定：（1）除经德方同意外，该合资公司所
生产的产品不能销往东亚地区，且利用德方技术每年生产的空调不
能超过30000台；（2）该技术转让协议的期限为3年；（3）技术转
让协议期满后，中方无权再继续使用该项技术；（4）中方如改进
该技术，必须无条件告诉德方；（5）合资企业能从德国购买的所
需要的机器、设备、零部件、原材料，必须从德国购买。双方订立
的技术转让协议，未得到审批机构的批准，经修改批准后才依法注
册登记成立。外方怕投资风险，就让公司在德国驻中国某保险公司
办了财产安全险。双方协商中方为董事长，德方为副董事长。半年
后，公司经营效益好，德方在未经中方董事同意的情况下，以到会
的1/2董事通过，决定增加出资，再次召开董事会合法通过。因的
确是生产经营所需，中方认可了所增加的注册资本。
请问：
（1）德方的出资比例是否恰当？为什么？
（2）双方所签订的技术转让协议是否符合法律规定？为什么？
（3）公司是否可以在德国驻中国某保险公司办理保险？
（4）中方是否有权认缴所增加的注册资本。
解题过程与步骤：
（1）德方的出资比例不恰当。因为在中外合资企业中，外方出资一般不应低于 25％。
（2）不合法。本协议在技术出口产品的地区、数量、价格、技术改进、继续使用权技术改进对等条件和
自由购买方面，含有为我国法律、法规所禁止的不合理的限制性条款。
（3）公司可以在德国驻中国某保险公司办理保险。
（4）中方有权认缴所增加的注册资本。
20自然人王某（系中国公民）于1999年11月10日以家庭共有财产申报
设立一家个人独资企业A，从事餐饮经营，随着业务的扩大，A企业
又分别设立了六家分店，并招聘了6名店长负责分店经营。因分店
是以总店名义 开展经营活动，故分店未再行办理任何登记手续，
企业也未与店长就聘用事项签订书面合同。半年后，王某出国，A
企业交由其妻李某管理，由于李某管理经验不足，企业经营每况愈
下，甲分店店长擅自与其亲戚合开了一家与A企业从事相同特色餐
饮经营的企业，并任经理，主要工作精力转移。丙分店拖欠承租房
屋业主的租金，被起诉至法院，李某应诉时以丙分店店长是承包经
营，其债务与A企业的无关为由抗辩。2001年3月，李某未经清算便
决定解散A企业，意欲逃避企业债务。
请问：
（1）个人独资企业是否可以加他共有财产申报出资？
（2）个人独资企业设立分支机构是否应办理登记手续？
（3）个人独资企业投资人委托或聘用其他人管理其企业事务，是
否不用与委托人签订书面合同？
（4）甲分店店长的行为是否违反法律规定？
（5）李某的抗辩理由能否成立？请说明理由。
（6）李某解散A企业的行为是否合法？A企业解散后，李某能否逃
避企业债务？
解题过程与步骤：
（1）可以。个人独资企业法规定：投资人可以个人资产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资。
（2）应当。个人独资企业设立分支机构，应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机
关申请设立登记。
（3）投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务，应当与受托人或者被聘用者签订书面合同。
（4）甲分店店长的行为违反了个人独资企业法关于：“未经投资人同意不得从事与本企业相竞争的业务
”的规定
（5）李某的抗辩理由不能成立，分店是以总店名义开展经营活动，投资人对受托人的职权限制不能对抗
善意第三人。 （6）个人独资企业解
散时，应当进行清算，未经清算解散企业不符合法律规定。个人独资企业解散后，原投资人对个人独资
企业存续期间的债务仍应承担偿还责任。
212000年1月15日，甲出资5万元设立个人独资的A企业。甲聘请乙管
理企业事务，同时规定，凡乙对外签订标的额超过1万元的合同，
须经甲同意。2月10日，乙未经甲同意，以A企业名义向善意第三人
丙购买了价值2万元的货物。
2000年7月4日，A企业亏损不能支付到期的丁的债务，甲决定解散
该企业，并请求人民法院指定清算人。7月10日，人民法院指定庚
作为清算人对A企业进行清算。经查，A企业和甲的资产及债权债务
情况如下：（1）A企业欠缴税款2000元，欠乙工资5000元，欠社会
保险费用5000元，欠丁10万元；（2）A企业的银行存款1万元，实
物折价8万元；（3）甲在B合伙企业出资6万元，占50%的出资额，B
合伙企业每年向合伙人分配利润；（4）甲个人其他可执行的财产
价值为2万元。
请问：
（1）乙于2月10日以A企业名义向丙购入价值2万元货物的行为是否
有效？并说明理由。
（2）试述A企业的菜场清偿顺序。
（3）试说明A企业如何满足丁的债券请求。
解题过程与步骤：
（1）乙于2月10日以A企业名义向丙购入价值2万元货物的行为有效。根据《个人独资企业法》的规定，
投资人对被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。尽管乙向丙购买货物的行为超越职权，但丙
为善意第三人，因此，该行为有效。
（2）根据《个人独资企业法》的规定，A企业的财产清偿顺序为：职工工资和社会保险费用；所欠税
款；其他债务。
（3）首先，用A企业的银行存款和实物折价共9万元清偿所欠乙的工资、社会保险费用、税款后，剩余78
000元用于清偿所欠丁的债务；其次，A企业剩余财产全部用于清偿后，仍欠丁22 000元，可用甲个人菜
场清偿；第三，在用甲个人财产进行清偿时，可用甲个人其他可执行的财产2万元清偿，不足部分可用甲
个人财产进行清偿时，可用甲个人其他可执行的财产2万元清偿，不足部分可用甲从B合伙企业分区的收
益予以清偿。（也可用甲从B合伙企业分区的收益予以清偿或由丁依法请求人民法院强制执行甲在B合伙
企业中的财产份额用于清偿，如有不足部分，可用甲个人其他可执行的财产2万元清偿。）
22某国有企业破产后为管理人所接管，管理人接管的财产情况如下：
(1)企业破产时经营管理的财产300万元，其中价值200万元的办公
楼一座已经全额用于抵押担保；
(2)破产企业对外投资价值200万元；
(3)破产企业租用他人设备150万元；
(4)破产企业专利权一项，评估价值25万元。
请回答：上述财产中哪些属于破产财产，总额多少?哪些不属于破
产财产，应如何处理?
解题过程与步骤：
本案例所述财产中，属于破产财产的如下：
(1)企业破产时经营管理的300万元财产中，已作为担保物的200万元不属于破产财产，所余100万元财产
为破产财产。
(2)破产企业对外投资200万元属破产财产。
(3)破产企业的专利权25万元属破产财产。
据此，破产财产总额为325万元。
破产企业租用他人的设备，不属于破产财产，由其权利人行使取回权取回。
23甲企业因经营管理不善，不能清偿到期债务，依法被宣告破产。经
查，甲企业财产状况如下：现有现金、实物共100万元；房地产500
万元；其中，有一处房地产200万元抵押给A银行贷款150万元；另
一处房地产100万元抵押给B银行贷款130万元。有两企业分别欠该
企业70万元、30万元。负债情况：除上述两笔贷款外，尚分别欠乙
、丙企业为100万元、200万元；欠丁企业300万元；欠国家税收250
万元,欠职工工资、劳动保险费50万元。破产费用共计20万元。
请问：该如何进行破产清偿。
解题过程与步骤：
破产财产为:100+500-150-100+70+30=450(万元)
破产债权为:(130-100)+200+200+300=630(万元)
破产清偿:
(1)优先拨付破产费用后,清偿所欠职工工资和劳动保险费用,清偿所欠国家税款:450-20-50-250=130(万
元)
(2)还B银行:30×130/630=6.2(万元)
(3)还乙企业：100×130/630=20.6(万元)
(4)还丙企业：200×130/630=41.3(万元)
(5)还丁企业：300×130/630=61.9(万元)
24某国有企业被依法宣告破产，其4名债权人向人民法院申报债权。
甲债权人的债权数额为150万元，其中100万元由破产企业的一座办
公楼足额抵押担保。乙债权人为银行，其贷款债权本金为100万
元，约定年利率为5％，5年到期后共偿还125万元，破产宣告时尚
有2年到期。丙债权人债权为300万元，同时破产企业对丙债权人也
享有200万元债权。丁债权人因管理人解除破产企业未履行的合同
而受到实际损失100万元，另该合同的违约金为60万元。
请问：
(1)上述各债权人的哪些债权属于破产债权，数额共计多少?
(2)上述债权中实际参加破产分配的数额是多少？
解题过程与步骤：
(1)各债权人中属于破产债权的情况如下：
甲债权人债权总额150万元，其中有财产担保的100万元债权不属于破产债权，其破产债权为50万元。
乙债权人破产宣告时未到期的债权，依法视为到期债权，但应减去未到期的利息。据此，其破产债权数
额为：本金100万元加上到期利息15万元，共计115万元。
丙债权人300万元债权均为破产债权。
丁债权人因合同解除而受到的实际损失100万元属于破产债权，合同的违约金不是实际损失，不属于破产
债权。
所以，各债权人的破产债权总额合计565万元。
（2）在总额585万元的鹅破产债权中，因丙债权人有200万元债权可行驶抵消权与其欠破产企业的债权抵
消，故实际参加破产分配的债权数额为365万元。
25某国有企业因资不抵债，拟向法院申请破产，聘请张律师代理破产
中的法律事务。张律师经过一段时间工作后掌握了以下情况：该企
业系在省工商行政管理局注册登记的工业企业，该企业的债权人之
一A公司因追索250万元货款而在两个月前起诉该企业，此案上月已
调解结案，法院为此制作了调解书并送达了双方当事人，但该企业
仍未按期付款；该企业欠当地工商银行贷款1000万元，贷款时称提
供该企业的一套进口成套设备作抵押，该套设备现值800万元；该
企业曾为B公司向当地建设银行一笔500万元的贷款作为保证人，现
该笔贷款已经到期而B公司无力偿还。
请问：
（1）该企业应向哪一级人民法院申请破产？
（2）向人民法院申请破产时，张律师须向法院提交哪些材料？
（3）A公司与该企业之间尚未执行的调解书应如何处理？
（4）工商银行的1 000万元贷款应如何处理？
（5）建设银行能否参加破产程序，申报破产债权？为什么？
解题过程与步骤：
（1）依照我国企业破产法的有关规定，因为该企业系在省工商行政管理局登记注册，所以应向当地的中
级人民法院申请破产。
（2）该企业向人民法院申请破产时，张律师应向法院提交破产申请书和有关证据。
破产申请书应当载明下列事项： ①申请人、被申请人的基本情况； ②申请目的； ③申请的事实和
理由；④人民法院认为应当载明的其他事项。 还应当向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清
册、有关财务会计报告、职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。
（3）A公司与该企业之间尚未执行的调解书必须终止执行，由A公司凭已生效的调解书向受理破产案件的
人民法院申报债权，依照破产程序受偿。（4）该企业所欠工商银行的1 000万元贷款，贷款时曾以一套
进口设备作为抵押，因此工商银行属于有财产担保的债权人，可以从该变卖价款中有限受偿。另外，依
照《企业破产法》和最高人民法院司法解释。“有财产担保的债券，其数额超过担保物价款的，其受清
偿的部分，作为破产财产依照破产程序受偿，并可行驶相应的其他权利。”由于当时作为贷款抵押的设
备现在价值800万元，尚有200万元得不到清偿，因此这200万元贷款可以作为破产债权依照破产程序受偿
。（5）由于该企业为B公司向建设银行贷款500万元提供保证，而现在贷款已经到期，B公司无力清偿，
因此该企业对建设银行就负有清偿的责任，建设银行可以作为侵权人申报债权，加入到破产程序中来，
从破产财产中得到清偿。
26国有企业甲（以下简称“甲企业”）于2003年1月1日被债权人申请
破产，1月5日人民法院受理了破产案件。4月1日人民法院宣告甲企
业破产，4月10日成立清算组（管理人）。有关资料如下：（1）
2001年7月1日，甲向债权人A银行借款100万元，期限2年，甲以自
己120万元的设备作为抵押。该设备已于2002年12月31日灭失，获
得保险赔款80万元。（2） 2001年11月1日，甲企业向债权人B银行
借款100万元，期限1年，乙公司为一般保证人，保证期间为6个月
。因甲企业不能清偿到期借款，B银行于2002年12月1日向人民法院
提起诉讼，人民法院受理了该案件但尚未审结。（3）2001年12月1
日，甲企业向债权人C银行借款100万元，期限1年。因甲企业不能
清偿到期债务，债权人C银行向人民法院提起诉讼，该案件尚未审
结。（4）2001年12月1日，丙公司向债权人D银行贷款100万元，期
限1年，甲企业为连带保证人。但债权人D银行在得知甲企业破产
后，未在债权人申报期限内申报其债权。请问：（1）债权人A银行
的破产债权是多少？并说明理由。（2）如果债权人B银行在得知甲
企业被宣告破产后，向一般保证人乙公司主张权利，乙公司能否行
使先诉抗辩权？并说明理由。（3）如果债权人B银行在得知甲企业
被宣告破产后，既未申报其债权也未通知乙公司，将对乙公司产生
什么影响？并说明理由。（4）如果债权人B银行参加了破产程序，
在财产分配中受偿20万元，破产程序于2003年6月30日结束，则债
权人B银行应在什么时间之前向乙公司提出80万元的清偿要求？并
说明理由。（5）如果债权人B银行在得知甲被宣告破产后，未申报
其债权，但及时通知了乙公司，则乙公司能否参加破产程序？并说
明理由。（6）对于破产企业甲和债权人C的合同纠纷案件，人民法
院应如何处理？并说明理由。（7）甲企业诶宣告破产后，在丙公
司与债权人D的借款合同中，其保证责任是否消灭？并说明理由。
（8）债权人D在得知甲企业破产后，未在法定期限内申报其债权，
解题过程与步骤：
（1） 债权人A银行的破产债权为20万元。根据《破产法》的规定，有财产担保债权人的优先受偿权限定
于担保物的范围之内，如果担保物在其行使权利前灭失，优先受偿权也随之消灭，债权人的债权只能作
为破产债权受偿。但第三人对担保物灭失负有赔偿责任的，在赔偿范围内，债权人对赔偿金仍享有优先
受偿权。
（2） 如果债权人B银行在得知甲被宣告破产后，向一般保证人乙公司主张权利，乙公司不能行使先诉抗
辩权。根据《担保法》的规定，在保证期间，人民法院受理债人破产案件的，债权人既可以向人民法院
申请债权，也可以向保证人主张权利。在本体中，乙公司虽然属于一般保证人，但根据《担保法》规
定，人民法院受理债务人破产案件，中止执行程序的，一般保证人不得行使先诉抗辩权。
（3）如果债权人B银行在得知甲企业被宣告破产后，既未申报其债权也未通知乙公司，致使保证权在破
产程序中可能受偿的范围内免除保证责任（如100万元的债权在破产程序中可以受偿20万元。则乙公司的
保证责任减小20万元）。（4）债权人B银行应在2003年12月31日之前向乙公司提出80万元的清偿要求。
根据《担保法》的规定，债权人要求保证人对其未在破产程序中未受清偿部分承担保证责任的，应当在
破产程序终结后6个月内提出。 （5）乙公司可以参加破产程序，
行使预先追偿权。根据我国《担保法》的规定，人民法院受理债务人破产案例后，债权人未申报债权
的，保证人虽未履地保证责任，但也可以参加破产财产非配，预先行使追偿权。
（6）人民法院应终结诉讼，由债权人C向受理破产案件的人民法院申报债权，依破产程序受偿。根据《
破产法》的规定，以破产业为债务人的、尚未审结且无连带责任人的经济纠纷案件，应当终结诉讼。
（7）破产企业甲的保证责任不能免除。根据《破产法》的规定，被申请破产的债务人未他人担任保证人
的，保证责任不因其被宣告破产而免除。 （8）如果债权人D银行未在法院期限内
申报其债券，则甲企业的担保义务自债权申报期限届满之日起终止。此后，债权人D应向主债务人丙企业
追究民事责任。
27甲公司于2001年3月1日给乙公司发出电报称：“现有当年产玉米50
吨，每吨1000元，如贵方需购，望于接到电报之日起一周内回复为
盼”。3月3日乙公司给甲公司复电称：“接受贵方条件，但希望以
每吨800元成交”。
问：
（1）甲乙之间的合同关系是否成立，为什么？
（2）假设乙公司在3月10日复电给甲公司称：“完全接受贵方条件
”，则甲乙之间的合同关系是否成立，为什么？
（3）假设乙公司在接到甲公司的电报后，于3月3日派人直接去公
司提货时，甲公司已将这50吨玉米高价卖给了丙公司，甲公司是否
需对乙公司承担责任？
解题过程与步骤：
（1）甲乙之间的合同关系不成立。因为乙公司的答复已改变了甲公司要约中的实质性条款，不属于承
诺，而是一个新要约，故他们之间的合同关系不成立。
（2）甲乙之间的合同关系也不成立，因为乙公司所作出的“承诺”表示已超出了甲公司要约的有效期，
属于一个新的要约，故他们之间的合同关系不能成立。
（3）乙公司完全可以在要约有效期内前去付款提货，以实际行为与甲公司设立
合同关系。既然甲公司给乙公司发出的是一个附加保留期限的要约，甲公司就须受到此要约的约束。当
乙公司以实际行为作出承诺时甲公司已无法履行其义务，违法了诚实信用的原则，理应向乙公司承担相
应的法律责任。
28某年3月5日，甲公司给乙公司发出的传真，称：“本公司有一批盐
酸欲出售，每吨5000元。如贵公司有意购买，请速与本公司销售部
联系。”乙公司接到传真后，认为价格较合算，遂向甲公司发出订
单，订购盐酸100吨，总价款50万元，并请甲公司在3月30日前给出
正式答复。但直到4月中旬，甲公司才发来传真，说盐酸已售完，
请谅解等等。由于乙公司为准备购货款及仓库花去近2万元的费
用，遂将甲公司起诉到法院，要求甲公司承担违约责任，赔偿其经
济损失2万元。
请根据我国《合同法》的有关规定，分析以下问题并说明理由：
（1）乙公司能否要求甲公司对其承担违约责任？
（2）对于乙公司的2万元的损失，甲公司应承担什么责任？
解题过程与步骤：
（1）由于甲公司和乙公司之间并无有效的合同关系，故乙公司不能要求甲公司对其承担违约责任。理由
是：根据《合同法》的规定，要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。可见，甲公司发出的传
真属于要约邀请，乙公司发给甲公司的传真才是要约。另外，《合同法》还规定，承诺期限届满，受要
约人未作出承诺的，要约失效。由于乙公司的要约设定了期限，即在3月30日前承诺有效，而甲公司则未
能在3月30日前作出承诺，故乙公司的要约失效。由于合同的成立需要经过要约和承诺两个阶段，承诺生
效时合同成立且甲公司未在要约期限内作出承诺，所以这二公司之间不存在合同关系，乙公司不能根据
合同去要求甲公司赔偿损失。（2）根据我国《合同法》的规定，当事人在订立合同过程中有违背诚实信
用原则的行为，给对方造成损失的，应承担损害赔偿责任。由于甲公司在与乙公司订立合同过程中，未
及时将不能签约的原因通知乙公司，致使乙公司为履行合同准备了资金和仓库，造成了近2万元的实际损
失，故甲公司应依法向乙公司承担缔约过失责任，赔偿乙公司的经济损失。
291997年10月，甲公司与乙公司签订了份钢材购销合同。合同约定甲
方为乙方提供钢材1000吨，履行期限为1998年8月。在价格条款
上，合同暂定为每吨价格2500元。同时合同约定，如果在1998年7
月市场价格涨幅或者跌幅不超过100元，将按每吨2500元履行。合
同还约定，在1998年7月双方就合同中钢材价格达成一致意见时，
乙方应预付定金80万元。
乙与甲签约后，于1997年11月又分别与丙公司和丁公司签约，乙
分别向丙、丁提供钢材各500吨，每吨价格为3000元，履行期限为
1998年9月。合同还规定，如甲不能供货或者丙、丁中途退伙均支
付货款总额30%的违约金。
1998年7月，刚才价格涨至每吨3 500元。乙急速向甲汇去定金80万
元，甲收到定金后如数退还。时至1998年10月，乙因无法履行合同
分别被丙、丁追索。
根据以上事实，请回答以下问题
（1）甲、乙签订的合同是否成立？为什么？
（2）乙与丙、丁签订的合同是否成立？为什么？
（3）如何处理本案？
解题过程与步骤：
（1）甲与乙签订的合同不成立。因为，甲、乙双方当事人未就合同的主要条款达成一致意见。
（2）乙同丙、丁签订的合同成立。因为，合同没有违反有关法律规定。
（3）因甲与乙签订的合同无效，因此，甲无须履行合同；乙无权要求甲赔偿损失，无权要求甲继续履行
合同，也无权要求双倍返还定金。
因乙与丙、丁签订的合同有效，因此，乙应向丙、丁分别支付贷款30%的违约金。
30原甲公司业务员张某在火车上遇到与甲公司有长期业务关系的乙厂
经理陈某，闲聊中张某得知乙厂正准备进行技术改造，需购置一台
精密仪表。张某表示甲公司有这方面的业务关系，可以代为采购。
双方达成协议。乙方按规定时间向甲公司寄去预付款10万元人民币
。但到合同约定的交货日期，甲公司却以张某在与乙厂签订合同时
已是该公司下岗人员，没有该公司业务代理权为由，拒绝履行合
同；乙厂却认为甲公司并没有把解除张某业务代理权的情况通知自
己，且张某仍具有盖有甲公司合同专用章的空白合同书，自己没有
过错。双方为此发生纠纷。经协调，甲公司同意在15日内履行合
同，乙厂同意追加1%的代理费。但15日后，甲公司仍未能购到乙厂
需要的仪表。乙方催告甲公司因时间紧迫，只能再给10日的宽限
期，届时仍不履行合同，将解除合同并追究责任。但期限过后，甲
公司仍未购到乙厂继续精密仪表。乙厂为此损失15万元人民币。于
是乙方提出解除该合同，要求甲公司退还预付款，并赔偿损失。
根据以上事实，回答以下问题：
（1）张某代表甲公司与乙厂签订的合同是否有效，为什么？
（2）甲公司与乙厂就履行时间和代理费达成的协议属于订立的新
合同，还是原合同的补充，是否有效？为什么？
（3）乙厂向甲公司提出解除合同、退换预付款并赔偿自己的损失
的要求，是否有法律依据？为什么？
解题过程与步骤：
（1）张某代表甲公司与乙厂签订的合同有效。
因张某的代理权虽已终止，但由于乙厂与甲公司有长期业务关系，对甲公司的业务员张某很熟悉，且
甲公司并未将业务员变更的情况通知乙厂，张某仍具有盖有甲公司合同专用章的空白合同书，乙厂有理
由相信张某是有代理权的，这属于表见代理行为，故该代理行为有效，合同有效。
（2）甲公司与乙厂就履行时间和代理费问题达成协议并非是新的合同，而是对原合同的变更、是有效
的。
依法订立的合同，即具有法律约束力，当事人必须全面履行合同规定的义务，任何一方都不得擅自变
更或者解除合同。但是，在合同没有履行或者没有完全履行时，法律赋予当事人可以根据客观情况的变
化，依照法律规定的条件和程序，对原合同进行修改和补充。
（3）乙厂向甲公司提出解除合同、退还预付款并赔偿自己的损失的要求是有法律依据的。《合同法》规
定，当事人一方延迟履行主要债务，经催告后再合理期限内仍未履行的，当事人可以解除合同。合同解
除后，尚未履行的终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取
其他补救措施，并有权要求赔偿损失。据此，乙厂鉴于甲公司一再违约，可以提出解除合同，退换预付
款并要求其赔偿损失。
31甲公司和乙服装厂签订加工5万套服装，单价100元的合同，约定甲
公司于10月30日前向乙服装厂支付预付款100万元，服装厂要在12
月1日前交付第一批服装2万套，12月10日甲公司支付乙服装厂款项
200万元，在次年1月15日前付第2批服装3万套，甲公司在接到第二
批服装后15日内将余款200万元付给乙服装厂。合同约定一旦双方
出现纠纷，即提交仲裁委员会仲裁。
合同按期履行，但到12月5日，乙服装厂突发火灾，将厂房、面料
和大部分设备烧毁。甲公司知道后，便停止向乙服装厂支付第二笔
款项。经乙服装厂交涉，甲公司同意若乙厂在1月5日前恢复生产能
力，甲公司便支付余下的全部款项，双方继续履行合同。由于筹措
资金困难，乙服装厂在1月15日才恢复生产，请求甲公司继续履行
合同，甲公司认为，由于服装销售季节性强，这时再生产服装已错
过了销售高峰期，很难卖得出去。于是通知对方解除合同，表示可
以结清乙厂已交付服装的款项。乙服装厂经多次与甲公司协商未
果，遂向人民法院提起诉讼。
请问：
（1）甲公司在得知乙服装厂因失火烧毁厂房、面料和大部分机器
设备失即中止履行合同是否合法？为什么？
（2）乙服装厂于1月15日恢复生产能力，而甲公司却提出解除合同
是否合法？为什么？
（3）乙服装厂在双方发生合同争议失向人民法院提起诉讼是否合
法？为什么？
（4）本案应如何处理？说明理由。
解题过程与步骤：
（1）甲公司中止履行合同合法。因为乙服装厂因突发火灾导致厂房、布料和大部分机械设备被烧毁，说
明乙厂有丧失履行债务能力的可能，根据法律规定，对方当事人可以中止履行合同。
（2）甲公司提出解除合同合法。根据法律规定，当事人一方迟延履行债务致使不能实现合同目的，当事
人可以解除合同。由于服装销售季节性很强，迟延履行已不能使甲公司实现合同目的，故其可以解除合
同。
（3）乙服装厂不应向人民法院提起诉讼。根据我国法律规定，仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、
终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。甲乙双方的合同纠纷应当依照他们达成的仲裁协议，请求仲裁
委员会做出裁决。（当事人对仲裁协议的效力有异议，方可由人民法院审理此案）。
（4）鉴于上面所述理由，仲裁机构应确认甲公司主张解除合同的行为时合法有效的，合同自甲公司解除
合同的通知到达乙服装厂时解除。合同解除后，尚未履行的3万套服装不再履行，对已经履行的2万套服
装，应按合同的规定，由甲公司支付尚欠乙公司的100万元。
32甲乙双方签订了一项买卖合同，甲方向乙方购买散装白酒，约定由
乙方负责装瓶，并加贴某名牌商标，以利销售。白酒数量为5万
瓶，价款为人民币15万元，交货时付清全部价款，交货时间为合同
签订后3个月内。实际履行时，乙方延迟半个月交货。甲方付款时
以资金紧张为由，只付了10万元，余下5万元约定在10天后付清。
10天后，甲方未付余款，乙方多次催讨未果，遂依合同约定的仲裁
条款向仲裁机关申请仲裁。
要求：根据《合同法》的规定，处理并回答本案其法律依据是什么
解题过程与步骤：
本合同应依法确认为无效合同。当事人双方以散装白酒冒充名牌白酒出售，不仅违反国家法律，而且损
害社会公共利益和名牌白酒生产厂家利益，属于《合同法》明文规定的无效合同。由于双方的行为均属
故意所为，依据《合同法》规定，合同无效。如果当事人恶意串通，损害国家、集体或者第三个利益
的，因此取得的财产收归国家所有。据此，应当追缴白酒5万瓶，并将乙方已收的货款10万元和乙方约定
取得而甲方尚未付清的货款5万元，收归国家所有。
33甲公司法人代表以书面方式授权其供销科长与乙公司签订购入A商
品的合同。委托书规定：（1）时间5月12日至6月12日；（2）购入
A商品1000件，每件单位价不超过420元；（3）可以选择保证方式
。
供销科长5月20日与乙公司签订购销A商品合同如下：（1）乙一次
性向甲供货1200件，每件单价400元，供货时间为6月18日；（2）
甲公司于6月10日前向乙预付定金8万元，预付货款10万元，余款在
收货后一次付清；（3）任何一方违约均承担总标的10%的违约金。
乙公司就供货数量、价格和时间于5月25日向甲公司以传真方式确
认，甲公司法人代表以传真件认可。
6月5日甲公司将持有的面值18万元的银行汇票背书转让给乙。18日
乙公司发来全部货物，甲公司发现货物质量不符合合同要求拒绝收
货并拒绝支付余款。乙公司热为货物质量问题属于运输部门不负责
任造成的，与本公司无关，并要师甲公司支付余款，由此引起纠纷
。
经查证，甲公司向乙购货的原因是乙公司寄来的供应A商品的价目
表和质量证明书。但乙公司并无短期生产1 200件A商品的能力，为
了做成该笔业务，只有委托丙公司加工生产，造成质量问题。
要求：分析回答下列问题
（1）乙公司是否应承担缔约过失责任？
（2）该合同采用的是哪些担保方式？担保是否生效？
（3）合同的违约责任在哪一方？
解题过程与步骤：
（1）乙公司应承担缔约过失责任，因为乙方违反了诚实、信用的原则。
（2）采用的是定金担保方式，于6月5日甲公司交付定金时担保生效。
（3）违约责任在乙方，因为乙方提供的货物不符合合同规定。
（4）购货数量的规定有效，甲公司代理人超越代理权限，表明合同属于效力待定合同，但经追认并由甲
方委托人确认后，便正式生效。
（5）处理方法：1乙应退回预付款10万元；2乙返还定金8万元；3甲可选择违约金或定金追究乙的责任。
如选择违约金则乙应付4.8万元（1 200×0.04×10% ）；如选择定金，则乙再向甲付8万元定金；给甲造
成损失的，乙支付赔偿金。
34中国甲公司与外国乙公司签订一批货物买卖合同，甲方向乙方购买
机器设备，价款500万元，合同约定违约金100万元。
要求：根据《合同法》的规定，回答以下问题。
（1）甲方尚未付款前，发现乙方的供货不符合合同约定，应如何
处理？
（2）如果乙方违约未能供货，给甲方造成损失5万元，乙方要求减
少违约金数额，法律是否允许？
（3）如乙方违约给甲方造成8000万元损失，乙方能否提出减少赔
偿金额的要求？
解题过程与步骤：
（1）根据《合同法》规定，一方在对方履行债务不符合合同约定时，有权拒绝其相应的履行要求。所以
甲方发现乙方的供货不符合合同约定，可以不支付货款。
（2）《合同法》规定，约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予
以适当减少。本合同约定的违约金为100万元，如果实际损失5万元，应属于约定的违约金过分高于造成
的损失，乙方可以请求减少。
（3）《合同法》规定，当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定给对方造成损失的，损失
赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利润，但不得超过违法合同一方订
立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。本合同标的500万元，违约损失8 000万
元，二者相差悬殊，有可能超过违约方订立合同时应预见的违约损失，所以乙方可以提出减少赔偿的请
求，由法院或仲裁机关裁决确定。
35甲乙签订合同，甲向乙购买钢材，价款500万元。合同约定：甲预
先支付价款200万元。在支付价款的期限届至前，甲有确切的证据
证明乙的经营状况严重恶化，极具无法给付对价的现实危险，便中
止履行。为此，双方发生纠纷并诉至法院。
问题：人民法院是否会支持甲的主张？
解题过程与步骤：
本案合同约定甲预先支付价款给卖方乙，甲作为先为给付的一方当事人，在对方于缔约后财产状况明显
恶化，且未提供适当担保，可能危及其债权实现时，可以主张不安抗辩权，中止合同履行。因此在发生
纠纷时，人民法院应支持甲的主张。
36甲欠乙50万元，丙欠甲50万元，两债务已到期。乙多次向甲催要欠
款，甲无力偿还，但甲表示丙欠其他50万元，待偿还时，其便立即
向乙还款。后乙发现，甲并未采取措施向丙催要欠款，以致无力清
偿对乙的债务。乙遂依据代位权请求人民法院以自己的名义代位行
使甲的权利，催促丙履行其对甲的债务。
问题：法院是否会支持乙的请求？为什么？
解题过程与步骤：
本案中乙可以依据本条法律的规定行使代位权，即乙可以请求人民法院以自己的名义代位行使甲对丙的
债权。因为本案符合代位行使的几个条件：
第一，债权人与债务人之间存在着合法的债权债务关系。
第二，债务人享有对于第三人的债权，但其怠于行使其权利。
第三，债务人在债务到期后，没有履行债务。
第四，有保全债权的必要。
37A公司与B服装厂签订了一份服装买卖合同。合同规定：B服装厂向A
公司出售高档男、女西服各200套，其中男式西服每套1000元，女
式西服每套800元，共计价款36万元。款式以A公司在B服装厂车间
看到的成衣样式为准，面料为纯毛料。交货时间为合同签订后3个
月以内。A公司应向B服装厂交付定金10万元，余款于提货时付清。
还规定如任何一方迟延，则每迟延一天按货款的1％支付违约金。B
服装厂在A公司的要求下请C贸易公司作为保证人。B服装厂为组织
生产与D纺织厂订立了一份加工承揽合同。合同规定由D纺织厂为其
加工一批纯毛料，原料由B服装厂提供。D纺织厂交货时应将有关检
验单、合格证明提交服装厂；B服装厂应支付加工费5万元，于合同
订立时先行支付定金5 000元。合同订立后，D纺织厂为降低成本在
已有的纯毛原料中掺入了混纺成分，于合同约定期限到来时交货，
并称由于时间紧迫检验证明还未拿到。B服装厂急于拿回布料，又
考虑到D纺织厂多年的良好信誉，认为不会有问题，未仔细检验就
接收货物，有关证明以后再取。B服装厂用这批布料进行生产，但
交货时已超过约定履行期10天。A公司在提货时发现质量问题，便
拒绝接收。双方经过交涉同意30天后按质交货。B服装厂另行购入
合格不利啊进行生产，30天后按质按期向A公司履行。请问：（1）
D纺织厂在生产过程中掺假并向B服装厂交付的行为是何性质？由此
B服装厂可向D纺织厂提出哪些要求？（2）B服装厂能否以“服装厂
不能按期履约是由于D纺织厂未按规定履约造成，因此D纺织厂应承
担责任，并且此事件对B服装厂来说属不可抗力，因此应予免责”
为由向A公司提出抗辩？为什么？（3）架设A公司在与B服装厂订约
前已和港方某公司签订一相同期限的合同，约定每迟一天向港方支
付违约金2000元。A公司与B服装厂订约时，明确告知B服装厂该情
况，并要求其必须按期按质履行。现因B服装厂的违约行为，A公司
向其提出哪些要求最有利，为什么？B服装厂最多向A公司支付多少
解题过程与步骤：
(1) D纺织厂在生产过程中掺假并向B服装厂交付的行为属于瑕疵履行。根据《合同法》规定，B服装厂可
以要求D纺织厂承担修理、重作、减少报酬、赔偿损失等违约责任。
(2) )B服装厂不能以“服装厂不能按期履约是由于D纺织厂未按规定履约造成，因此D纺织厂应承担责
任，并且此事件对B服装厂来说属不可抗力，因此应予免责”为由向A公司提出抗辩。因为根据《合同法
》规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。并且这种情况不符合《合
同法》关于不可抗力的规定。
(3)A公司有以下击中选择：①要求返还定金。但根据《担保法》第91条规定，定金不能超过主合同标的
金额的20%，即7.2万元。超过的部分无效，双倍返还还应为14.4万元，加上无效的2.8万元，还应返还
17.2万元。②要求支付延迟履行违约金。（10天×36万×1%）-3.6万元。③要求赔偿损失。损失为A公司
要向港方支付40天迟延违约金8万元。根据以上分析，A公司选择要求B服装厂赔偿损失最为有利。B服装
厂最高应向A公司支付8万元损失=10万元定金=18万元。
38某建筑公司因建造一栋大楼，急需钢材，遂向本省的甲、乙、丙钢
材厂发出传真，传真中称：“我公司急需标号为03型号的钢材300
吨，如贵厂有货，请速来传真，我公司愿派人前往购买。 ”三家
钢材厂在收到传真以后，都先后向建筑公司回复了传真，在传真中
告知它们备有现货，且告知了钢材的价格。而甲钢材厂在发出传真
的同时，便派车给建筑公司送去了100吨钢材。在该批钢材送达之
前，建筑公司得知丙钢材厂所生产的钢材质量较好，且价格合理，
因此，向丙钢材厂去传真，称：“我公司愿购买贵厂300吨03型号
钢材，盼速送货，运费由我公司负担。”在发出传真后第二天上
午，丙钢材厂发函称已准备发货。下午，甲钢材厂将100吨钢材送
到建筑公司，被告知他们已决定购买丙钢材厂的钢材，因此不能接
受其送来的钢材。甲钢材厂认为，建筑公司拒收货物已构成违约，
双方协商不成，甲钢材厂遂向人民法院提起诉讼。
请问：
（1）本案被告向原告发出的传真是要约邀请，还是要约？为什
么？
（2）原告恢复被告的传真和发运钢材的行为是不是要约？为什
解题过程与步骤：
（1）本案中，被告向原告发出的传真是要约邀请，而非要约。因为未表示以订立合同为目的，内容也不
具体明确。本案被告在给丙钢材厂发去的传真中明确指出“盼速发货，运费由我公司负担”。可见，该
传真内容中已明确具有被告愿受该传真拘束的意思，一旦发货，被告不仅要接受货物，而且要承担运费
。
（2）原告回复传真和发运钢材的行为，是一种要约行为。原告以传真告知货物的价格并发出货物来作出
订立合同的提议，该提议已具备了未来合同的基本条款，且表明了原告愿意订立合同的明确意思。
（3）被告处于承诺人的地位，被告可以承诺也可以不承诺，被告拒收货物，表明其拒绝承诺，所以合同
根本没有成立，被告自然不必承担违约责任。此外，按照《合同法》的规定，在合同不成立情况下，如
果一方当事人在缔约过程中具有过失，则应当根据诚实信用原则，承担缔约过失责任。但从本案来看，
被告发出传真及拒绝收货，都不能认定其具有过失，因此，也不应当承担缔约过失责任。
392002年2月，公民甲为买房子向乙借了1000元钱，约定同年6月底以
前偿还。为了保证能及时还钱，甲乙签订了一份质押合同，该质押
合同约定：甲将自己的一辆价值9000元的摩托车交给乙作为质物，
在甲不能偿还借款时，该摩托车就归乙所有。甲为该摩托车买了保
险，金额为8000元。甲在买了房子不久，就因单位裁员而下岗，到
了同年6月28日，甲向乙表示不能按时还款。6月30日该车被盗。请
回答下列问题：
（1）甲乙两人的质押合同在何时生效？
（2）甲两人未在借款时约定是否有利息，在这种情况下，利息问
题应当如何认定？
（3）甲乙的质押合同有没有不合法的地方？
（4）摩托车被盗后，乙的质权是否丧失？
解题过程与步骤：
(1）甲乙两人的质押合同在甲将其摩托车交给乙时生效。《担保法》第64条规定：“出质人和质权人应
当以书面形式订立质押合同。质押合同自质物移交于质权人占有时生效。”据此，质押合同为实践性合
同，在出质人交付质物时合同生效。
（2）双方可以通过协商确定利息，在协商不成的情况下，应当认定不支付利息。《合同法》第211条规
定：“自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。”
（3）双方不能约定，在甲不能偿还借款时，该摩托车就归乙所有。因为这种规定属于“流质”条款，
40甲是Ａ贸易公司的业务科长。某年6月因个人债务需要用钱，找到
他的朋友乙，说是因公司的需要借款5万元，乙同意借款，但要求
甲提供借款担保。 甲于是又找到他的小学同学丙，甲对说：“因
Ａ贸易公司的一项业务很紧急，由于资金不足需向乙临时借款5万
元，7月份就可以偿还，请你给该项贷款作个担保人。”丙考虑到
与甲是同学关系，Ａ公司实力雄厚，遂同意作担保人。丙是当地有
名的个体户，资金充裕，乙见丙是保证人，遂同意借给甲5万元。
乙与甲签订了一份5万元的借款合同，在借款人一栏甲填上了Ａ贸
易公司，并签了自己的名字，没有盖Ａ贸易公司的公章，在保证人
一栏，丙签上了自己的名字。甲拿到款后，即用偿还其个人债务。
现借款期满，甲无力偿还借款，已要求保证人丙还款，丙则认为自
己是因为被欺骗而担保的鹅，拒绝代为偿还。乙遂诉至法院。
（1）丙的主张是否有法律依据？为什么？
（2）A贸易公司是否承担5万元的借款的债务？为什么？
（3）人民法院应如何审理该案？
解题过程与步骤：
(1）丙认为自己是被欺骗而担保，因而拒绝代为偿还的主张是有法律依据的。因为甲要求丙担保债务
时，谎称因Ａ贸易公司的一项业务很紧急，一时资金不足需临时借款5万元，7月份就可偿还，而隐瞒了
自己债务到期需要用钱的真实情况。甲有欺骗的故意，谎称Ａ贸易公司业务上急需资金，诱使丙同意为
这起借款合同担保，而为错误意思表示。可见丙的担保行为与甲的欺诈行为有直接的因果关系。所以，
丙的担保是由于被欺诈所致，根据《担保法》的规定，丙有权拒绝代为偿还借款。
（2）Ａ贸易公司不承担5万元借款的债务。因为甲虽然是A贸易公司的业务课长，又没有公司授权，借款
合同也没盖公司的章，根据《合同法》第48条规定，无权代理人以他人名义订立的合同，未经本人追
认，对本人不发生效力。所以，A公司不承担5万元借款的债务。（3）人民法院在审理此案时应根据《合
同法》第53条之规定，认定甲与乙签订的借款合同对A公司发生效力，丙与乙公司之间的保证合同予以撤
销，丙对甲与乙之间的借款关系不承担保证责任，A公司不承担5万元借款债务的责任，乙只能要求甲返
还本金，赔偿损失。
41某市一个体工商户谭某决定开办一个高级服装店,但现金不足,于
1996年10月6日以自己房屋四间做抵押向城市信用合作社贷款8万
元,并办理了登记手续。之后谭某把房屋中向西的两间出租给了罗
某。在经营服装店的过程中,谭某又向市工商银行贷款4万元并以上
面的4间房屋作抵押并签订了抵押合同和登记手续。谭某用同一方
法在市建行贷款2万元,也办理了登记手续。1997年5月归还了城市
信用社4万元、市工商银行2万元、市建设银行2万元贷款,谭某将四
间房屋中靠东的两间卖给了孙某,孙某当时知道房屋已设抵押权了,
但又在靠东面的侧墙新建了一个大厨房。1997年10月，衣服价格暴
跌，谭某的服装店关门，此时仍欠市工商银行2万元，城市信用社4
万元贷款。在1997年8月，市工商银行将1万元贷款的抵押权转让给
了城市信用社。现在贷款已到期，谭某无力偿还。
问题：
（1）谭某与承租人罗某的租赁房屋合同在所有4间房屋抵押后是否
继续有效？
（2）市工商银行将抵押权单独转让的行为是否有效？说明理由。
（3）市工商银行与城市信用社如何实现自己的抵押权？
（4）前述抵押权人可否就4间房屋和一间厨房一并行使抵押权？说
明理由。
解题过程与步骤：
(1)继续有效。
(2)将抵押权单独转让无效。抵押权从属于债权,二者不可分立。
(3)拍卖、变卖抵押物,按照抵押物登记的先后顺序优先受偿。先清偿城市信用社贷款,有余款时再清偿市
工商银行的贷款。
(4)不对。城市房地产抵押合同签订之后,土地上新增的房屋不属于抵押物。
第三章消费者权益保护法 参考答案 第一节 案例1：下面的案例中某学校食堂是否属于消费者？ 1999年中秋节前，某学校食堂从某食品加工厂购进5箱腊肉，次日经加工后分用于本校师生午餐；进餐后不久，在该食堂进餐的师生纷纷出现腹绞痛、腹泻等症状，遂立即与医院及市卫生防疫站取得联系，经紧急治疗，患病师生均脱离危险。后查明，这次事故系某食品加工厂供应的腊肉腐败霉变所致。为此，学校依法向市某区人民法院提起民事诉讼，请求判令食品加工厂赔偿经济损失。 参考答案： 我国《消费者权益保护法》第2条规定“消费者为生活消费需要购买、使用商品或接受服务，其权益受本法保护”。某学校食堂符合消费者的特征。生活消费是为了满足人的物质、文化生活的需要而消耗各种物质产品、精神产品和劳动服务的行为和过程，具体表现在吃、穿、住、行、用等方面。某学校食堂从某食品加工厂购进5箱腊肉的目的是为了给广大师生午餐之用，因此属于消费者。但目前关于消费者的定义现存在较大争议，许多学者认为我国《消费者权益保护法》所规定的消费者仅指个体消费者，不应包括单位和法人。因此对消费者概念进行重新界定，已成当务之急。 案例2：下列案例中，受害人可否依《消费者权益保护法》提起诉讼？ 1994年底到1995年初，辽宁省台安县种子公司第四经销站从凌源市宋杖子镇农业服务站购进30760公斤名为“掖单子十三”的玉米种子，在未复检的情况下，售给739户农户，农民播种后发现玉米长势参差不齐、植株高矮不一，进入结穗期的穗型、粒型、轴色与正常的“掖单子十三”相比均不一致，植杆早衰、减产程度较大，于是他们集体到政府上访，在县政府支持下，鞍山市种子管理站做了田间鉴定，结论为此种子不是“掖单子十三”杂交种，于是739户农户对台安县种子公司第四经销站和凌源市宋杖子镇农业服务站提起集团诉讼。 参考答案： 《消费者权益保护法》第54条规定，农民购买、使用直接用于农业生产的生产资料，也适用该法的规定。这是对《消费者权益保护法》适用范围的特殊规定。这是因为，农业生产不同于其他商品的生产，农业生产与农民的生活消费密不可分，农业生产不完全是商品生产，农民生产的农产品有的作为商品销售，有的作为生活消费品自己使用。农业生产是农民生活的基本来源。农民在农业生产消费中也处于弱者地位。为了保护农民生活和农业生产的稳定和发展，在消费者权益保护法中作了特殊适用的规定。本案中受害人可依《消费者权益保护法》提起诉讼。 第二节 案例1：1999年，上海的一名女大学生在屈臣氏公司一家超级市场连锁店购物离开时，防盗铃骤响，商场女保安将她带入地下室进行搜身检查，女保安用手提电子探测器对女大学生进行全身检查后，探测器测出其髋部带有磁信号，女保安当即要求女大学生脱裤检查。结果未检查出大学生身上带磁信号的商品，允许其离店。事后，女学生以侵犯人身权、名誉权提起诉讼，要求公开赔礼道歉和赔偿精神损害50万元。该案件侵犯了女大学生的何种权利？ 参考答案： 该案件侵犯了女大学生人格尊严受尊重权。维护尊严权也称受尊重权，是指消费者依法享有的在购买、使用商品或接受服务时人格尊严、民族风俗习惯得到尊重的权利。该项权利包括消费者的人格尊严应受到尊重。人格尊严是消费者人权的重要组成部分，包括姓名权、名誉权、荣誉权和肖像权等，人格尊严是消费者精神上的利益。但终审法院认为，商场的检查是单独秘密进行的，并未引起女学生的名誉贬损，不构成名誉侵权；但是，宪法规定公民的人
经济法案例分析答案 1.2008 年3月2日，李某出差到某市，去当地红日宾馆住宿，服务员拿出一 份“住宿须知”要求李某签字，上面写到“所有贵重物品，必须交服务员保管，否则，如果丢失本宾馆概不负责”。李某看完立即签字。办完住宿手续，李某便去房间休息。第二天早上，李某发现自己房子的门和窗户都被打开了，随身携带的笔记本电脑不翼而飞。李某找到红日宾馆负责人，要求对自己的财产损失进行赔偿，宾馆以李某签的“住宿须知”为由，拒绝承担责任。请以所学法律知识，对此案进行分析。 2.甲公司与乙工厂洽商成立一个新公司，双方草签了合同，甲公司要将合同带 回本部加盖公章，临行前，甲公司法定代表人提出，乙工厂须先征用土地并培训工人后甲公司方能在合同上盖章，乙工厂出资1000万元征用土地培训工人，征地和培训工人将近完成时，甲公司提出因市场行情变化，无力出资设立新公司，要求终止与乙工厂的合作。乙工厂遂起诉到法院。请问： (1) 甲公司与乙工厂之间的合同是否成立，为什么? (2) 甲公司应承担什么责任，为什么? (3) 乙工厂能否要求甲公司赔偿1000万元的损失?为什么? 答：1、甲公司和乙工厂之间的合同没有成立。双方采用合同书的形式订立合同，按照合同法的规定，当事人采用合同书的形式订立合同的，自双方当事人签字盖章时合同成立。而甲公司并未在合同上盖章，因此合同尚未成立。 2 、甲公司承担的是缔约过失责任。由于甲公司的行为违反了诚实信用原则， 导致合同未能订立，造成了另一方当事人的损害，因此应当承担缔约过失责任。 3 、乙工厂可以要求甲公司赔偿1000万元的损失。甲公司提出，乙工厂须 先征用土地培训工人后甲公司方能在合同上盖章，因此乙工厂出资1000万征用土地培训工人所花费的费用就属于订立合同的费用，属于因相信合同有效成立而遭受的损失，属于缔约过失责任的赔偿范围，有权要求甲公司赔偿。 3.河北某县的马某系养牛专业户，为了引进良种乳牛，与该县的畜牧站签订了 良种乳牛引进合同。合同约定，良种乳牛款共10万元，马某预付定金2万元，违约金按照合同总额的10%计算。合同没有明确约定合同的履行地点。后马某从畜牧站将良种乳牛拉回，为此支付运费1000元。马某拉回乳牛后，在饲养中发生了不可抗力，导致乳牛无法产奶，马某预计的收入落空，无法及时偿还购牛款。
反垄断法案件分析 1、电信和联通是否在中国宽带入网市场占支配地位？经营者具有支配地位是否违反《反垄断法》并分别说明理由。 答：⑴电信和联通在中国宽带入网市场占支配地位。运营商是否存在垄断，首先要看是不是具有市场支配地位；其次是看是不是通过自己的市场支配地位来排挤竞争，从而获得垄断利润。 ①本案的相关市场无疑是宽带入网市场，这个市场是全国性的市场。中国电信和中国联通强势的互联网接入服务，其他互联网接入服务是通过批发中国电信或者中国联通的宽带进入互联网络向其用户提供互联网服务。 ②中国的95%互联网国际出口宽带、90%的宽带互联网接入用户和99%互联网内容服务商都是从中国电信和中国联通进行宽带接入，因此这两家企业在中国互联网接入服务市场上构成双寡头垄断。 ③中国电信和中国联通各自在中国南部和中国北部提供宽带入网服务，它们的宽带基础设施基本是相互独立的，中国联通和中国电信互联互通的程度不是很高，这个案件中相关市场在相当程度上也是区域性的，即两家电信企业在它们各自相关的区域市场上都是几乎占百分之百的份额，从而可以判断这是两个垄断性的企业。 ⑵经营者具有支配地位不违反《反垄断法》。反垄断法不反对经营者具有市场支配地位，但反对经营者滥用市场支配地位的垄断行为，反对具有或可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中。 2、电信和中国联通主要涉嫌何种滥用市场支配地位的行为？两家企业能否以市场经济条件下，企业应有自由定价权为自己的行为辩护？分别说明理由。 答：⑴①电信和联通在中国宽带入网市场占了支配地位，中国的宽带互联网的骨干网的经营者只有联通和电信两家，一方面他们自己直接开发用户，面向个人用户或者大企业；另外一方面，他们又把自己的带宽来租赁给其他一些所谓的二级运营商，比如铁通、长城宽带、北京歌华等，他们对二级运营商的租赁叫做批发价，批发价是二级运营商租赁之后，再去给市场上的消费者或者终端使用者，但是这就和电信、联通自己的零售市场直接面向用户市场发生竞争，所以电信和联通给二级运营商的价格非常贵，利用他们的垄断地位严重的压制了竞争。②经营者具有支配地位违反了《反垄断法》。因为电信、联通对不同客户的待遇差别很大，即“同一种产品，不同用户、不同价格”。其没有正当理由，对条件相同的交易相对人在交易价格等交易条件上实行差别待遇是对市场的其他主体进行不公平的交易或排斥竞争对手的 行为，违反了《反垄断法》。 ⑵电信和中国联通想以自由定价权这一条为自己的行为辩护是行不通的。①电信和中国联通主要涉嫌“差别待遇”的滥用市场支配地位的行为。我国《反垄断法》第17条第6款对此的规定是：“没有正当理由，对条件相同的交易相对人在价格交易等交易条件上实行差别待遇。”电信和中国联通不能以市场经济条件下的自由定价权为自己的行为辩护。②企业在现代经济市场中并不拥有绝对的没有限制的自由定价权，即便是在崇尚自由市场经济的国家，法律，包括反垄断法也要对企业的自由定价权进行限制，这是基于社会整体利益的考虑。③电信和中国联通的“价格歧视”行为并不是经过竞争形成的市场价格，而是竞争被控制后人为形成的价格，这时他们行使自由定价权的行为已损害了市场经济的基
第一部分典型案例集 （合同法） 1、案例：甲汽车销售公司与乙汽车制造公司签订了一份轿车买卖合同。由于甲公司的业务员丙对汽车型号不太熟悉，在签订合同时，将甲公司原先想买的B 型号轿车写成了A型号轿车。虽然乙公司提供的型号不是甲公司原想购买的B 型号轿车，但A型号轿车销量也不错。甲公司按照合同约定提货并支付了货款。问：如何认定此次买卖行为？如果甲又反悔，可以退回车子、要回货款吗？ 分析：（1）丙的行为属于重大误解的行为。重大误解行为是可撤销、可变更的合同行为。依据《合同法》第54条的有关规定，因重大误解而订立的合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销合同。最高人民法院《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)》规定：行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为后果与自己的思想相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。本案中，丁某对购买标的发生了误解，并且价值巨大，应认定为重大误解，属于可撤销、可变更的合同行为。 （2）甲公司不能再行使撤销权。根据《合同法》第55条的有关规定，具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭。本案中，甲公司在明知车型有错的情况下，仍按合同约定提货，并支付货款，应视为以自己的行为放弃了撤销权。 2、案例：甲油料厂与某供销社订立一份农副产品供销合同，双方约定由供销社在1个月内向甲油料厂供应黄豆30吨，每吨单价1000元。在合同履行期间，乙公司找到供销社表示愿意以每吨1500元的单价购买20吨黄豆，供销社见其出价高，就将20吨本来准备运给甲油料厂的黄豆卖给了乙公司，致使只能供应10 吨黄豆给甲油料厂。甲油料厂要求供销社按照合同的约定供应剩余的20吨黄豆，供销社表示无法按照原合同的条件供货，并要求解除合同。甲油料厂不同意，坚持要求供销社履行合同。问：（1）甲油料厂的要求是否有法律依据？（2）在合同没有明确约定的情况下，甲油料厂如果要求供销社继续履行合同有无法律依据？（3）供销社能否只赔偿损失或者只支付违约金而不继续履行合同？ 分析：违约责任是指当事人不履行或不完全履行生效合同所应当承担的法律责任。我国的合同法律制度规定了当事人承担违约责任主要包括承担继续履行合同、采取补救措施和赔偿损失等内容，这三种违约责任形式可根据不同的情况具体适用，既可以单独适用，也可以适用两个或全部责任形式。 （1）甲油料厂要求供销社继续供货是有法律依据的。因为，双方合同约定由供销社供应甲油料厂黄豆30吨，现黄豆只供应了10吨，所以甲油料厂有权要求继续供货。 （2）若合同没有明确约定是否继续供应黄豆，依我国合同法的规定甲油料厂有权要求供销社继续供货。《合同法》第107条规定：“当事人一方不履行合
经济法案例分析答案 1.2008年3月2日，李某出差到某市，去当地红日宾馆住宿，服务员拿出一份“住宿须知”要求李某签字，上面写到“所有贵重物品，必须交服务员保管，否则，如果丢失本宾馆概不负责”。李某看完立即签字。办完住宿手续，李某便去房间休息。第二天早上，李某发现自己房子的门和窗户都被打开了，随身携带的笔记本电脑不翼而飞。李某找到红日宾馆负责人，要求对自己的财产损失进行赔偿，宾馆以李某签的“住宿须知”为由，拒绝承担责任。请以所学法律知识，对此案进行分析。 2.甲公司与乙工厂洽商成立一个新公司，双方草签了合同，甲公司要将合同带回本部加盖公章，临行前，甲公司法定代表人提出，乙工厂须先征用土地并培 训工人后甲公司方能在合同上盖章，乙工厂出资1000万元征用土地培训工人，征地和培训工人将近完成时，甲公司提出因市场行情变化，无力出资设立新公司，要求终止与乙工厂的合作。乙工厂遂起诉到法院。请问： (1)甲公司与乙工厂之间的合同是否成立，为什么? (2)甲公司应承担什么责任，为什么? (3)乙工厂能否要求甲公司赔偿1000万元的损失?为什么? 答：1、甲公司和乙工厂之间的合同没有成立。双方采用合同书的形式订立合同，按照合同法的规定，当事人采用合同书的形式订立合同的，自双方当事人签字盖章时合同成立。而甲公司并未在合同上盖章，因此合同尚未成立。 2、甲公司承担的是缔约过失责任。由于甲公司的行为违反了诚实信用原 则，导致合同未能订立，造成了另一方当事人的损害，因此应当承担缔约过失责任。 3、乙工厂可以要求甲公司赔偿1000万元的损失。甲公司提出，乙工厂须 先征用土地培训工人后甲公司方能在合同上盖章，因此乙工厂出资1000万征用土地培训工人所花费的费用就属于订立合同的费用，属于因相信合同有效成立而遭受的损失，属于缔约过失责任的赔偿范围，有权要求甲公司赔偿。 3.河北某县的马某系养牛专业户，为了引进良种乳牛，与该县的畜牧站签订了良种乳牛引进合同。合同约定，良种乳牛款共10万元，马某预付定金2万元，违约金按照合同总额的10%计算。合同没有明确约定合同的履行地点。后马某从畜牧站将良种乳牛拉回，为此支付运费1000元。马某拉回乳牛后，在饲养中发生了不可抗力，导致乳牛无法产奶，马某预计的收入落空，无法及时偿还购
第一章经济法概论 1、某企业由甲乙丙三人共同出资设立，其中甲出资50万元，乙出资30万元，丙出资20万元。企业现有财产100万元,企业负债为180万元。 1.若该企业为企业法人，债务如何处理？ 2.若该企业为非法人企业，债务如何处理？ 答：１.如果是企业法人，企业承担有限责任，以企业现有财产偿还，因为是资不抵债，可通过一定的程序来免除债务比如宣布破产． ２.以现有资产抵掉欠债的一部分，剩下的由甲乙丙按一定的比例偿还，偿还的比例可由甲乙丙协商，并且甲乙丙有连带责任． 第二章公司法 1、甲、乙二人原合伙承包一歌厅，赚了一些钱。于2009年1月，拟成立联发餐饮娱乐有限公司，除经营歌舞厅外，还经营餐厅、酒吧、休闲俱乐部。二人制定了公司章程，公司资本总额为150万元。其中实物出资40万元，包括原歌厅使用的整套音响设各价值23．6万元，电视接受器等25台，价值8．5万元、室内设施5．2万元，影碟机等2．7万余元。公司的登记部门在审查时发现，实物的评估报告中，对音响、电视接收器的评估沿用2006年购买时发票的价格，也就是新货时的价格。这些实物已用了3年，且电器更新较快，国内彩电市场不断降价。于是登记通知甲、乙对现有实物进行重新评估作价。经重新评估作价后，音响设备为5.2万元，电视接收器5万元，其他两项基本不变，仍为5.2万元和2.7万元，合计18.1万元。公司显然不能成立。甲、乙至少要填补11.9万元，方能达到登记的标准。 问：甲、乙二人是否要填补11.9万元注册资本？为什么？ 答：根据《公司法》规定，注册资本可以分期缴纳，但是，公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20%，也不得低于3万元的最低限额。（P31）本案例中公司注册资本为150万元，所以首次缴纳的出资额不得低于30万元，所以甲乙二人需要填补11.9万元注册资本 2、李某与其亲友、同事共45人共同投资200万元成立了一家有限责任公司。其中，作为股东之一的刘某以专利技术出资，作价50万元。李某起草了公司章程，自任董事长。共有10名出资最多的股东在章程上签了字。公司章程规定，公司设立董事会，由1名董事组成；另设总经理一人并由董事王某兼任监事。 问：该公司的设立是否符合法律规定？为什么？ 答：公司章程应有所有公司股东共同确立。不符合规定。根据规定，有限责任公司的股东会成员有全体股东组成，股东会为有限责任公司的权利机构有限责任公司的董事会董事成员为3到13人。该公司有15名董事不符合规定。根据规定，监事不得担任董事，总经理，财务负责人等高级管理人员。 3、三个国有企业决定转换经营机制，共同出资设立有限责任公司，该有限责任公司是以生产经营为主的公司，其注册资本为500万元人民币。三个国有企业经过清产核资，界定产权，清理债权债务。评估资产，最后确定其出资额如下：纺织厂以其机器、厂房出资，作价280万元；百货公司以商业大厦出资，作价170万元；科技服务中心以配置2人的劳务及其挂靠市科委的名义入股出资，作价50万元。同时章程中还规定：股东在将其产权手续办完并经法定验资机构出具
2019《经济法》案例分析题汇总 【案例15】（2019年） 2016年6月6日，甲与乙签订委托合同，委托乙出租自有房屋一套并代收租金，委托期间为2016年6月6日至2018年7月31日。2016年7月4日，甲向乙出具了授权委托书，载明乙有权代理甲处理房屋出租及租金收取事宜，代理权期间为2016年7月4日至2018年7月31日。 2016年8月1日，乙以甲的名义与丙签订书面房屋租赁合同，租期为2016年8月1日至2018年7月31日，租金每月2万元。2017年6月，该房屋卫生间管道严重漏水，丙请求甲维修，甲以租赁合同中未约定由其承担维修义务为由拒绝，丙自行维修，花费2000元。 2018年2月，甲欲出售该房屋，遂通知丙解除租赁合同，丙以甲无权任意解除合同为由拒绝。2018年3月5日，甲在未告知丙的情况下，与丁签订买卖合同，以800万元的价格将房屋出售给丁。为支付房款，2018年3月11日，丁与戊、庚签订借款合同，分别向戊、庚借款500万元和300万元，借款期限均为3个月。 同时，丁还分别与戊、庚约定以房屋作为借款抵押。次日，丁向甲支付了房款。2018年3月20日，甲和丁办理了房屋过户登记。随后，丁为戊、庚办理了顺位相同的房屋抵押登记。 2018年4月2日，丁以其为房屋所有权人为由，要求丙搬离，丙拒绝，并以承租人享有优先购买权为由，主张甲与丁的买卖合同无效。 因丁无力偿还戊、庚的借款，2018年7月12日，戊、庚主张实现抵押权。房屋拍卖所得价款为720万元，戊、庚均要求就拍卖所得价款全额实现自己的债权。 要求： 根据上述内容，分别回答下列问题： （1）甲与乙的委托合同何时生效？乙何时取得代理权？并分别说明理由。 （2）卫生间管道严重漏水的维修费用2000元应当由谁承担？并说明理由。 （3）甲是否有权解除与丙的租赁合同？并说明理由。 （4）丁是否有权要求丙搬离？并说明理由。 （5）丙是否有权主张甲与丁的买卖合同无效？并说明理由。 （6）戊和庚应如何就房屋拍卖所得价款实现各自的抵押权？并说明理由。 【案例15答案】 （1）①委托合同于2016年6月6日生效。根据规定，委托合同属于诺成合同，自双方当事人意思表示一致时成立并生效；②乙于2016年7月4日取得代理权。根据规定，授权行为属于单方民事法律行为，自授权人甲完成授权意思表示时成立并生效。 （2）维修费用应当由甲承担。根据规定，出租人应当履行租赁物的维修义务，但当事人另有约定的除外。承租人在租赁物需要维修时可以要求出租人在合理期限内维修。出租人未履行维修义务的，承租人可以自行维修，维修费用由出租人（甲）负担。 （3）甲无权解除合同。根据规定，依法成立的合同，对双方当事人均具有法律约束力，一方当事人不得擅自变更或者解除合同。 （4）丁无权要求丙搬离。根据规定，租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。 （5）丙无权主张甲与丁的买卖合同无效。根据规定，出租人出卖租赁房屋未在合理期限内通知承租人，承租人请求确认出租人与第三人签订的房屋买卖合同无效的，人民法院不予支持。 （6）按债权比例清偿。根据规定，抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿。 【案例16】（2018年） 2015年4月，甲公司与乙建筑公司签订写字楼建筑工程总承包合同。双方约定：工程造价4000万元，工期一年。合同签订后，甲公司依约先行支付2000万元工程款，剩余2000万元在工程竣工合格后一次付清。 2015年5月，乙公司从丙融资租赁公司租赁塔吊一台。双方约定：租金共计48万元，从当年6月开始，按月分12期支付，每期4万元。双方未就乙公司拖欠租金时如何处理以及塔吊在租赁期满后的归属作出约定。 2015年8月，因遭受强台风袭击，塔吊损坏。乙公司为修复塔吊花去维修费3万元。乙公司要求丙公司承担维修费，丙公司拒绝。为此，乙公司从2015年9月开始停止支付租金。
经济法全部案例及答案 第二章公司法 例：鹏飞投资总额为200万元人民币，其公司章程规定： 1、公司的法定代表人为王明（该公司经理）； 2、公司对外提供担保由董事会决定，但不得超过100万元。公司可以为全体股东提供担保，无须履行任何程序。 公司成立后，有两项对外投资行为： 1、与零州公司一起合伙联营，出资50万。 2、与加州公司投资兴办路由，出资120万。 3、公司还为股东力提供担保20万。 问：1、公司章程的规定是否有不合法之处？ 2、公司的对外投资行为是否有不合法之处？ 3、公司为股东提供担保需要经过什么程序？ 答案1、公司章程约定第一项合法；第二项对外担保由董事会决定，和100万限额合法；但为股东提供担保无须履行任何程序不合法。 2、公司对外投资不合法之处：进行合伙型联营。承担无限责任。 3、程序：公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 例：鉴于经营状况不景气，同年6月，服装公司召开股东会，作出解散公司的决议。随即公司股东组成清算组，对公司财产进行清理，并公告债权人。在清理债权债务时，吴某主，自己作为公司的债权人，有权要求公司偿还欠款10万元。但凯丰服装厂和公司其他债权人主，吴某是公司股东，无权作为债权人要求公司偿还其借款。公司财产只能用于清偿其他债权人的债务。且如公司财产不足以清偿债务，吴某还应以其个人财产负清偿责任。故凯丰服装厂联合其他公司债权人，以吴某和服装公司为被告诉至法院，要求吴某和服装公司共同承担赔偿责任。 问：（1）凯丰服装厂和其他债权人能否要求吴某以个人财产对服装公司的债务承担赔偿责任？ （2）吴某和服装公司之间是什么关系？他是否有权要求公司偿还其借款？ 答案：（1）凯丰服装厂和其他债权人不能要求吴某以个人财产对服装公司的债务承担赔偿责任。因为，服装公司是依法成立的法人，应以其全部财产对外独立承担民事责任，这是公司法人独立性的集中表现。公司财产最初源自股东投资，但在法律上，股东与公司具有相互独立的人格，股东未投入公司的财产，一般不能强迫用于清偿公司债务。按照公司法的规定，
$ 经济法案例分析题及答案 【篇一：经济法案例分析题】 家会计师事务所，性质为特殊的普通合伙。甲、乙、丙在合伙协议 中约定： (1)甲、丙分别以现金300万元和50万元出资，乙以一套房屋出资，作价200万元，作为会计师事务所的办公场所： (2)会计师事务所的盈亏按照各自的出资比例享有和承担； (3)甲负责执行合伙事务。 2011年2月，乙拟将其在会计师事务所中的财产份额转让给a。丙 表示同意，甲则对乙拟转让的财产份额主张优先购买权，乙以合伙 协议中未约定优先购买权为由予以拒绝。 2011年3月，丙在为b 公司提供审计服务时，因重大过失给b公司造成300万元损失。该 会计师事务所现有全部财产价值250万元，其中，乙用于出资的房 屋变现价值为230万元。该会计师事务所在将全部财产用于赔偿8 公司后，要求丙向b公司支付剩余的50万元赔偿金。丙则认为，合 伙协议约定合伙人对于会计师事务所的亏损按照各自出资比例承担，自己不应对合伙企业财产不足清偿的债务承担全部责任。乙认为其 对此债务只应以出资额为限承担责任，而其出资的房屋已经升值， 目前变现价值为230万元，故丙应退还其30万元。 2011年5月， 因会计师事务所在北京的业务量下降，甲提出将会计师事务所的主 要经营地点迁至上海。在合伙人会议上，乙对此表示赞同，丙则反对。甲、乙认为，其二人人数及所持出资额均超过半数，且合伙协 议对此无特别约定，于是作出迁址决议。 ! 根据上述内容，分别回答下列问题：
(1)甲对乙拟转让给a的合伙企业财产份额是否享有优先购买权并 说明理由。 (2)乙是否有权要求丙退还30万元并说明理由。 (3)丙是否应当单独承担对8公司剩余50万元的赔偿责任并说明理由。 (4)将会计师事务所迁至上海的决议是否有效并说明理由。 （1）甲享有优先权。根据规定，合伙人向合伙人以外的人转让其 在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先权；但是，合伙协议另有约定的除外。 （2）乙无权要求。根据规定，合伙人出资以后，一般说来，便丧 失了对其作为出资部分的财产的所有权，合伙企业的财产权主体是 合伙企业，而非单独的每一个合伙人。 （3）丙应当承担。根据规定，一个合伙人或者数个合伙人在执业 活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责 任或者无限连带责任。 — （4）决议无效。根据规定，改变合伙企业主要经营场所的地点， 除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意。 2．甲、乙共同成立a有限责任公司(简称a公司)，注册资本200 万元，其中，甲持有60％股权，乙持有40％股权。2008年8月25日，a公司聘请李某担任公司总经理，负责公司日常经营管理。双方 约定，除基本工资外，李某可从公司每年税后利润中提取l％作为奖金。同时，a公司股东会决议：同意李某向a公司增资20万元，其中，李某以其姓名作价10万元出资，其余10万元出资以李某未来 从a公司应分配的奖金中分期缴纳。 2009年1月初，乙要求退资。经股东会同意，l月20日，a公司与 乙签订退资协议，约定a公司向乙返还80万元出资款。l月28目，
经济法案例分析题（含答案） 法学基础理论 1、2000年5月广州A公司与北京的B公司签定购买500件西装的合同。合同规定该货应于6月15日前运至北京。合同签订后，广州A公司积极组织货源，于5月30日组织好货源之后，将货物存放于该合同仓库内，A公司将该货物全部向中保财产保险公司投保。不幸，该货于6月2日由于意外火灾致全部损失。原定于6月5日与铁路公司签订的运输合同被迫中止。A公司与B公司双方又同意将原合同的交货时间更改为7月15日。问：该案例的法律关系和法律事实是什么？ 2、甲、乙1989年结婚，于1990年生一女。甲在某工厂工作，并签订一份劳动合同。1991年甲不幸去世。留下5000元存折一本。分析法律关系构成和法律事实。 3、康宝消毒柜向国家专利局申请外观设计，并获得外观主设计专利权。1995年，甲、乙两厂生产的消毒碗柜的外观设计与康宝消毒碗柜的相似。康宝消毒碗柜公司则向法院起诉甲、乙两厂，要求他们停止侵权，并赔偿损失。分析法律关系和法律事实。 经济法基础理论 1、问：以下关系哪些是经济法的调整对象？ 工商行政管理部门与公司登记产生的登记关系、税务机关与公民个人之间产生的征税关系、某甲公民向某公民乙借款1 万元所产生的借贷关系、企业内部的经营承包关系、张三与李四因房屋所在权问题产生的所有权关系、王某因房屋买卖登记与房管部门发生的房屋登记关系、某公民甲因王某是否侵犯名誉权问题向法院提起诉讼而产生的人身权关系。2、1993年3 月，某县石料厂向当地工商行政管理部门申请开办环球建材公司，经批准后， 石料厂派出本厂副厂长为该公司负责人，并进行了登记，领取了营业执照，开业前后，石料厂实际没有投入资金。环球建材公司与外单位签订了许多合同，收取合同对方的预付款周转资金。经营不到2 年就因困难难以清偿债务而歇业，许多债权单位起诉，要求环球建材公司承担经济责任。 问：（1）环球建材公司能否成为经济法律关系的主体？为什么？ （2）石料厂应当承担环球建材公司的债务吗？ 3、李经理某日上午日程安排如下： 8：00~8：30 召开中层干部会议布置工作 8：30~9：30代表公司与服装厂签订购买服装的合同 9：30~11：00到上级主管部门参加党委扩大会议 问：上述活动中哪项引起经济法律关系？其主体、客体和内容如何？
经济法全部案例及答案作者：苏涛 第二章公司法 例：鹏飞有限公司投资总额为200万元人民币，其公司章程规定： 1、公司的法定代表人为王明（该公司经理）； 2、公司对外提供担保由董事会决定，但不得超过100万元。公司可以为全体股东提供担保，无须履行任何程序。 公司成立后，有两项对外投资行为： 1、与零州公司一起合伙联营，出资50万。 2、与加州公司投资兴办路由有限公司，出资120万。 3、公司还为股东张力提供担保20万。 问：1、公司章程的规定是否有不合法之处？ 2、公司的对外投资行为是否有不合法之处？ 3、公司为股东提供担保需要经过什么程序？ 答案1、公司章程约定第一项合法；第二项对外担保由董事会决定，和100万限额合法；但为股东提供担保无须履行任何程序不合法。 2、公司对外投资不合法之处：进行合伙型联营。承担无限责任。 3、程序：公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。 例：鉴于经营状况不景气，同年6月，服装公司召开股东会，作出解散公司的决议。随即公司股东组成清算组，对公司财产进行清理，并公告债权人。在清理债权债务时，吴某主张，自己作为公司的债权人，有权要求公司偿还欠款10万元。但凯丰服装厂和公司其他债权人主张，吴某是公司股东，无权作为债权人要求公司偿还其借款。公司财产只能用于清偿其他债权人的债务。且如公司财产不足以清偿债务，吴某还应以其个人财产负清偿责任。故凯丰服装厂联合其他公司债权人，以吴某和服装公司为被告诉至法院，要求吴某和服装公司共同承担赔偿责任。 问：（1）凯丰服装厂和其他债权人能否要求吴某以个人财产对服装公司的债务承担赔偿责任？ （2）吴某和服装公司之间是什么关系？他是否有权要求公司偿还其借款？ 答案：（1）凯丰服装厂和其他债权人不能要求吴某以个人财产对服装公司的债务承担赔偿责任。因为，服装公司是依法成立的法人，应以其全部财产对外独立承担民事责任，这是公司法人独立性的集中表现。公司财产最初源自股东投资，但在法律上，股东与公司具有相互独立的人格，股东未投入公司的财产，一般不能强迫用于清偿公司债务。按照公司法的规定，
《经济法》期末考试案例分析题答案 A卷 四、案例分析题(本题共2小题，每小题20分，共计40分) 1.华联公司是一家股份制企业，本年度，会计部门发生了以下事项：（1）华联公司的对外报送的财务会计报告均有会计主管签字、盖章后报出。 （2）华联公司为促进销售，扩大市场占有份额，规定销售人员自己联系销售渠道，自找客户，谁销售谁负责收款，工资与销售额挂钩。（3）华联公司设置了大小两套账，大账对外，小账对内。 （4）华联公司从外地购买一批原材料，收到发票后，与实际支付款项进行核对，发现发票金额错误，经办人员在原始凭证上进行了更正，并加盖了自己的印章，作为报销凭证。 请指出该公司上述做法的错误并说明理由。（20分） 答：对该公司上述做法存在的错误分析如下： （1）华联公司财务会计报告的对外报送不符合有关会计法律制度规定。根据《会计法》的规定，公司对外报送的财务会计报告应当由企业负责人和主管会计工作的负责人、会计机构负责人签名盖章，设置总会计师的还应有总会计师签名盖章。（5分） （2）华联公司制定的关于“谁销售谁负责收款”的规定违反了《企业内部控制制度》的规定，造成了内控缺陷。销售工作与收款工作是两个不相容职务，“谁销售谁负责收款”的规定不符合不相容职务相互分离的要求。（5分）
（3）华联公司设置大小两套账的行为违反了《会计法》的规定。根据《会计法》的规定，“不依法设账，或私设会计账簿的”，均属于违法行为。（5分） （4）经办人员直接在原始凭证上进行更正的做法是错误的，应按规定将发票交原出具单位重开。根据《会计法》和《会计基础工作规范》的规定，原始凭证的数量、单位或金额等关键项目有错误的，应当由出具单位重开，不得在原始凭证上更正。（5分） 2.某酒厂12月份发生以下业务：（1）以自产特制粮食白酒2000斤用于厂庆庆祝活动，每斤白酒含增值税售价117元；（2）自产啤酒10吨，每吨成本1000元，不含增值税售价1500元，无偿提供给某啤酒节。税务机关核定的啤酒消费税单位税额为220元/吨；白酒消费税比例税率20%，定额税率0.5元/斤；酒类产品增值税税率17%；假设本月没有增值税进项税额。要求计算该企业本月应纳消费税额和增值税额。（20分） 答： （1）该企业本月应纳消费税计算如下： ①以自产粮食白酒用于厂庆活动属于视同销售行为，应缴纳消费税。应纳消费税额=2000×117÷（1+17%）×20%+2000×0.5 =40000+1000 =41000(元) （5分） （解题说明：白酒的消费税采用从价和从量复合计税的办法。含税价需换算为不含税价再计税。）
一、填空题 1．经济法律关系客体包括物、( 金钱)和( 人身权)。 2．给付定金的一方不履行合同时，无权请求( 返还订金)。接受定金的一方不履行合同的，应当( 双倍返还)定金。 3．使用注册商标应当标明( 注册商标)字样或者标明注册标记注或( 注册标记)。4．政府机构的限制竞争行为主要有两种表现形式，即( 行业垄断) 和(地方保护主义)。 5．法律是由国家( 制定)或( 认可)并由( 国家强制力保证实施)的行为规的总和。 6.经营者给予或者接受折扣、佣金，必须(明示)并( 如实入账) 。 7.仲裁协议的形式有( 仲裁条款)、( 仲裁协议书) 和( 其他文件中包含的仲裁协议) 。 8．消费者为( 生活消费)需要购买、使用商品或者接受服务，其权益受《消费者权益保护法》的保护。9．订立合同的一般程序包括(要约)和( 承诺)两个阶段。 10．产品质量法中所称产品是指经过( 加工)、( 制作)，用于( 销售)的产品。 二、单项选择 1.我国经济法的调整对象是特定的（C） A.人身与财产关系 B.分配关系 C.经济关系 D.人身关系 2.职工代表大会是全民所有制工业企业中（D） A.企业的管理机构 B.企业的权力机构 C.企业的咨询机构 D.职工行使管理权力的机构 3.在经济法律关系中，最广泛、最普遍的主体是（B）。 A．国家经济管理机关 B．法人 C．自然人 D．国家 4.法律事实是指（C）。 A．客观存在的现象B．客观存在的事实人 C．引起经济法律关系产生、变更和消灭的客观情况 D．事件和行为 5.公司法规定，以工业产权、非专利技术作价出资的金额，不得超过有限责任公司注册资本的（D） A.15% B.20% C.25% D.30% 6.具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起（C）行使撤销权。 A.3个月 B.6个月 C.1年 D.2年 7.合同生效后，收受定金的一方不履行合同的，应当（B） A.返还定金 B.双倍返还定金 C.返还定金并赔偿损失 D.返还定金并支付违约金 8.狭义上的法律是指由（B）制定、颁布的规性文件 A.最高人民法院 B.全国人民代表大会及其常务委员会 C.最高人民检察院 D.国务院 9.公司分配当年税后利润时，应提取的公司法定公益金占利润的（A） A.2-5% B.3-5% C.5-10% D.8-10% 10.工业产权实际上是关于（A）和有商业信誉的标记权的总称。 A.技术成果专有权 B.著作财产权 C.著作人身权 D.出版者权 11.根据我国消费者权益保护法的规定，消费者是指（C）
第一章经济法律制度 —、法人制度 【案例介绍】 判断下列组织或个人，是否具备法人资格，并说明理由。（1）某乡镇企业的销售科。 （2）在兰州东部批发市场从事服装经营的某个体工商户。 （3）经过上级有关部门批准，而未经工商行政管理部门核准登记已营业的某贸易公司。 （4）甲和乙合伙开办的牛肉面餐馆（经工商行政管理部门核准登记）。 （5）某财经学院为召开校庆20周年大会，经学校授权的校庆筹备委员会。 （6）兰州某厂的车间。 （7）甲、乙、丙三人各投资10万元在工商行政管理部门已取得营业执照的有限责任公司。 （8）股票在深圳证券交易所上市交易的某化工股份有限责任公司。 责任。_______________ （2）不具备法人资格。因为法人必须是组织，而该个体户不是组织，是个体。 （3）不具备法人资格。因为没有依法成立。 （4）不具备法人资格。因为该合伙组织没有健全的组织机构。 （5）不具备法人资格。因为该委员会是一个临时组织，不能独立的对外承担民事责任。 （6）不具备法人资格。因为该车间不能独立的对外承担民事责任。 （7）具备法人资格。因为符合法人的条件。 （8）具备法人资格。因为符合法人的条件。 二、所有权制度 【案例介绍】 王某到公园游玩，不慎将自己的照相机遗失在公园，管理人员拾到此物后上交给有关部门。王某未在有关部门规定的期限内前去招领处认领自己的相机。到期后此照相机被有关部门依法拍卖。张某在拍卖中购得此物，以后，又将相机转送给李某。一个偶然的机会，王某发现李某所用之相机即为自己在公园中不慎遗失之物，于是，王某要求李某将此相机返还给他。 （1）王某是否有权要求李某返还相机？ （2）试述上述过程中照相机所有权的转移过程？ 【案例分析】 （1）无权。因为李某依法拥有该照相机的所有权。（2）王某将照相机遗失后未能如期认领，丧失所有权；张某通过竞拍获得所有权；李某受赠获得所有权。 三、债权制度 【案例介绍】 甲、乙、丙三人某晚经过一渔塘，发现有人偷鱼，即呼喊抓“贼”，偷鱼人逃跑，甲、乙、丙上前一看，发现塘边已有偷鱼人偷捕的鲜鱼三大筐，即用人力车将鱼装走，次日早晨上农贸市场出售，共得人民币 399.00 元。 问：甲、乙、丙的行为构成什么行为？为什么？ 【案例分析】 不当得利。因为甲、乙、丙在没有法律依据的情况下获利人民币399.00元，并因此致使鱼塘的所有人遭受损失。 四、代理制度 1 ?无权代理 【案例介绍】某炒货厂为拓展业务，聘请该市某果品公司工会干部江某任业务顾问，并支付相应的津贴。1999年10月 10日，江某背着果品公司领导，私自以公司的名义，与炒货厂签订一份买卖奶油西瓜子合同，并采用欺骗手段加盖了公司的印章。合同规定：炒货厂生产2万 公斤奶油西瓜子供给果品公司，单价每公斤5元，总 价款10万元。交货时间为1999年11月底，由炒货厂送货上门。合同签订后，江某又拿着合同到公司下属单位，要求各下属单位按合同接受炒货厂的货。其中有几家综合经营部在接受货物后，还直接向炒货厂付了款。不久，果品公司的领导知道了江某同炒货厂签订买卖瓜子合同的真相后，指令果品公司下属单位拒绝收货。为此双方发生纠纷，炒货厂以对方不履行合同为由，起诉到人民法院，要求对方继续履行合同义务并赔偿损失。 【案例分析】 1?本案中，江某不是果品公司主要负责人，他以果品公司名义与他人签订合同时，必须被授予代理权。在没有取得代理权的情况下，却代表果品公司与炒货厂签订合同，该行为属无权代理行为。且果品公司事后又不予追认，因此，该买卖合同无效。应按无效合同的法律后果承担相应的法律责任。 2?至于炒货厂的损失，因是江某行为所致，应由江某承担，果品公司不承担赔偿责任，炒货厂要求果品公司赔偿损失的主张不能成立。 【案例介绍】 某食品公司经理委托采购员牛某到山东采购小枣3000 斤。牛某到山东后却采购小枣10000斤。第一批5000 斤到货后，公司经理十分生气，在严厉批评了牛某之后，告诉财务付款，并警告牛某下不为例。几天后，第二批5000斤到货，公司经理坚决拒收，而且第一批多收的2000斤也要牛某自己处理。 问：公司经理的做法有法律依据吗？ 【案例分析】 无。尽管采购员牛某采购小枣10000斤的行为构成无 权代理，但公司经理告诉财务付款的行为表明其已对这一无权代理行为予以追认，代理行为有效，某食品公司必须对这一代理行为的后果承担责任。 2.越权代理 【案例介绍】 甲公司（被告）是一资金十分雄厚的大公司。经乙公司（原告）请求，被告与原告共同签订了一份联合开发协议。协议规定由被告出资500万元，原告出资200 万元，并出资价值200万元人民币的土地使用权。签
经济法案例分析（附答案） 一、北京卢沟桥酒厂仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢案。1995年，北京卢沟桥酒厂生产的“古德牌”、“卢沟桥牌”北京醇酒的商品名称与北京市牛栏山酒厂所生产的“华灯牌”北京醇酒的商品名称相同，包装、装潢相近似，足以造成消费者的误认。1996年春，北京市房山区工商局根据北京市牛栏山酒厂的投诉，依法对北京卢沟桥酒厂仿冒北京市牛栏山酒厂知名商品“华灯牌”北京醇酒特有的名称、包装、装潢行为进行了调查，认定北京卢沟桥酒厂的上述行为违反了《反不正当竞争法》。 二、甲卷烟厂使用注册商标蓝鸟牌香烟，一年后发现乙乡政府卷烟厂未经商标注册，也生产销售蓝鸟香烟，且质量低。甲厂认为乙厂的行为严重损害了自己的产品信誉，就委托某律师事务所丙律师，意诉请法院求偿。乙厂得知后，找到甲厂，申明：本厂使用该商标已有二年之久，并无假冒侵权之意。并主张通过许可协议，取得甲厂的使用权。甲厂同意，并订定商标许可协议，但坚持要求乙厂先行赔偿。后，双方找到律师进行咨询，问： 1、乙厂的行为属于何种性质？违反我国商标管理的哪些规定？其法律后果如何？ 2、如果甲、乙双方达成了使用许可协议，当事人应遵循我国商标法的哪些规定？ 答： 1、乙厂属于违反商标注册管理和商标侵权的双重性质。 A乙厂的行为违反了我国强制性注册规定，根据规定，产销烟草制品必须使用注册商标，否则不得在市场上销售。对乙厂的此种行为，工商企业部门可依法责令其限期注册，并罚款。 B乙厂的行为侵犯了甲厂的注册商标专用权，根据商标法规定，未经商标权人许可，在同种商品上使用与其注册商标相同或近似商标的，构成商标侵权。工商管理部门或人民法院可根据甲厂请求，责令乙厂停止侵权，赔偿损失，并加处罚款。 2、如果甲、乙双方事后达成使用许可协议，乙厂又承担侵权行为，双方应遵循以下规定： A双方除需订立书面协议外，甲厂作为许可方，还必须在规定期间内将合同副本交工商行政管理部门存查，并报送商标局备案，否则不发生合同效力。 B、根据我国商标管理和质量管理相结合的原则，甲厂作为许可方，有义务监督乙厂使用其注册商标的相应质量，乙厂作为被许可方，则必须保证使用甲厂注册商标的相应质量。 三、某建材厂因经营不善而破产，经核算后，破产财产40万，破产费用花去2万，所欠职工工资及劳动保险费用8万，欠银行贷款10万，欠国家税收12万，往来厂家8家各3万。问8家企业中每家可以要回多少债权。 40-2-8-12=18万（第一清偿顺序）3*8+10=34万（第二清偿顺序）18/34*3=1.59万8家企业每家可拿回1.59万元。 18/34*10=5.29万银行可拿回5.29万元。 四、一家四口五种癌症都得到治愈，其中一人得了两种癌症。据3月21日的《人民日报》报道，近日北京市工商局公布了2004年消费侵权十大案例，其中北京