第一章中国法律的起源和夏商法律制度第一节中国法律的起源
一、中国法律的起源
夏王朝诞生,产生于父系社会末期(据迄今发现的考古资料和文献记载,我们认为中国在尧舜时代和河南龙山文化晚期产生法律)也成为国家进行阶级统治和调整统治阶级内部成员关系的工具
二、“法”“刑”“律”的含义
“法”迄今仅见的最早的是在西周金文中
商周人只知有“刑”而不知有“法” ,大量引用“法”字是春秋之后的事
“法”的观念,产生于战国时期,其实践来源是春秋末期产生,战国时期得到蓬勃发展的成文法运动。战国时期度量衡逐步统一,为了反映国家公布的“法”的行为规范性质,逐渐出现了由“法”字和度、量、衡各字构成的词,表示严格、具体的各种标准、规范。
商鞅“改法为律”
三、中国法律起源的特点
1.刑起于兵,兵刑同制
2.原始风俗转变为法律
3.血缘纽带关系影响至深
4.维护部落首领的政治权力的集中和强化
第二节夏商立法概况
一、立法思想
夏商以“恭行天罚” 、“天讨”的神权思想作为法律的思想基础
宣言“君权神授” 、“王权神佑”,使统治政权合法化和神圣化
原始自然宗教和阶级社会有政治目的的天神崇拜与祖先崇拜的产物——神权,
透于社会生活的方方面面
二、立法活动
(一)王命:包括誓、诰、命等多种形式
誓:意味约束
诰:古“告”字,其义为告诫
命:指君主的命令
(二)禹刑、汤刑
禹刑不一定是禹在位时制定的法,可能是夏朝法律规范的总称。以禹为名表示对夏族杰出祖先和开国之君的怀念和崇敬。
汤刑,一般指商朝法律的总称,和禹刑一样,以汤为名表示对上组杰出领袖和开国之君汤的怀念和崇敬。
(三)官刑
据古籍记载,夏商时已有约束和惩治官吏的官刑。
第三节夏商法律的基本内容
一、行政法律规范
(一)国王是国家的最高统治者
(二)中央行政管理体制
(三)地方行政官吏体制
二、军事管理制度
三、刑事法律规范
(一)五行:墨、劓、髌、宫、大辟
(二)刑罚罪名的规定:不孝罪、不从王命罪、危害社会,破坏公共秩序罪、杀罪、不事农业罪、弃灰于公道罪· ·····
(三)刑法的适用原则
由人罚代替天罚
具有以肉刑为主的身体残害报复主义刑罚为特点
1.罪及本人,刑不诛连的原则
2.疑罪从轻的原则
3.不杀无辜的恤刑原则
4.过失从轻的原则
四、经济法律规定
土地管理:土地王有,即国有制
(一
)
(二
赋税制度:
)
1. 赋纳
2. 贡献
(三
手工业生产管理制度
)
(四
商业管理制度
)
(五
)自然资源立法:“禹禁”
第四节夏商司法制度
一、法官
国王
三、审判制度
四、证据制度
1.神明的暗示
2.卜辞
五、监狱制度
第二章西周法律制度
第一节立法概况
一、西周的立法指导思想
“天罚”思想
明德慎罚:所谓明德,就是提倡尚德、敬德,它是慎罚的指导思想和保证。
所谓慎罚,就是刑罚适中,不乱罚无罪,不乱杀无辜。慎罚是明德的具体落
实,由此形成了一系列区别情况定罪量刑的刑法适用原则。
礼治思想:礼治首要职能就是维护等级制度;其二在于预防犯罪;其三还能
起防民的作用
二、西周的立法活动
(一)周礼
周公制礼是西周最早的立法
周礼的名目:“五礼” 吉礼:是五礼之首,是祭祀方面的礼节仪式。
凶礼:是对各种不幸事件进行悼念、慰问方面的礼节仪式宾礼:是用于朝聘会
同,是天子款待来朝会的四房诸侯和诸侯派遣使
臣向周王问安的礼节仪式
军礼:用于征伐,是军事活动方面的礼节仪式
嘉礼:是引宴婚冠、节庆活动方面的礼节仪式。
礼的基本原则是“亲亲” 、“尊尊”,亲亲为孝,尊尊为忠,亲亲与尊尊
说明维护王权与族权是礼的核心
二)《九刑》
三)《吕刑》——西周中期的一部重要刑书
《吕刑》的主要内容是规定刑罚的种类及适用刑罚的原则。
赎刑是《吕刑》的核心内容
《吕刑》规定的适用刑罚的总原则是“明德慎罚”
在审理案件的方法方面,《吕刑》提出了三条原则:“上下比罪”,使惩
罚与罪行相符;在案情不能确定时,从轻不从重,在罚了一定数量的
铜以后,就给予赦免;根据具体情况,灵活掌握,量刑时,“上刑适轻
下服。下刑适重上服” 周王的誓、诰、命也是周朝法律的重要渊源
周礼就是习惯法规范的体现
第二节礼与刑及其适用
一、礼
(一)礼制
主要规定了奴隶主贵族的阶级地位和等级特权
西周的礼制和宗法制的发展是相一致的,礼制的作用在于维护宗法等级制度
西周礼制的基本原则是“亲亲”和“尊尊”两个方面。“亲亲”的核心是
“孝”,“亲亲父为首”;“尊尊”的核心是“忠” ,“尊尊君为首” 。
(二)礼治
以“德”为核心
(三)关系:礼治思想为礼制的发展奠定了理论基础,而礼制的完善,则促进了礼治思想的成熟,并且为礼治思想的实现准备了社会条件,两者相辅相成。
二、刑
西周的刑事法律是夏商周三代奴隶社会中最为详备和发达的
一)西周刑罚的适用原则
(二)西周的刑罚
(三)西周的罪名
三、礼与刑的关系
(一)出礼入刑:礼与刑在性质上是一致的,在适用上是相互补充、缺一不可的。可见,刑是以礼为基础和渊源的,刑的实际应用以礼的原则为指导,礼的约束作用靠刑的
强制力来维系,故礼之所许,法所不禁,法之所禁,礼所不容。
(二)礼不下庶人,刑不上大夫——体现了西周礼的本质,是西周立法和司法的重要原则:所谓“礼不下庶人”,是指庶人的身份低贱,且忙于生产劳动,又不具备礼所要
求的物质条件,故奴隶主贵族所享有的礼和特权,庶人不得享有,但是这并不意味
着庶人可以不受礼的约束,礼不仅约束贵族,也约束庶人;“刑不上大夫” 是指大夫
以上的贵族犯罪,在一定条件下,可以获得某些宽宥,也体现了刑主要不是针对大
夫以上的贵族,而是惩治奴隶和贫民的,西周法律公然维护奴隶主的等级特权,但
不等于大夫以上的贵族可以不受刑罚制裁。
第三章春秋战国时期的法律制度
第一节春秋时期的法律制度
礼崩乐坏:是指原来以西周礼制和礼仪所维系的“礼乐征伐自天子”的社会政治秩序被破坏,即春秋时期社会上出现了与以西周的礼为根本大法的要求根本
不相容的局面,说明了奴隶制法正在解体。
二、诸侯国富国强兵的改革
三、成文法的公布及其意义
(一)成文法的公布及其争议
1.郑国的《刑书》——中国历史上第一部成文法
2.邓析造“竹刑”
3.晋铸刑鼎
4.楚作“仆区”和“茆门”之法
(二)成文法公布的意义
1.法的公布成为历史潮流
2.刑依法定的局面逐步打开
3.“礼治”、“法治”之争拉开了序幕
第二节战国时期的法律制度——封建法治的初创时期
一、新兴地主阶级的法治原则
1.赏少多罚和轻罪重罚
2.缘法而治,保证法的实施
3.刑不过大夫,赏善不遗匹夫
4.赏罚必于民心
、立法概况
一)《法经》——是一部地主阶级的法典,且是历史上第一部比较系统的封建成文法典
1. 李悝变法与《法经》的制定
2. 《法经》的篇目及其内容:六篇
第一部分——正律:《盗法》(惩罚侵犯财产的犯罪的法律)、《贼法》(惩罚杀
人、伤人等侵害他人人身的犯罪的法律)、《囚法》(关于囚禁和审讯罪犯的法律规
定)、《捕法》(关于追捕盗贼及其他犯罪者的规定)
第二部分——杂律:《杂法》(对盗、贼以外的其他犯罪者的规定)
第三部分——减律:《具法》(为适用盗、贼、囚、捕、杂五篇的共同规定,相当于
现代宪法中的总则)
3.《法经》的特点及其影响:
特点:以镇压盗、贼为首要任务;反对奴隶主贵族固有的等级特权;体现
中性主义精神;体例上诸法合体,具法列后
影响:《法经》作为我国历史上具备一定规模和体系的第一部封建法典,
对后世有很大影响。秦律及汉《九章律》都是沿着这个脉络发展下来的,它对我国
秦汉时期的封建法律制度产生了直接的影响,事实上也是整个封建社会法典制定的
蓝本。
(二)商鞅定秦律:商鞅改法为律,轻罪重罚,什伍主义。以法律制度而言,《秦律》就是在
商鞅变法的基础上修订、补充、累积而成的。
第四章秦朝法律制度
第一节立法概况
一、立法指导思想
(一)缘法而治:就是要改变西周以来的“礼治”传统,用法律对社会生活的各个方面进行调整就,将法律作为治理国家和社会的基本手段,实现“治道运行,诸产得宜,皆有法式” 。
为此秦王朝加强了成文法的制定
(二)法令由一统:一是指立法权掌握在君主手里,其他人不得行使;二是统一全国法律;三是司法统一。
(三)专任刑罚,贯彻重刑主义原则
二、法律形式
(一)律:核心
律是国家正式制定、颁布的成文法典
律是秦最基本的法律形式,构成了秦代法制的主体律在后世成为中国古代法的代表行
使,其地位即由此奠定
(二)令:是秦朝政府针对一时之事以国家名义颁布的单项法规令由皇帝颁布,效力高于律令又表现为“制书”和“诏书” ,前者即“帝者制度之命” ,后者即“告也”
(三)程:即章程、规章,它是对有关部门和具体事项的细则规定。
(四)式:是朝廷统一颁布的规定官吏审理案件的准则以及审讯笔录、现场勘查笔录、查封笔录等法律文书程式的法律文件,由国家颁布
(五)法律问答:是国家公布的由专门司法官吏对国家律典所作出的权威性解释,它们与法律条文一样具有普遍的约束力。
(六)廷行事:是国家中央一级司法机构的“行事”成例,具有“判例”之意
三、定罪量刑的主要原则p85
四、刑法p88-92
第五章汉朝法律制度
汉朝法律制度的建立,标志着中国封建法律制度的确立第一节立法概况
汉朝立法思想的演变
两个阶段:自汉初至武帝亲征之前的70 年为第一阶段,黄老学说占统治地位,而辅之以儒、法;第二阶段,从汉武帝起,变为以儒为主,礼法并用。
(一)黄老思想与文景之治
黄老学说的核心是清静无为,要求统治者能够面对现实,因势利导,轻徭薄
赋,约法省刑,安定百姓,与民休息。
(二)儒术独尊与德主刑辅理论的奠定
先秦儒学经过汉初陆贾、贾谊等思想家的改造,具备了承载统治思想
的职能,而其法律观和国家观的核心就是“天人感应”
由“天人感应” 又派出的“德主刑辅” 说,是汉中期以后最主要的立法理论基础(三)东汉儒学的强化和法律章句学
皇帝通过制诏这种特有的立法权,将经学观点用法律形式固定下来,经学出
现了法典化倾向。
盐铁会议、石渠阁会议、白虎观会议推进了儒学的法典化进程,而其中白虎
观会议的作用尤为突出
经学地位的提高,带动了法律章句学的盛行,加固了经学与律学的关
法律章句学:是以经义的精神去解说、注释法律,显示儒学对法律领
域的进一步渗透。这一风气至东汉更加流行,它使汉代律学初步形成,并影响
和改变了汉律的风貌
经义决狱(《春秋》决狱):当遇到疑难案件是,现行法律不足以征引为
据,特别是当经义与法律发生冲突时,在司法实践中就出现了大量引
用儒家经典作为判案依据的情况
、立法形式及其内容
一)律
律是两汉最基本的立法形式
汉律的制定主要是在西汉高祖和武帝统治时期完成的
刘邦“约法三章”——是西汉第一次立法活动
1.《九章律》
萧何制定,是汉代最重要的一部法典
以李悝的《法经》为基础,吸收了秦律中适应当时需要的内容编纂而
成
共九篇:盗律、贼律、囚律、捕律、杂律、具律、户律、兴律、厩律
2.《傍章》、《越宫律》、《朝律》
《傍章》又称《礼仪》:叔孙通所制,内容为朝觐、宗庙、婚丧等方面的礼仪
制度及法律规定。
《越宫律》:张汤所制,这是关于宫廷事物及警卫方面的法律
《朝律》:赵禹所制,是诸侯百官朝会制度的相关法律
二)令
是一种数量多、范围广、针对性强而又灵活的法律形式
作为律的补充,令是统治者运用权力将自己的意志上升形成的法律规范,是在律相对
稳定的情况下,适应社会发展与变革的需要产生的新的法律体裁
具有最高的法律地位
汉令是有一个立法程序的:一般是皇帝有了立法意图,有关官吏就会提出具体方案,
最后由皇帝“制可” ,这一程序才完成。
三)科
这一法律形式,是对犯罪者科刑之意,同时,科也是律令以外的形式法规,具有与
律令同等的功能,也可解释为科条、事条。
它的作用在于具体规范、禁约某种对象行为,是对律令的具体诠释和补充,并将律
令中相对稳定的内容和原则加以分解,因而具有较强的灵活性和可操作性
(四)比
比也是汉代一种重要的法律形式,它指的是司法类推的行为,即在律无正条的情况
下,司法官吏附律令、援引判例断罪量刑。
比又称决事比,渊源可以追溯到春秋战国时期,秦朝称为“廷行事”
第二节刑事法律
一、罪名
二、刑法原则
亲亲得相首匿:随着儒家宗法伦理观念的日益深化,汉宣帝时,改变了过去实行的父子、夫妻首匿相坐的规定,允许在一定的亲属范围内相互隐匿罪行,不予告发和作证,法律不加制裁或减轻处罚。
三、刑名
(一)废除肉刑:汉文帝
(二)徒刑有期
第五节司法制度
三审判制度
(五)春秋决狱
儒家学说通过各种途径影响着立法和司法,其突出表现就是春秋决狱春秋决狱又称引经决狱、经义断狱,是指司法机关在审理案件的过程中,以
儒家思想作为判案的指导思想,直接引用《春秋》等书的经义分析案情,认定犯罪,
并按经义的精神解释和适用法律的一种审判方式。
春秋决狱的法律观点:原心定罪、“君亲无将,将而诛焉” 、“恶恶止其身”
“亲亲得相首匿”
(六)秋冬行刑
第六章魏晋南北朝法律制度
这一时期立法频繁,律学发达,儒家思想开始全面入律,成为我国封建法制从确立
走向完备的过渡阶段,也是我国封建法制史上承秦汉,下开隋唐的重要历史阶段。
第一节立法概况
一、立法思想的发展和变化
(一)“治定之化,以礼为首;拨乱之政,以刑为先”
(二)严刑重禁,信赏必罚,是三国两晋南北朝法律思想的重要特色
1.设而不罚,犯而必诛
2.去刑止杀,威法重刑,“刑法峻急”
三国两晋南北朝时期,以刑去刑,重刑止奸等典型的法家思想,在“百姓有土
崩之势” 的历史条件下,借助高潮迭起的恢复肉刑的声浪,得以复兴肉刑废复之争,旷日持久,而回复肉刑终不果行,就三国两晋南北朝的
法律制度而言,是朝着进一步废止肉刑的方向发展的
3.信赏罚
二、立法概况
(一)三国的立法——基本上都沿用汉制,承袭汉律
1. 蜀国之《蜀科》
2. 吴国之《科条》、《科令》
3.魏国之《新律》(《魏律》)——最有影响
曹操时曾制定《甲子科》,是魏国最早的法典
篇目:18 片
体例:以刑名列于篇首,是《魏律》的创造
内容
重新统一刑种:五刑
推动了法律儒家化的进程:“ 八议”制度——皇亲国戚、大贵族大官犯罪以后,都可以享受宽宥或减免刑罚的特殊优待
二)两晋的立法《泰始令》(《晋律》)——中国第一部引礼入法、礼法结合的比较经典的儒家化法典;魏晋南北朝时期唯一推行于全国的法典
篇目:共20 篇
最大特色:引礼入法,礼律并重
1. 峻礼教之防,准五服以制罪
2. 明确提出了区别亲疏的“五服”制度
另一特色是简约:晋律令合为126300 字,是法律编纂史上一大改革,成为封建法制从繁到简的里程碑
张斐、杜预对《晋律》先后加以注释,经武帝批准,“诏班天下” ,与律文具有同等效力。历史上把张斐、杜预的注释与《晋律》视为一体,以致后世有人称之为《张杜律》
第二节、刑事法律
p156-158
第七章隋唐法律制度
第二节唐初法制指导思想
礼法并用治国的思想
唐初的统治者主张治国必须礼法结合,缺一不可
《唐律疏议?名例》说:“德礼为政教之本,刑罚为政教之用,犹昏晓阳秋相须而成者
也”
二、法律内容统一、简约和稳定的思想
三、慎重行刑的思想
第三节唐朝立法概况
一、唐朝的法律形式
(一)律
律是规定犯罪与刑罚的刑事法律,是定罪量刑的主要依据
《永徽律疏》(后称为《唐律疏议》)是现存世界上第一部刑法典(二)令
令是国家规章制度的汇编
(三)格
格是皇帝发布的各种敕令的汇编
(四)式
式是国家机关的办事细则和公文程式
五)典
典即指《唐六典》,它是唐朝的一部组织法典
(六)律令格式间的关系