浅析法国民法典的演变与发展
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一、方法的转变: 从注释法学派到历史的或演进的解释方法
在所有使法典适应社会需要的努力中，对法律解释方法的变化，是最及时、基本的方法。在民法典开始适用的很长时间里，法国学者与法官采取严守法律条文含义，按照立法者主观意思解释法律，法律适用的基本态度，其目的在于限制法官的权利，维护立法者的权威。此时，注释法学派大行其道。该学派主张，法完全包含在成文法律中，法学家只需要通过寻求立法者的意图将法提取出来即可。民法的教学成了对法典作简单的逐条评析。这种倾向一直持续到大约1880 年。注释法学派也并不否认法律需要解释，但是，它试图排斥在解释时带进解释者的主观意见，尤其反对对法律适用结果作出法律适用者的评判。因为，任何对法律的解释都不得超出立法者的意志，不得超出立法者的意志去解释法律。严格的法律适用之后，其结果的公正与否不属于法官所要考虑的因素。
可见，早期的法律适用体现了对法律的极度尊重，
也体现了对法官权力的严格限制。这与比法国民法典稍早诞生的《普鲁士一般邦法》( 1794 年) 的基本思想几乎如出一辙。后者采用了近2 万个条文的鸿篇巨制，目的正是在于试图把法官当作无需思考的办案工具。在这种解释方法之下，文法解释、逻辑解释等解释方法是最基本也是最重要的解释方法，目的在于以此来探究立法者的动机与目标，发掘立法者的理性意志。同样，法律适用只需要简单的三段论运用。法律规则是大前提，经确证的案件事实是小前提，法院的判决本身就是结论。无论是违约纠纷，还是侵权纠纷，都会在法律规定中找到包含若干要件的法律大前提。法官在查明案件事实之后对照大前提来得出处理结论。尽管这种三段论推理中，有时也会包含有内部小的三段论适用关系。比如，某一作为小前提的案件事实———过错———是否存在，需要从关于特定场合下法律规则对过错标准的规定来得出结论。但是，严格的三段论推理是得到遵守的。
这种态度体现了法官对法律规则的服从。随着社会条件的变化，这种对法律的理解方法日益显得捉襟见肘，批评的声音也就不绝于耳，其中尤其受到惹尼( Gény) 教授的批判。他指出，这种解释方法虚伪地将解释者的意志掩藏在推测的立法者意志的背后，而
这种推测的意志只有在其与当时的现实社会关系结合在一起时，才有意义。由此，注释法学派的方法被历史的或演进的解释方法所代替。后者强调，法律解释唯一重要的是法律条文而不是立法者的意志，解释需要根据解释时的社会需求来决定。尽管这种方法也受到一些批评，认为它人为地将法律条文与其所表达的意志割裂开来，并将法官的意志置于立法者的意志之上，但这种方法此后一直为人们所接受。因为表面上，这一方法有着一个十分明显的好处，即它便于使旧条文适应新情况，省却对它们的定期修订，而且更为重要的是，在实际上法律不可能提前适时修订的前提下，通过灵活的解释方法快速对在法律适用中对法律规则作出调整，确保个案在审理中的公正，而其对立法者意志的凌驾也会由公权力的分配学说来加以解决，其对法律稳定性的冲击则由学术共同体的学术精神来克服。法国民法典演变与发展的方向要求使用新的解释方法。从个人主义到社会、集体主义( 所有权、劳工保护) ; 从自由到管制( 合同) ; 从主观意思到客观归责( 外观与过错推定) ，莫不体现方法上的新变化。契约自由的削弱，劳动合同的产生即是其例。
个人责任的衰落与集体承担风险，这在雇员因工作关系受到伤害的赔偿责任中有明显体现。原来需要
证明雇主过错才可要求雇主承担赔偿责任，通过判例，不再需要证明雇主过错。进一步发展，这一损害已完全由社会保险来承担。所有权的限制增多，比如为了发展交通、通讯、能源等实行公共利益的征用或设定公用地役，此外，来自建筑、城市规划方面的限制也越来越多。在新的方法之下，法律不再被刻板地遵守，而是在遵守时更多地考虑解决方案的妥当性。原初作为法官对法律尊重与服从的三段论方法，也发生了趋向于相对性的变化。严谨的三段论成为一种形式。因为，法官在对作为裁判大前提的法律选择适用时，会通过新的解释方法对法律条文作出符合时代要求的理解。因此，法官具有了更大的解释法律的空间。此外，法官在小前提对大前提的适用时，不是简单地采用代入方法，而是采用了德国法学家恩吉施( Engisch) 所形象称呼的目光穿梭法，即法官为了求得对案件的公正解决，其目光总是在法律规定与案件事实之间来回穿梭。此外，法官有时甚至会采取从结果出发来寻找适当法律依据( 大前提) 的方法。当事实和法律因素不确定时，法官就常常会从他直觉地认为公平的解决方案出发，只是到了司法判决的形式起草阶段才使用三段论推理。这时的推理方法就成了倒置的三段论推理。
二、从成文法渊源到判例的发展
在大陆法系国家，成文法是主要的法律渊源，判例显然不像在英美法系国家那样重要。与制定的成文法相比，判例从来都不是主要法律渊源，法院也不实行“遵从先例( stare decisis) ”的原则。但是，毫无疑问在大陆法系国家的法国，判例却始终存在并发挥着一定的作用，且在发挥着越来越大的作用。对早期的法国民法典而言，当旧条文不合时宜，以及整个立法体系逻辑上存在不协调时，判例的存在可以避免法律威信受到削弱。其实，哪怕就早期的注释法学派阶段而言，判例也始终对民法典的适用起到伴随作用。只不过受到当时注释法学派的影响，判例的作用主要体现在对民法典条文理解产生争议时，能对这些争议起到最终解决的作用。比如，法院会通过在判例中使用“原因( cause) ”或者“合意瑕疵( vices du consentement) 这些概念来加强合同关系的道德性。
与法律解释方法的改变相联系，判例首先充当实践历史解释方法的重要阵地。民法典之后大量法律的出现，使得法律的统一性受到威胁，作为以维护法律统一为职责的最高法院，即通过判例来从立法中整理出一些适应社会变化的原则，来指导下级法院审理案件。这种仍然迂回到成文法条文的做法，虽然与注释
法学派观念类似，但是，它在成文法规则与个案解决方案之间，加入了各种灵活变通、补充和纠正措施，因此成为法律的必要补充。对现代法国来说，先例已经成为法律渊源，司法实践并不援引或者明示参照某一具体先例，但一系列先例会在司法判决中成为重要的、常常也是决定性的考虑因素。法院和学者都倾向于接受存在所谓先例所确定的法律原则。
比如，现代的劳工问题在法典中并无预见。最高法院在1859 年对粗暴解除劳动合同判令给予赔偿，这比后来的法律规定提前30 年。强制继续履行、对劳工的损害赔偿以及不正当竞争的整个学说等，都是由法院通过判例发展出来的。面对立法的惰性，法院承担起使民法典适应现代环境的任务。法院的立法作用越来越明显，这被普遍认为纯粹是对19 世纪和20 世纪前半期议会作用的补充。特别是在合同法与侵权法领域，最高法院塑造了所有新学说。司法机关成了法律改革的发动机。最近，立法机关在债法领域中的干预几乎都是被动与消极的，而非主动与前瞻的。这一事实足以说明问题。因此，有点像英美法中的制定法那样，立法主要是对判例法所确立的规则进行重述或条文化。我们可以理解成，法典的每一个条文也都附着有无数案例和习惯做法，这些案例与习惯做法补
充着条文的含义，使条文能适应当前社会的需要。学者对法院判决也起到理论支持作用。比如，很多学者，包括波蒂埃( Pothier) ，都认为人身保险合同并非是不道德的赌博，1818 年最高行政法院对此予以确认。这类例证很多: 对非婚生子女的粗暴态度通过法院允许母亲支持自己的实践得到减轻，法院在侵权诉讼中支持子女对父亲提出诉讼等。因此，正像1945 年民法典改革委员会主席、法兰西学会( 人文学院) 院士Léon Juilliot de laMorandière 在民法典修订草案起草说明中所说的那样，在私法领域，审判机构特别是最高法院的判决( jurisprudence) 才使得民事法律能够适应变化万千的社会发展。
三、结语
任何法典的制定都必须面对不断发展变化的社会需求。法国民法典演变与发展的经验告诉人们，成文化法典的稳定性，与因应时代步伐的法解释理论的发展密不可分，也需要由司法判例伴随左右。同时，成文化法典也必然离不开法律的修改活动，且法典的存续时间越长，修改的幅度也越大。他山之石，可以攻玉。我国正在制定自己的民法典，法国民法典的演变与发展之路，对我国民法典的制定以及未来民法典的发展将会有一定的借鉴意义。为此，我们需要从中汲
取以下经验与教训:首先，民法典的制定要立足于确定的法律基本思想。这里的法律基本思想既包括对法律基本认识的哲学思想与观念，也包括在根本上影响法律制度的一国成熟稳定的政治、经济制度等社会条件。没有这些基本条件，民法典的基本稳定性将会受到威胁。法国民法典建立在自由思想基础之上的这些理念，基本立足点可谓正确，但是现代社会化思想也对其产生相当大的冲击。而且，开放的经济制度在法国社会也一直未有根本性变化。第二，民法典要有一个合理的法典框架与结构。法律的基本框架结构是法律体系的基础。它取决于立法当时的法学理论研究的水平。
18 世纪的自然法学思想深深影响着法国民法典的制订，但法学的研究水平尚未达到19 世纪的科学化程度。因此，表现在法国民法典上的自然、通俗与流畅的亲民特点与后来的科学化的潘德克吞法学以及概念法学还是存在一定的差距。因此，债法到目前为止的部分修订，正反映出当时立法技术的相对简陋，因此在法典结构上的大量调整，就足以说明了这一点。
若考虑到法国民法典近年来已由当初的三卷一下扩展到五卷这一事实，则更应引起我们高度重视。我国未来民法典的制订，应当引以为戒，为此需要对民法体系的整体结构从理论、教学、司法实践等不同方
面予以正确把握、科学设计，方可以保持长久稳定。第三，民法典制度必须依赖于本国所掌握的坚实的民法基本理论。民法自身的基本理论是民法典编纂的基础，如法律行为理论、信托理论等。最后，民法典中的规则要尽量避免过于琐碎。社会是要不断发展进步的。为社会服务的民法典只有保持开放性才能与之相适应。过于琐碎的规则设计容易跟不上时代的要求，而由于自身规则的特殊性，这些具体规则常常也缺乏必要的解释空间。因此，法国民法典制订时即以原则规定为导向，是一个成功的经验。去除琐碎规则的抽象规定更容易为法解释留下空间，也更呼唤司法判例的存在与发挥作用。这样，在尽量减少修订法律从而尽量维护法律稳定性的同时，法律发展的重任也自然由法解释与司法判例来合理承担。只有这样，我们才会看到，一个既能充分照顾到民法典的稳定性，又能为未来法律发展留下足够空间的民法典，就会呈现在人们的眼前。
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比较法国民法典与德国民法典 ——读《大陆法国家民法典研究》 在谢怀栻谢老先生的这部《大陆法国家民法典研究》一书中，谢老先生用言简意赅的语言分别对法国民法典、德国民法典、瑞士民法典以及日本民法典的特点进行了分析介绍。通过读这本书让我对法国民法典和德国民法典有了更深一步的了解，由于本书未就讲两者做一个比较，因此为了对而这做个更好的了解，在此对谢老先生的观点加以整理分析对二者做一个比较分析。 在大陆法国家民法典中，法国民法典和德国民法典具有重要的地位，甚至在一定程度上可以说二者各占半壁江山，以至于将大陆法民法典分为法系民法典和德系民法典。尽管德国民法典与法国民法典的制定相距近一百年，可二者在法典的立法基础、法典的内容以及法典的编纂体例和编纂技术等方面可做比较。一、立法基础 《法国民法典》是资产阶级革命的产物，开始起草于1800年，历经四年，于1804年颁布施行。法国民法典是一部革命性的法典，开创了一个时代，是公认的资本主义初期的法典，是资产阶级的胜利成果。法国民法典的制定是法国民众要求结束四分五裂局面的反映由于传统的原因，整个法国被分为南北两个法区，南部实行的是罗马法，北部则盛行日耳曼习惯法，这进一步加剧了法国法律的分散性和地方化倾向。因此法国民法典制定可谓是白手起家。在学术方面，法国民法典更多的是依靠罗马法净胜以及习惯法传统，正因如此，法国民法典的编纂依据《法学阶梯》这部教科书式的教材体例编纂的。同时，西欧的理性自由思想对法典的编纂提供了思想基础，它是自由资产阶级思想家的自由思想和人权思想的反映。正如谢老先生所说法国民法典是“解放”人的法典，而不是“束缚”人，更不是“奴役”人的法典。因此法国民法典是在自然法启蒙思想的影响下，以罗马私法为基础制定的一步具有浓厚革命思想的法典。 反观《德国民法典》，在德国，由于德意志帝国是由各个邦或州组成的，而这些邦早已有自己的法律或法典，如巴伐利亚民法典、普鲁士普通邦法、奥地利普通民法典等。因此与法国民法典的制定时的白手起家相比，德国民法典不是在一无所有的平地上进行建筑，而是以这些邦法为基础，构筑一座更大的建筑。同时这也是为何德国民法典的制定可以长达23年之久，而法国民法典的制定却仅有4年。由于德国民法典制定之前已有各邦法足以维护社会稳定，而法国却不行，当时的法国迫切需要一部民法典去实现统一，一定程度上可以说法国民法典的制定是法国实现统一的一个必要条件。同时在学术方面德国民法典的思想基础和理论构成比法国民法典远为复杂。这不仅仅是由于德国民法典的制定比法国民法典的制定迟了将近一百年，而且是由于德国的社会经济发展与统一过程方面与法国大不相同。德国民法典主要是以潘德克敦法学为基础制定的，德国民法典的编制、结构、概念、语言，完全是潘德克顿法学的结晶。而潘德克顿法学是由罗马法（学说汇纂）发展而成的伟大思精的德国民法学，因此也就如德国法学家海恩洗茨·休不纳所说：“从根本上说，这次法典编纂工作是沿袭（6世纪时）罗马法《学说汇纂》的产物，同时带来了《学说汇纂》的优点和缺点，……”德国民法典就是一邦法和潘德克顿法学为基础制定的。 二、立法精神与立法内容 在立法精神方面，从整体上来说，法国民法典是一部革命的法典，其特点是
浅谈生活中的合同法 随着经济的快速增长，人与人之间的交流越来越多，尤其是经济的往来，各种合同频频出现，在生活中越来越广泛。交往中不可避免地会有矛盾出现。这时合同法产生并发挥其本质作用，协调人与人，人与事之间的关系。合同法就像一个交通规则，不断规范着交往活动，同时也保护着人们的合法利益，促进着社会的和谐，经济的健康发展，也是人们合法利益的卫士。 合同是平等的自然人、法人、其他组织等主体间以设立、变更、终止民事权利义务为目的而进行的意思表示一致的法律行为。合同主要包括要约和承诺两部分。合同法则是调整平等民事主体间利用合同进行财产流转或交易而产生的社会关系的法律规范的总和。从这个意义说，合同法是民法体系中一个特殊范畴。它是一种行为准则，规范着社会活动。 自从改革开放以来，提出了建设社会主义市场经济的，以经济建设为中心，我国的经济不断快速的发展，经济交往越来越频繁，政策也越来越开放。人们的衣、食、住、行都伴随着合同，包括很多人意识到的，没意识到的，合同在生活中频频出现。比如衣：人们去商店买衣服存在要约和承诺，这就涉及合同的基本问题，包括摆放的样品衣服也涉及合同。食：去饭店吃饭，也会遇到各种问题，譬如点菜就是要约，去菜市场买菜也是合同关系。住：有买房合同，涉及房屋交付时间和违约条例，以及房屋出现问题的解决方法。还有租赁合同，对房子的使用有哪些方面，以及租金和房子的维护。行：出门拦出租车，坐公交车，包括出行旅游和旅行团签订的合同。因此，合同无处不在。相应的，也导致一系列问题的产生，致使合同无法正常履行，这时就需要有一个标准来解决问题，这就是合同法。 在商场买衣服的时候，首先商家讲衣服摆出来就是一种要约，表示这衣服是出售的。再者，商品的标价就是向我们要约，如果我们同意以这个价格购买则是承诺。同时，我们要求试穿衣服也是我们对商家的要约，而商家同意试穿则是对此的承诺。这些合同都是大家很少注意的，然而却大量存在于我们的生活。买衣服或鞋子的时候还有质量保证，这就是对我们的承诺，也是合同。在我们购物的时候，要约和承诺不断反复出现，同时发出者也不断变化着，有时候是消费者我们，有时候则是商家，有时候则是厂家，角色在不断变化着。 去饭店吃饭也是经常发生在我们身边的事，当我们拿到菜单的时候上面的菜和菜价就是对我们的要约，而我们点菜则是对菜种类及价格的承诺。同时菜单上
战略管理的演进与发展趋势 【内容提要】战略管理是现代企业管理的最高层次与首要任务，在企业的经营过程起着指针的作用，因此，战略理论的研究有着重要的意义。本文在回顾战略理论研究演进过程的基础上，探讨了战略理论研究的现状及存在的问题，指出战略研究与经济理论及其它相关学科的渗透与交融，以及研究方法上多种理论的有效整合是它的未来研究趋势。 管理科学有三个层次：管理基础、职能管理、战略管理〔1〕。显然，战略管理是现代企业管理的最高层次与首要任务，在企业的经营过程起着指针的作用。尤其是在当今市场环境变幻莫测，竞争日益激烈的情况下，如何制定正确的战略并有效地实施和控制，以便获得持续的竞争优势，是摆在每一个企业面前的一个严峻问题。有关战略研究的论著是十分丰富的，但给人莫衷一是的感觉，尤其是当前战略管理研究的现状及今后的发展方向，更是人们所关注的问题。人们需要的是对战略理论的演进过程与现状有一个比较系统而全面的了解，对其发展方向有一个比较清晰的认识。本文正是基于这个目的，系统地回顾了战略管理理论研究的演进过程，讨论了它的现状、存在的若干问题以及今后的发展趋势。 1 战略管理理论研究演进过程的简要回顾 现代意义上的战略管理思想，最早出现在美国经济学家巴纳德的代表作《经理的职能》一书中（1938年），巴纳德运用战略的思想对企业诸因素以及它们之间的相互影响进行了分析，首开企业经营战略研究之先河。1962年，美国经营史学家钱德勒发表了《战略与结构：工业企业史的考证》。尽管他没有对企业战略本身进行具体分析，但却为企业战略管理研究开辟了道
路、奠定了基础。据此，我们可以认为自30年代末期至60年代初期是企业战略管理研究的萌芽期。从60年代中期到70年代初期，是战略理论研究的奠基期。在这一阶段中，战略研究主要集中在战略的概念与构成要素等理论问题上。1965年，安索夫发表《企业战略论》，对企业成长的基本原理、理论和程序进行了研究，初步形成了企业战略管理研究的理论框架。从70年代初期至80年代初期，是战略理论研究的探索期，这一时期研究的核心问题是战略管理。安索夫的《从战略计划走向战略管理》（1976年）和《战略管理论》（1979年）突出地反映了战略管理理论研究的发展；霍弗的《战略制定》（1978年）和W.R.金与克里兰的《战略规划与政策》（1978年）则代表着战略管理由理论研究向实际应用研究的新发展。从80年代是战略管理研究的争鸣与反思期。随着80年代世界经济格局的深刻变化，战略研究学者认识到必须更新70年代形成的战略管理模式，从过分重视企业中物的要素和过分理性化的研究方法转变为重视企业中人的因素、文化因素和非理性因素，重视研究方法的方向性和有效性，进而导致非主流学派的迅速崛起。从80年代中期到目前为止，是战略管理研究转折期，战略研究围绕企业竞争优势展开，提出了基于资源、基于能力、基于知识等崭新观点，并对战略联盟进行了深入的研究。上述各阶段的发展过程如表1所示。 表1 战略研究理论的演进过程 发展阶段代表人物及著作主要特征或贡献 萌芽期(30 巴纳德:《经理的职能》(1938) 首次在企业管理中引 年代末到60 钱德勒:《战略与结构:工业企入战略思想,开创战略研 年代中期) 业史的考证》(1962) 究之先河
合同法的演变 篇一：法的演进 第十二章法的演进 本章学习目的：了解原始社会的社会组织和社会规范；了解法的演进所面临的时代问题和未来演进趋势；熟悉法律产生的原因、过程和标志，以及法的历史类型；掌握法的继承与移植，以及法律传统与现代化。 第一节法的起源 一、原始社会的规范 （一）原始社会的生产方式和社会组织结构 原始社会是人类历史发展的早期阶段。原始社会的生产力水平难以为法律的存在提供经济基础。在这个时期，没有国家，也没有法律。法律属于上层建筑，决定于社会经济基础。因此，考察法的起源，不能脱离社会生产方式，当然也就不能脱离生产力的发展水平。生产力的要素包括劳动者、生产工具和劳动对象，生产力水平的高低集中反映在生产工具上。原始社会的生产力水平低下，主要就是因为那时的生产工具极其简陋。由于生产力水平极端低下，没有剩余产品，就不可能产生私有制，也就没有国家和法。总之，原始社会的生产力水平难以提供一种法律产生的经济土壤。其次，原始社会没有给法律的存在提供权力基础。
关于原始社会的权力形态问题，在历史学、民族学、人类学与考古学的框架中，主要形成了两种比较成熟的理论解释模式。第一种模式，就是摩尔根以人类学立场在1877年《古代社会》中所提出的氏族—部落联盟模式。第二种模式，是20世纪中后期才形成的酋邦模式。可以说，氏族—部落联盟模式下的权力主要由一个原始的代议机构掌握，它体现为一种集体分权性质的权力，这样的权力形态由于西方后来的代议民主制遥相呼应；而酋邦模式下的权力带有较强的个人集权性质，它几乎不受任何监督和制约，其特征是一个人对其他人实施无限的专制的统治。 （二）原始社会的行为规范 任何社会都需要有人所共同遵守的行为规范，从而为人们的行为提供模式、规定界限，以协调人们之间的关系，确定社会生产和生活所必要的秩序。行为规范是社会调整的主要依据。原始社会尽管没有国家和法，但仍然是有秩序的，只是那时人们还不可能自觉地制定出某种行为规则。在原始社会的这种“有秩序的无政府状态”下，与原始公有制的经济基础相适应，不仅存在自己的社会组织，而且还有自己的社会规范——原始习惯。原始人在长期共同生产和生活中自然形成的、世代相传的共同遵守的各种行为规则，统称为原始习惯。原始习惯对全体氏族成员具有普遍约束力，氏族成员的冲突和纠纷大都通过原始习惯予以解决。原始习惯表现
法国民法典与中国民法的比较
法国民法典对中国民法典的启示 余蓁茜 （西南政法大学应用法学院;学号2010111279） 【摘要】：《法国民法典》不仅是资本主义世界最早的民法典，也是世界上最长寿的民法典，至今已经实施了200个年头了。在这200年中间，许多国家主动或被动地接受了这部法典，加入了大陆法系法国家族，《法国民法典》因此而成为大陆法系的一面旗帜。在过去的岁月里，它受到无数赞誉和无上敬仰，被普遍誉为“摧毁了旧社会，开创了一个新社会”的自由资本主义民法的典范。纵观世界法治发展历程,法国民法典(《拿破仑法典》)开启了人类法治时代的新篇章。作为世界第一部成文民法典也是19世纪资本主义早期民法典的代表, 以其先进的思想和立法成果对近代各国民法的发展有着深远的影响。它提出了自由、平等、人权、民主和法治思想,并确立了契约自由、私有财产神圣不可侵犯、过错责任三大民法根本原则。这些对我国当下正在讨论的民法典的制定有积极的借鉴意义。 【关键词】：法国民法典；中国民法典；启示；立法 法国民法典给中国制定民法典的一些启示发现他人的优点其目的是为了见贤思齐。法国民法典所表现的启蒙思想和解放精神，对于任何地方、任何时代的寻求自由与解放的人
民，都具有极大的教育意义和价值，对于任何一个想要建立新的法律秩序的人民，也具有极大的益处。 1.1 指导思想上的借鉴 制定我国民法典应该坚持从实际出发并借鉴国外先进经验的指导思想。从我国国情出发，我们既不应回归罗马也不应照搬德国。我们必须认识到法国民法典制定完毕是200年前的事情了，在社会进程飞速发展的今天，我们如果不对今天的现实惊喜关注而单纯的迷信这部法典，就会给人以一种“抱残守缺”的保守形象。因此，中国制定民法典不应以哪一个模本来抄袭，而应是借鉴它们。事实上，从法国民法典的制定过程我们也可以看出，法国人从法国实际出发并且借鉴罗马法才制定出这样一部伟大的民法典。 中国的实际是多方面的，当然首先是经济形态和经济制度，然后是民族的传统和法律的传统。需要指出的是，国民素质和法官队伍素质也特别重要。如果我们的法律是“松散式”的，是“联邦式”的，缺乏体系性和逻辑性，则人民难以了解和掌握法律，法官难以操作和判决案件。还应注意我们的法学教学和法学理论要就的实际，教育和理论研究所采用的概念、原则、制度和理论的体系；注意到我们的司法实务中法官和律师是按照大陆法系特别是德国法的概念、原则、制度和理论的体系进行思维和推理；注意到我们的立法实际，特别是改革开放以来的法律如民法通则、合同法和担保法等，所采用的概念、原则、制度和理论的体系是德国式的 1.2 立法原则上的借鉴
关于合同管理的几点建议 市场经济主体作出的市场经济行为，均需通过书面合同的形式将双方的合作内容固定下来，并以此作为双方充分履行的保障。一旦产生纠纷，已生效的书面合同则成为双方权益保障的护身符。因此，有效的合同管理成了现代企业经营管理的重要内容。 下面结合本人实际工作经验，介绍一些合同管理中易出现问题之处，供大家参考： 一、具备高度的规避企业风险意识。 合同风险显现有明显的滞后性，签订合同时我们根本无法预知在哪里或什么时候会出现风险，有些甚至几年后才显现出来，导致部分人产生合同管理无用论的错误想法。事实上合同管理人员需具备高度的规避企业风险意识，努力将每一环节的风险控制到最低，这样才能保障企业未来面临的风险最小，企业才能稳健的发展。具备高度的规避风险意识是做好合同管理最根本的前提，也是合同管理人员应具备的最基本素质。 二、对方资信的调查。在签订合同之前，经办人员要调查核实对方的资信情况，不得与实际不存在的企事业组织或身份不明的个人签订合同，不得与不能独立承担民事责任的组织或个人签订合同。有时候我们发现对方只是一个没有独立法人资格的分公司；有时候会发现谈判时是集团公司，签合同的却是其子公司。分公司不能独立承担民事责任，而子公司的履约能力明显低于母公司，这都是我们需要注意的。 三、合同文本的拟定与审核。合同文本须包含八要素（1、当事人的名称或者姓名和住所；2、标的；3、数量；4、质量；5、价款或者报酬；6、履行
期限、地点和方式；7、违约责任；8、解决争议的方法）。有些合同会缺失质量条款、违约责任和解决争议的方法这三个要素，一旦涉诉，要追究对方的违约责任将非常困难。 对于对方提供的合同存在明显不对等或不公平的条款要坚决予以修改或删除，对于重大的合同可以交由法律顾问出具审核意见。 四、合同的签订。合同得由公司的法定代表人签订，或由其授权的代表在授权范围内签订。实际操作中总是存在超越权限的情况，所以时常会发生合同要付款时要交由法定代表人补签名的情况。因为超越权限范围签订的合同是效力待定的合同，须通过法定代表人追认才有效。 五、合同的盖章。有些印章管理责任人员将印章保管及盖章的工作交由没有经验的下属办理，以致会出现一些常识性的错误，比如盖章就盖最后一页，没有骑缝盖，盖的章看不清楚等情况。出现纠纷，这类合同基本上属于白签。 六、合同原件的保管。保管存档的合同一定要是双方签名盖章的原件，不能是复印件、传真件，因为诉讼中复印件是没有证明效力的。关于这点，始终有人不明白，要引起大家的重视。 七、合同的变更、终止。当市场环境发生重大变化，导致原合同的合作条件明显不公平时（如价格），需要及时与对方协商，用补充协议的形式变更合同条款。当双方赖以合作的前提不复存在时，需要及时与对方协商，提前终止合同，将损失降到最低。做到这些，需要的是高度规避风险的意识及责任感。 八、双方函件的往来。当双方合作不下去，拟提前终止合同时，通常经办部门会自行发一些函件给对方。对于对样的函件，最好交由法务人员来处理，因为除了函件的内容如何表述非常关键外，如何证明你在什么时候发
法国民法典和德国民法典的区别 一、两者的制定情况比较 《法国民法典》是法国资产阶级大革命的产物，开始起草于1800年8月，历经4年，于1804年正式颁布施行。《法国民法典》以法学阶梯式的编创而开现代民法典之先河：史称“法国式”。而《德国民法典》则是德意志帝国统一后的产物，是罗马法与日耳曼法融合的产物，制定于1896年，于1900年1月1日正式生效施行，它以学说汇编式的编创把民法典的立法技术发展到令人叹为观止的境界，史称“德国式”，享有“德意志法律成就之集大成者”之誉。 二、两者的体例安排比较 《法国民法典》分为卷、编、章、节、条、款，项，体例方面则继承了罗马法的传统，分为人、财产以及所有权的各种变更、取得财产的各种方式等三卷共2283条。《德国民法典》为编、章、节、条、款、项，体例方面则为总则、债的关系法、物权、亲属法和继承法等五编共2385条。该编排与以往法典不同的是，首先，设立“总则”为第一编，这一体例打破了自查士丁尼法典以来传统民法分为人、物、债和继承四个部分的做法。《德国民法典》的这种编排体例，为以后许多大陆法系国家制定民法典所参考和借鉴。 三、两者在内容上的比较 （一）总则 《法国民法典》没有明确规定总则，而以序编为总论部分。其内容主要为法律的颁布、效力与适用问题，共分6条。其中第2条规定了法的溯及力问题，“法律仅适用于将来，没有追溯力。”实际上这6条相当于整部《法国民法典》的基本原则。《德国民法典》则首创民法总则编，并分七章227条（因为从1～240条中已废除13条）对人；物、动物；法律行为；期间、期日；时效；权利的行使、自卫、自助；提供担保等作了详尽的规定。但德国民法典始终未对法的溯及力问题做出规定。至于对时效的规定，《法国民法典》放在第三卷第二十编的第一、三至第五章。 （二）关于物权的规定 1.两部法典对物权规定的特点。《法国民法典》没有对物权、债权加以区分，没有独立的物权制度。它对债权、物权的规定是混杂在一起的。对物权的规定也较简单，其法律条文从544条到636条总共92条。其主要特点是：第一，以个人为本位，确立私有财产不可侵犯的原则。如第544条规定“所有权是指，以完全绝对的方式，享有与处分物的权利，但法律
浅淡建设法规和合同管理 随着我国加入 WTO，我国建筑市场的竞争也日趋激烈，对于建筑企业既是一次严峻的生存挑战，也是一个难得的发展机遇。目前我国的中小型建筑企业综合竞争实力和管理水平，尤其是建设工程合同管理水平，与国内先进企业相比差距较大，与国外建筑企业比较更是不可同日而语。主要表现在合同体系不健全、合同管理水平低、人员素质较低。在建筑市场上，不慎签订一个的合同就有可能导致企业面临破产的窘境，因此，中小型建筑企业必须加强对合同管理的研究、加强对控制合同风险对策的研究，重视建设施工合同，以提高企业的抗风险能力，确保在日益竞争的建筑市场上求生存、谋发展。 建设施工合同是指承包人按照发包人的要求，依据勘察、设计的有关资料、要求，进行施工建设、安装的合同。是承发包双方为实现建设工程目标，明确相互责任、权利、义务关系的协议；是承包人进行工程建设，发包人支付价款，控制工程项目质量、进度、投资，进而保证工程建设活动顺利进行的重要法律文件。有效的合同管理是促进参与工程建设各方全面履行合同约定的义务，确保建设目标（质量、投资、工期）的重要手段。因此，加强合同管理工作对于承包商以及业主都具有重要的意义。 一、加强建设工程合同管理的现实意义 （一）加强合同管理是市场经济的要求。随着市场经济机制的发育和完善，要求政府管理部门打破传统观念束缚，转变政府职能，更多地应用法律、法规和经济手段调节和管理市场，而不是用行政命令干预市场；承包商作为建筑市场的主体，进行建筑生产与管理活动，必须按照市场规律要求，健全和完善内部各项管理制度，其中合同管理制度是其管理制度的关键内容之一。建筑市场机制的健全和完善，施工合同必将成为调节业主和承包商经济活动关系的法律依据。加强建设工程施工合同的管理，是社会主义市场经济规律的必然要求。 （二）规范建设各方行为的需要。目前，从建筑市场经济活动及交易行为看，工程建设的参与各方缺乏市场经济所必须的法制观念和诚信意识，不正当竞争行
法国民法典的制订及其历史意义 王静 原载《学习时报》 法律是现代社会维系文明的重要制度基础，其中，民法既是每一个现代人不可须臾离开的生活准则，又是关系现代市场经济和社会秩序有效建构的关键。谈到民法的历史，必然要提到1804年颁布的《法国民法典》（直译为《全体法国人的民法典》，也称《拿破仑法典》）。作为世界第一部成文民法典，它自签署颁布后，始终在不同程度地影响着世界多个国家的民事立法。制定民法典的推动者和签署者拿破仑对该法典经久不衰的魅力早有预见。他在战败被流放到圣赫勒拿岛时，曾自豪地说，我的光荣不是打过40次胜仗，因为滑铁卢的一败便可 使这一切完全被人忘记。但不会被人忘记而且永垂不朽的却是我的民法典。恰如拿破仑所预言，伴随着拿破仑帝国的扩张，1838年的荷 兰民法典、1865年的意大利民法典、华沙公国(后来的波兰王国)、 俄罗斯帝国法令全书的民法部分、土耳其民法典等都以法国民法典为蓝本制定。进入二十世纪之后，埃及、叙利亚、伊拉克、利比亚、索马里等国的民法典也都极大的借鉴了法国民法典的模式和内容。可以说，《法国民法典》是继罗马法之后、19世纪以来，民法发展史上的重要里程碑。它确立了现代民法的法典模式，与《德国民法典》一起构成了现代欧洲大陆法的基石，而且作为第一部资产阶级民法典，极大地促进了法国19-20世纪资本主义经济的快速发展。
《法国民法典》是迄今为止施行时间最长的民法典，经久不衰的魅力是其成功立法的最好诠释。该法采用了总分结构，共2281条。其中，总则部分极为精炼，仅有6条，对法律的颁布、基本原则、效力及其适用作了规定。如其第4条规定：“审判员借口没有法律或法律不明确、不完备而拒绝受理者，得依拒绝审判罪追诉之”，该条在赋予法官充分自由裁量权的同时，旨在树立司法裁判在民事矛盾和纠纷处理中的权威。其第6条规定“个人不得以特别约定违反有关公共秩序和善良风俗的法律”，从而确立了民法的公序良俗原则。正是因此，看似单薄的6条内容，却确立了指导民事立法、执法、司法的基本原则。这些源于规则、又高于规则的民法基本原则赋予了民法典历久弥新的生命力，使民法典可以通过对基本原则的解释而不至于落后于现实发展的需要。《法国民法典》的总则之后是分则部分，它分为三编，第一编规定了人的民事权利能力、权利、身份、婚姻等与生活密切相关的基本民事问题。第二编在第一编的基础上，对人生存和发展所需要的物质基础，即财产进行规定。第三编则进一步规定人能够取得财产的合法方法。该法典围绕着人这个中心，按照普通法国人的认知逻辑，逐渐由人及物，形成了具有突出特色的“人法”。对于这种极具创造性的立法安排，有法史学家认为是受到了优士丁尼所著的法学名著《法学阶梯》的影响。也有学者认为，18世纪法国的民法学教科书《法国法阶梯》中形成的人法、物法、债法、债的后果的四卷结构对民法典影响至伟。回溯《法国民法典》的诞生，应当说，法国大革命前后的经济社会发展需要是促成民法典颁布的社会基础，也
２０世纪管理理论与思想的发展演变 随着历史的进程，管理的含义、内容、方式及特点也在不断地变化、发展。综观20世纪管理理论与思想史，是一个不断发展演变的历史，其演进分以下几个阶段。 20世纪初至30年代：科学管理阶段（古典管理理论的形成） 这一阶段对科学管理作出重要贡献的代表人物有： 1)“科学管理之父”——泰勒 从19世纪末到20世纪初，美国德瓦尔钢铁公司总工程师泰勒致力于企业管理改革的研究，创造了一套科学管理方法，并于1911年出版了理论着作《科学管理原则》，提出以计划、标准化、统一管理作为三条基本原则来管理生产，代替以往的经验法则，从而奠定了科学管理的理论基础，标志着科学管理思想的正式形成，人们称之为“泰勒制”，泰勒也被誉称为“科学管理之父”。由于“泰勒制”的推行，使美国当时的劳动生产率提高了2～3倍，对世界的管理产生了巨大的影响。随后，泰勒的追随者也对科学管理作出了重大贡献，主要有：亨利·甘特，创造了“甘特图”，提出了“劳动报酬奖金制”等；弗兰克·吉尔布雷在建筑业中研究发展科学管理，在动作研究、工作简化方面作出了独特贡献；埃默森，着有《十二条效率原则》一书（1912），被称为“效率大师”。 2)管理理论之父——亨利·法约尔 亨利·法约尔的理论贡献体现在他的着作《工业管理与一般管理》（1916）当中，他从四个方面阐述了他的管理理论；①将管理职能与经营职能分开；②提出了组织经营的14条原则；③提出了能力与管理层次对应的原则（法约尔法则）；④提出了合理管理幅度的原则以及在一定范围内同级下属可自行协商相关问题的法约尔跳板原则。此外，法约尔还提出了对管理者素质和知识的要求。法约尔所提出的上述管理的理论要素和原则，对后来的管理理论研究具有深远影响，很多方面直到今天仍然为管理工作者所采用。 3)组织管理之父——马克斯·韦伯 马克斯·韦伯创立了行政组织设计理论（又称古典组织理论），因而被称为“古典组织理论之父”。马克斯·韦伯主张建立一种高度结构化、正式的、非人格式的“理论的行政组织体系”，他认为这是对个人进行强制控制的最合理手段，是提高劳动生产率的最有效形式，而且在精确性、稳定性、纪律性和可靠性方面优于其他组织。他的这些思想体现在其着作《社会和经济理论》之中。 此外，詹姆士·穆尼在与赖利合着的《组织原则》一书中，提出“协调、等级、职能”三原则，并提出管理是指导、激励别人的方法和技术，组织是把各种不同职责联系成一个协调的整体的方法。有突出贡献的英国着名管理专家林德尔·厄威尔，把泰勒、法约尔、穆尼等人的理论联系起来，系统化，并提出管理的计划、组织、控制三职能和预测、协调、指挥三项指导原则。 科学管理阶段的研究侧重于从管理职能、组织方式等方面研究效率问题，对人的心理因素考虑很少或根本不去考虑，这是科学管理的最大缺陷。 30年代到60年代：行为科学理论及管理理论丛林的发展阶段 行为科学理论起源于20世纪30年代，这时生产规模进一步扩大，需要更先进的管理方法。此外，市场竞争日趋激烈，加之科学管理思想阶段及其管理方法不注重人的因素常导致管理效果欠佳，这就促使管理学家们从人类行为的角度对管理进行研究，提出了各种行为科
合同管理的发展趋势：从操作走向战略——来自世界500强企业的最新思考 作者：叶小忠日期：2010年05月06日 核心提示： 合同管理如何从操作性、事务性的工作层面走向管理性、战略性的层面，这是合同管理真正要“管理”的长远问题。仅停留在操作性层面的合同管理，无法挖掘出合同中所蕴含的更多价值，也无法为公司的经营决策提供足够的支撑。成熟的合同管理应当实现合同自身的三种不同特性，明确合同的经济价值、保证其合法以及按照合同提高企业内部的管理效果 合同管理如何从操作性、事务性的工作层面走向管理性、战略性的层面，这是合同管理真正要“管理”的长远问题。仅停留在操作性层面的合同管理，无法挖掘出合同中所蕴含的更多价值，也无法为公司的经营决策提供足够的支撑。成熟的合同管理应当实现合同自身的三种不同特性，明确合同的经济价值、保证其合法以及按照合同提高企业内部的管理效率 作为公司对外经济交往的载体，合同本身包含着大量的经营管理信息、财务信息、市场信息，也就是说，对公司而言至关重要的市场需求和客户需求，都在合同中有所体现。如果公司对合同有整体的管理观念，把一年或者几年之内的合同放在一起统计分析，可以为公司的经营管理以及战略决策提供非常重要的信息。然而，现在中国的大多数企业在谈及合同管理时，所看到的仍然是一个个独立的合同，解决的是每个独立合同中可能包含的实际法律问题，企业对合同进行统计时也仅仅关注简单的金额数据，鲜有与市场业务相关的细致分析。 合同管理如何从操作性、事务性的工作层面走向管理性、战略性的层面，这是合同
管理真正要“管理”的长远问题。仅停留在操作性层面的合同管理，无法挖掘出合同中所蕴含的更多价值，也无法为公司的经营决策提供足够的支撑。怎样做才能向战略性的合同管理转变，值得国内企业深思。 专业管理模式 VS. 项目管理模式 战略性的合同管理是什么样呢？这决定于合同自身的本质。成熟的、战略性的合同管理是能够实现合同的本质的管理。 对于合同本身性质的认定，可以从不同层次来考察。首先是商业层面，合同要实现自身的商业目标，实现其经济性；第二，合同是有一定约束力的法律文件，它同时具有法律性；第三，企业将依据签订好的合同组织生产和管理，新的合同内容就会带来新的生产内容甚至管理模式，因此合同还具有与生俱来的管理性。 因此，成熟的合同管理应当实现合同自身的三种不同特性，明确合同的经济价值、保证其合法以及按照合同提高企业内部的管理效率。这应当成为合同管理的基本理念。然而，目前国内大部分企业的合同管理，仍主要以合同审查为核心，也就是主要以确保合同的法律性为核心，合同的经济性和管理性则尚未得到足够重视。 由此理念出发，现代企业内部的合同管理模式大致可以分为两种:专业管理模式和项目管理模式。目前国内大部分企业采取的是专业管理模式，即根据企业内部职能的分工，由不同部门各自负责合同的不同内容。例如，合同中涉及商业的部分由业务部门负责，财务部
第二章、管理理论的发展与演变 一、单项选择题 1、自从有了人类集体劳动，就有了（）。 A管理思想 B管理活动 C管理理论 D上述三者都有 2、被称为“组织理论之父”的是（）。 A韦伯 B泰罗 C法约尔 D梅奥 3、人际关系学说理论认为，人是（）。 A经济人 B复杂人 C自我实现人 D社会人 4、被称为“科学管理之父”的是（）。 A梅奥 B泰罗 C韦伯 D法约尔
5、科学管理的中心问题是（）。 A管理的职能 B提高劳动生产率 C管理的原则 D提高劳动积极性 6、法约尔提出的管理原则有（）。 A5项 B10项 C14项 D6项 7、后人称法约尔为（）。 A管理理论之父 B管理过程理论之父 C组织理论之父 D科学管理之父 8、管理学产生的萌芽阶段是（）。 A19世纪20年代~20世纪初 B18世纪~19世纪末 C19世纪末~20世纪初 D19世纪末~20世纪30年代 9、泰罗的科学管理思想反映在他的代表作（）之中。A《科学管理原则》
B《工业文明中人的问题》 C《一般管理与工业管理》 D《社会和经济组织理论》 10、梅奥实验经历了（）个阶段。 A4 B10 C5 D6 二、多项选择题 1、古典管理理论的代表人物有（）。 A泰罗 B韦伯 C德鲁克 D梅奥 E法约尔 2、法约尔认为管理这一职能活动由（）职能组成。A指挥 B计划 C组织 D人员配备 E控制 F协调 3、以下属于法约尔管理14项的有（）。 Ａ统一领导 Ｂ等级链
Ｃ管理宽度 Ｄ职权和职责 Ｅ集体精神 4、韦伯认为存在的纯粹形态的权利有（）。A社会权利 B自然权利 C理性一合法权力 D传统权力 E超凡权力 5、现代管理理论的新思潮包括（）。 A管理组织的虚拟化理论 B自我管理理论 C知识管理理论 D企业再造理论 E学习型理论 F人本管理理论 三、简答题 1、泰罗科学管理理论的主要内容是什么？ 2、现代管理论学派主要有哪些？ 3、简述麦格雷戈的“X——Y理论”的要点。 4、人际关系学说的主要内容是什么？ 四、论述题
电子合同发展的四个阶段 从电子合同的产生到应用，时间并不长，但它的发展却是飞速的。如今随着电子商务时代的到来，互联网的普及，电子合同的应用就更为广泛了，人们对于电子合同也越来越重视。但对于它发展的几个阶段，大家可能不是太了解，电子合同的发展大致可分为四个阶段。 第一阶段，60年代末期，即电子合同方式产生时期。二战后，随着电子计算机发明和广泛应用带动微电子科技的逐步发达和成熟，世界贸易的增长率大大超出世界经济的增长，从事与贸易发展有关的各种商业单证、文件数量也随之增长。这就需要有大量人工处理这些单证。与此同时，世界经济的发展从传统的制造业向新兴的服务业过渡。市场竞争规律发展的结果使得各种增值服务应运而生。而计算机网络技术和通讯业的迅猛发展刚好为这些商家提供了基础。这样，在60年代末，作为适应这种需要应运而生的新兴贸易方式EDI在美国及欧洲出现。 第二阶段，70年代，即EDI方式拟定电子合同的发展阶段。这一阶段的主要特点是由于70年代数字通讯网技术的出现和成熟大大推动了EDI技术的成熟和应用范围的不断扩大。跨行业的EDI系统也在此阶段出现了。同时，作为实施EDI拟定电子合同关键要素之一的标准问题也逐步建立起来。 第三阶段，80年代，即电子合同应用成熟阶段。这主要表现为不同标准之间的EDI系统开始“对话”。跨行业、跨国界的EDI网户已大大增加。这一阶段电子合同技术问题已逐渐为商业问题所取代。 第四阶段，过渡阶段。进入90年代以来，由于因特尔互联网络日益普及和发展，全球电子商务发展呈现多元化趋势，人们不仅仅局限于通过EDI方式拟定合同，同时，还采取其他更多不同方式“订立”合同，因此这一阶段可被称电子合同拟定方式由单一型过渡到混合型发展多元化阶段。 现如今科学技术是第一生产力。可见，科学技术的发展对经济的发展是具有巨大推动作用的。电子合同方式的出现，就是科学技术发展推动的结果，而电子合同的应用则进一步推动电子商务的发展。
现代管理理论的演变与发展 工商1401 赵博文 现代管理理论，是西方管理理论与思想发展的第三个阶段。在第二次世界大战后，随着各种因素共同作用，持有不同观点的各个学派不断涌起，形成学派林立、百家争鸣的形势。由此，各种新的管理理论不断出现，在交织碰撞中形成了现代管理理论的体系。 二战时期，随着生产力发展，资本主义国家工业生产水平不断提高，导致工业生产专业化和联合化在不断提高。传统的孤立、片面的管理方式无法适应新的经济发展模式，这为管理学理论的创新提供了动力。而战后，科学技术的迅猛发展，资本主义生产关系的调整和经济学、数学、统计学等辅助学科的发展又为管理理论创新提供良好的社会环境。于是，在这个大背景下，曾经的管理理论迎来了转变的机遇。 现代管理理论的生父切斯特·巴纳德早在1938年就提出组织以协作系统方式运作。然而他的思想当时未能受到足够的重视。直到20世纪60年代，巴纳德的思想引发了现代管理理论重视系统理论及其与组织关联性的风潮。研究者们认为，组织以开放式系统方式运作。组织与外界环境间处在持续不断的相互作用中。管理者必须有效管理系统各个部分。 早期的管理学家，对于现代管理理论研究的创新是值得赞扬的。但随着更多管理原则中的例外情况在实践中的出现，进入20世纪70年代后，原先的管理理论又出现了新的变化。其中最为重要的一个是
以权变学派主张的因组织、员工所处环境不同，组织需要不同的管理方式的理论。在其不断地研究中，它们将组织规模、技术的常规性、环境的不确定性及个体的差异作为影响管理方式变化的重要因素。另一个理论就是由人工智能之父，赫伯特·西蒙，结合了社会系统学派理论，通过吸收古典管理理论、行为学派理论及计算机科学理论所创立的决策理论。他提出要重视管理的决策职能，并提出人有限度理性行为命题和“令人满意决策”准则。倡导在管理过程中，“管理人”不要寻求绝对最优方案，而要根据相应情况选择最满意的方案。可以说，这两种理论为主的新理论的补充，使现代管理理论具有更广泛的适用性。 20世纪80年代后，社会、经济、文化迎来了更迅猛发展。其中的信息技术发展与知识经济的出现，使世界经济信息化、全球化、一体化趋势加强、企业竞争加剧。由此，管理理论为了适应时代进步，又产生了更新的变化。如重视非理性主义倾向及企业文化的塑造、战略管理理论提出、企业再造理论出现，以及由彼得·圣吉在《第五项修炼》中提出的“学习型组织”理论等众多观点的提出，使企业管理更重视通过信息技术为媒介。由高层管理者制定战略，由中下层管理者通过信息技术接收战略并针对工作流程进行优化，在不断地发展过程中重视企业对新经验、技术的学习，重视员工自身学习，从而使现代管理理论更好地融入企业现实发展中。而一直到今天，20世纪80年代后丰富发展的现代管理理论，还在影响着我们。 现代管理理论，是对近代管理理论的综合，是一门管理的科学。
合同法的新发展 一从形式正义走向实质正义 合同正义，是指合同法应当保障合同当事人在平等自愿的基础上缔约和履约，并保障合同的内容体现公平、诚实信用的要求。千百年来，许多学者认为，“契约即正义”，因为契约意味着当事人要基于其合意移转财产，它是对暴力侵夺、武力侵占财物及各种野蛮行径的否定，是对交易秩序的确定。例如，罗尔斯在其《正义论》一书中指出，契约的安排体现了一种正义，契约的原则就是“作为公平的正义”，它“正是构成了一个组织良好的人类联合的基本条件[3]. 18世纪至19世纪的理性哲学认为，自由意志可以自然导向正义和公正。这一观点对许多大陆法的民法学者也产生了影响。许多学者认为，合同自由能够自然地保证双方当事人所认为给付的合理和平衡。当事人如果在协商中不能获得自己所认为是平衡的条件，就可以不再协商，而另外去寻找订约伙伴。[4]因而合同自由与合同正义是不矛盾的。所以，18世纪至19世纪的近代民法在合同法中十分强调形式的正义而非实质的正义。所谓形式的正义即强调当事人必须依法订约，并严格遵守合同，从而实现契约的形式正义，至于订约当事人实际上是否存在着平等、一方是否利用了自己的优势或者对方的急需等与对方订约，或者履行合同时是否因一定的情势变化而使合同的履行显失公平等等，均不予考虑。因此，近代民法极为强调合同自由，极力排斥国家对合同的干预。合同自由被奉为民法的三大原则，在民法中具有重要的地位。 然而，自20世纪以来，社会经济结构发生巨变，社会组织空前复杂庞大，垄断加剧，社会生产和消费大规模化，公用事业飞速发展，消费者、劳动者等弱势群体保护的问题凸显出来，由于市场经济的高度发展造成了民事主体之间在交易过程中的实质平等成为一个严重的问题。这就是说，一面是愈来愈多经济实力极为雄厚的大型企业、跨国公司，另一面是非常弱小的广大消费者，尽管他们在订立合同时在形式上是平等的，但其谈判能力在实质上是不平等的。因此，实质正义受到越来越多的重视。正如有些学者指出，自20世纪以来，由于“发生了深刻变化的社会经济生活条件，迫使20世纪的法官、学者和立法者，正视当事人间经济地位不平等的现实，抛弃形式正义而追求实现实质正义”[5].现代社会由于贫富差别的扩大、大公司的兴起以及消费者权益保护的迫切需要等，对维护合同的实质正义提出了迫切要求。这就导致了在合同法上出现了一些新的变化，例如，基于诚实信用等一般条款大量的附随义务衍生出来，以及侵权法在现代社会的扩张，传统的以当事人意思自治为核心的古典合同法理论在当代受到很大冲击。美国学者吉尔莫在《契约的死亡》一文中指出，允诺不得反悔原则和信赖利益的保护导致英美法传统对价理论的衰落，以对价为中心的契约理论的崩溃导致契约法向侵权法融合，大量的当事人约定之外的义务引入契约关系，“责任爆炸”使古典的契约法面目全非。此外，公共政策对契约法对象进行系统性掠夺，劳动法、反托拉斯法、
管理控制的理论演变及其与内部控制关系 池国华 吴晓巍 (东北财经大学财务与会计研究中心 东北财经大学工商管理学院 116025) 【摘要】 管理控制(M anagement Control)从狭义的角度讲是指管理者对战略实施过程的控制,因此管理控制既是执行组织战略的一个系统,又是组织内部控制的一个系统。本文首先剖析了管理控制与内部控制的关系,指出随着企业环境的日益复杂,管理控制在内部控制中占有重要支配地位,并发挥主导作用;其次回顾了管理控制理论四个发展阶段的研究文献;最后总结了管理控制理论演变及其与内部控制关系所带来的启示,并在此基础上,对管理控制未来研究面临的挑战作了进一步的思考与探索。 【关键词】 管理控制 内部控制 环境变迁 理论演进 内部控制从组织内部的控制主体角度可分为董事会控制,管理者控制,员工控制,从而形成三个层级的内部控制:一是战略规划控制,即董事会对战略制定的控制;二是战略实施控制,即管理者对战略执行的控制;三是任务控制,即员工对作业的控制。管理控制从广义上讲应包含这三方面的控制;从狭义上讲主要指战略实施过程的控制(张先治,2002)。我们这里将管理控制作狭义解释。因此,管理控制既是执行组织战略的一个系统,又是组织内部控制的一个系统。从内部控制的理论进展可以看出,管理控制作为管理者确保资源有效利用以实现组织目标的一种组织系统,随着企业环境复杂程度和不确定性的增强,在现代企业中发挥着越来越重要的作用。但是,就我国目前的实际情况来看,无论是理论界,还是实务界,主要都是从确保会计信息可靠性的角度强调内部会计控制的构建,而忽略经营效果效率提高这一根本目标,从而忽略内部管理控制系统的构建、评价和研究。 一、管理控制与内部控制的关系 内部控制理论的发展经过了一个漫长的时期,大致可以区分为内部牵制、内部控制制度、内部控制结构与内部控制整体框架等四个不同的阶段。内部牵制思想产生于20世纪40年代以前,这是内部控制的最初形式,主要目的在于保护财产安全,确保账目正确。这一阶段人们还没有意识到内部管理控制的必要性和重要性。 1949年,AICPA首次正式阐述了内部控制的定义,即“内部控制包括组织机构的设计和企业内部采取的所有协调方法和措施,旨在保护资产、检查会计信息的准确性和可靠性,提高经营效率,促进既定管理政策的贯彻执行”,这就形成了内部控制制度思想。这一定义强调内部控制“制度”不局限于与会计与财务部门相关的控制方面,而且还包括预算控制、成本控制、定期报告、统计分析和内部审计等。但是由于审计人员认为该定义的含义过于宽泛,因此AICPA于1953年在其颁布的《审计程序说明》第19号,对内部控制定义做了正式修正,并将内部控制按其特点分为会计控制和管理控制两个部分,这种划分是为了规范内部控制检查和评价的范围,目的在于缩小注册会计师的责任范围。无论怎样,这一阶段的内部控制正式将管理控制纳入其制度体系之中,管理控制成为内部控制的一个重要组成部分。 1988年AICPA在其颁布的SAS55又对内部控制进行了重新定义,提出了内部控制结构的概念,指出内部控制结构由控制环境、会计系统和控制程序三个要素组成。之所以提出内部控制结构,是因为人们发现内部会计控制和管理控制在实践中是相互联系、难以分割的。因此此时的内部控制融会计控制和管理控制于一体。 53