2018赛季厚大法考民法先修
作者：厚大民法独家授课老师张翔
微博：@张翔民法
第一部分司法考试（民法）的考法 (1)
一、单一考察与结合考察..................................................................................................1-2
二、直接考察与分析法律关系考察 (2)
三、实务能力考察 (3)
四、理论考察 (4)
第二部司法考试（民法部分）应当如何复习 (4)
一、以知识点的掌握为出发点，以不变应万变 (4)
二、对考点的掌握，必须做到“精确”，不可不求甚解...............................................4-5
三、注重对历年真题的分析和总结.................................................................................5-6
一、司法考试（民法）的考法
一、单一考察与结合考察
1、单一考察
【2017-53】黄逢、黄现和金耘共同出资，拟设立名为“黄金黄研究会”的社会团体法人。设立过程中，黄逢等3人以黄金黄研究会名义与某科技园签署了为期3年的商铺租赁协议，月租金5万元，押3付1。此外，金耘为设立黄金黄研究会，以个人名义向某印刷厂租赁了一台高级印刷机。关于某科技园和某印刷厂的债权，下列哪些选项是正确的?（2017年司法考试卷三多项选择题第53题）
A.如黄金黄研究会未成立，则某科技园的租赁债权消灭
B.即便黄金黄研究会未成立，某科技园就租赁债权，仍可向黄逢等3人主张
C.如黄金黄研究会未成立，则就某科技园的租赁债务，由黄逢等3人承担连带责任
D.黄金黄研究会成立后，某印刷厂就租赁债权，既可向黄金黄研究会主张，也可向金耘主张
【民法总则75】设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担连带债务。设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求法人或者设立人承担。
2、结合考察
（1）并列关系的结合考察
【2017-56】2016年3月3日，甲向乙借款10万元，约定还款日期为2017年3月3日。借款当日，甲将自己饲养的市值5万元的名贵宠物鹦鹉质押交付给乙，作为债务到期不履行的担保;另外，第三人丙提供了连带责任保证。关于乙的质权，下列哪些说法是正确的?
A.2016年5月5日，鹦鹉产蛋一枚，市值2000元，应交由甲处置【担保物孳息的收取】
B.因乙照管不善，2016年10月1日鹦鹉死亡，乙需承担赔偿责任【质权人的妥善保管义务】
C.2017年4月4日，甲未偿还借款，乙未实现质权，则甲可请求乙及时行使质权【质权人的及时实行
质权义务】
D.乙可放弃该质权，丙可在乙丧失质权的范围内免除相应的保证责任【共同担保中的弃权与免责】
●【物权法213】质权人有权收取质押财产的孳息，但合同另有约定的除外。
●【物权法215】质权人负有妥善保管质押财产的义务；因保管不善致使质押财产毁损、灭失的，应当
承担赔偿责任。
●【物权法220】出质人可以请求质权人在债务履行期届满后及时行使质权；质权人不行使的，出质人
可以请求人民法院拍卖、变卖质押财产。
●【物权法194】债务人以自己的财产设定抵押，抵押权人放弃该抵押权、抵押权顺位或者变更抵押权
的，其他担保人在抵押权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任，但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。
（2）递进关系的结合考察
【2017-5】庞某有1辆名牌自行车，在借给黄某使用期间，达成转让协议，黄某以8000元的价格购买该自行车。次日，黄某又将该自行车以9000元的价格转卖给了洪某，但约定由黄某继续使用1个月。关于该自行车的归属，下列哪一选项是正确的?
●①庞某与黄某：简易交付——【简易交付物权变动时间点：买卖合同、质押合同生效时】——黄某的
●②黄某与洪某：占有改定——【占有改定物权变动时间点：物权变动的合意达成时】——洪某的
A.庞某未完成交付，该自行车仍归庞某所有
B.黄某构成无权处分，洪某不能取得自行车所有权
C.洪某在黄某继续使用1个月后，取得该自行车所有权
D.庞某既不能向黄某，也不能向洪某主张原物返还请求权
二、直接考察与分析法律关系考察
1、直接考察
2、分析法律关系考察
【2017-67】甲、乙、丙三家毗邻而居，甲、乙分别饲养山羊各一只。某日二羊走脱，将丙辛苦栽培的珍稀药材悉数啃光。关于甲、乙的责任，下列哪些选项是正确的?
●可以肯定的是：构成饲养动物致人损害
【侵权责任法82】遗弃、逃逸的动物在遗弃、逃逸期间造成他人损害的，由原动物饲养人或者管理人承担侵权责任。
●需要分析的问题是：两个饲养管理人，按照怎样的侵权责任进行赔偿？
（1）是不是共同侵权？
①共同侵权：意思联络+多个侵权行为+一个损害后果
②本题：没有意思联络；两个因果关系
（2）是不是直接结合侵权？
①直接结合：无意思联络+多个侵权行为+每个行为均可导致后果的发生
②本题：无意思联络、多个侵权行为、每个行为均可导致一部分后果的发生
（3）是不是直接间接侵权？
①间接结合：无意思联络+多个侵权行为+任何一个行为均不可独立导致后果的发生
②本题：无意思联络、多个侵权行为、每个行为均可导致一部分后果的发生
思路：将本题中的“损害后果”界定为“悉数啃光”，那么本题构成“间接结合”
结论：【侵权责任法12】二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。
A.甲、乙可各自通过证明已尽到管理职责而免责
B.基于共同致害行为，甲、乙应承担连带责任
C.如能确定二羊各自啃食的数量，则甲、乙各自承担相应赔偿责任
D.如不能确定二羊各自啃食的数量，则甲、乙平均承担赔偿责任
三、实务能力考察
1、条文运用能力考察
【2017-17】高甲患有精神病，其父高乙为监护人。2009年高甲与陈小美经人介绍认识，同年12月陈小美以其双胞胎妹妹陈小丽的名义与高甲登记结婚，2011年生育一子高小甲。2012年高乙得知儿媳的真实姓名为陈小美，遂向法院起诉。诉讼期间，陈小美将一直由其抚养的高小甲户口迁往自己原籍，并将高小甲改名为陈龙，高乙对此提出异议。下列哪一选项是正确的?
A.高甲与陈小美的婚姻属无效婚姻
B.高甲与陈小美的婚姻属可撤销婚姻
C.陈小美为高小甲改名的行为侵害了高小甲的合法权益
D.陈小美为高小甲改名的行为未侵害高甲的合法权益
首先，A、B简单：
●【婚姻法10】有下列情形之一的，婚姻无效：(一)重婚的；(二)有禁止结婚的亲属关系的；(三)
婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的；(四)未到法定婚龄的。
●【婚姻法11】因胁迫结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。其次，重点在于C、D：是否侵犯高甲的合法权益？
①现有条文：【婚姻法22】子女可以随父姓，可以随母姓。——结论：结果并不违法
②问题：有无侵犯高甲的“子女姓名决定权”？
——谁有权给子女起名字？没有明确规定——“属于夫妻共同事务”——夫妻共同决定
——高甲是精神病人——无法行使该权利
——能否由其父代理行使这一权利——具有身份性，不得代理
2、事实判断能力考察
【2017-23】刘婆婆回家途中，看见邻居肖婆婆带着外孙小勇和另一家邻居的孩子小囡(均为4岁多)在小区花园中玩耍，便上前拿出几根香蕉递给小勇，随后离去。小勇接过香蕉后，递给小囡一根，小囡吞食时误入气管导致休克，经抢救无效死亡。对此，下列哪一选项是正确的?
A.刘婆婆应对小囡的死亡承担民事责任
B.肖婆婆应对小囡的死亡承担民事责任
C.小勇的父母应对小囡的死亡承担民事责任
D.属意外事件，不产生相关人员的过错责任
●核心问题：过错，还是意外？——提示：①“四岁多”；②“误入气管”。
四、理论考察
1、直接考察理论知识
【2017-1】甲、乙二人同村，宅基地毗邻。甲的宅基地倚山、地势较低，乙的宅基地在上将其环绕。乙因琐事与甲多次争吵而郁闷难解，便沿二人宅基地的边界线靠己方一侧，建起高5米围墙，使甲在自家院内却有身处监牢之感。乙的行为违背民法的下列哪一基本原则?
A.自愿原则【针对意思表示不真实】
B.公平原则【针对权利和义务的配置结果的失衡】
C.平等原则【针对特权】
D.诚信原则【针对不守约、恶意加害他人】
2、用理论分析案件
【2015-4】甲公司与15周岁的网络奇才陈某签订委托合同，授权陈某为甲公司购买价值不超过50万
元的软件。陈某的父母知道后，明确表示反对。关于委托合同和代理权授予的效力，下列哪一表述是正确的?
A.均无效，因陈某的父母拒绝追认
B.均有效，因委托合同仅需简单智力投入，不会损害陈某的利益，其父母是否追认并不重要
C.是否有效，需确认陈某的真实意思，其父母拒绝追认，甲公司可向法院起诉请求确认委托合同的效力
D.委托合同因陈某的父母不追认而无效，但代理权授予是单方法律行为，无需追认即有效
●考点：委托代理权的产生依据
1、委托合同——双方行为——有孩子的意思表示——父母可拒绝
2、代理授权——单方行为——无孩子的意思表示——父母无从拒绝
二、司法考试（民法部分）应当如何复习
一、以知识点的掌握为出发点，以不变应万变
【2017-3】齐某扮成建筑工人模样，在工地旁摆放一尊廉价购得的旧蟾蜍石雕，冒充新挖出文物等待买主。甲曾以5000元从齐某处买过一尊同款石雕，发现被骗后正在和齐某交涉时，乙过来询问。甲有意让乙也上当，以便要回被骗款项，未等齐某开口便对乙说：“我之前从他这买了一个貔貅，转手就赚了，这个你不要我就要了。”乙信以为真，以5000元买下石雕。关于所涉民事法律行为的效力，下列哪一说法是正确的?
●“未等齐某开口便对乙说。。。。”命题人设计这个案情，想干什么？
●【民法总则149】第三人实施欺诈行为，使一方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为，对方
知道或者应当知道该欺诈行为的，受欺诈方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。
A.乙可向甲主张撤销其购买行为
B.乙可向齐某主张撤销其购买行为
C.甲不得向齐某主张撤销其购买行为
D.乙的撤销权自购买行为发生之日起2年内不行使则消灭
二、对考点的掌握，必须做到“精确”，不可不求甚解
【2017-10】陈老伯考察郊区某新楼盘时，听销售经理介绍周边有轨道交通19号线，出行方便，便与开发商订立了商品房预售合同。后经了解，轨道交通19号线属市域铁路，并非地铁，无法使用老年卡，出行成本较高;此外，铁路房的升值空间小于地铁房。陈老伯深感懊悔。关于陈老伯可否反悔，下列哪一说法是正确的?
A.属认识错误，可主张撤销该预售合同
B.属重大误解，可主张撤销该预售合同
C.该预售合同显失公平，陈老伯可主张撤销该合同
D.开发商并未欺诈陈老伯，该预售合同不能被撤销
●什么是欺诈？
——对象：交易事项
——不包括：交易背景、交易动机、交易资格（行为能力、处分权、代理权）
●什么是重大误解（包括认识错误）？
——对象：交易事项
——不包括：交易背景、交易动机、交易资格（行为能力、处分权、代理权）
●什么是显失公平？
——权利义务失衡
——因地位不对等所引起
三、注重对历年真题的分析和总结
1、通过真题，掌握观点
【2016-12】甲为出售一台挖掘机分别与乙、丙、丁、戊签订买卖合同，具体情形如下：2016年3月1日，甲胁迫乙订立合同，约定货到付款；4月1日，甲与丙签订合同，丙支付20%的货款；5月1日，甲与丁签订合同，丁支付全部货款；6月1日，甲与戊签订合同，甲将挖掘机交付给戊。上述买受人均要求实际履行合同，就履行顺序产生争议。关于履行顺序，下列哪一选项是正确的？
A．戊、丙、丁、乙
B．戊、丁、丙、乙
C．乙、丁、丙、戊
D．丁、戊、乙、丙
【买卖合同解释9】出卖人就同一普通动产订立多重买卖合同，在买卖合同均有效的情况下，买受人均要求实际履行合同的，应当按照以下情形分别处理：（一）先行受领交付的买受人请求确认所有权已经转移的，人民法院应予支持；（二）均未受领交付，先行支付价款的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持；（三）均未受领交付，也未支付价款，依法成立在先合同的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的，人民法院应予支持。
“普通动产”与“交通工具”的分类标准：“登记制度”还是“排除法”
2、通过真题，掌握考法
【2008-54】喜好网球和游泳的赵某从宏大公司购买某小区商品房一套，交房时发现购房时宏大公司售楼部所展示的该小区模型中的网球场和游泳池并不存在。经查，该小区设计中并无网球场和游泳池。下列哪些选项是正确的？
A．赵某有权要求退房
B．赵某如要求退房，有权请求宏大公司承担缔约过错责任
C．赵某如要求退房，有权请求宏大公司双倍返还购房款
D．赵某如不要求退房，有权请求宏大公司承担违约责任
【2014-51.】甲房产开发公司在交给购房人张某的某小区平面图和项目说明书中都标明有一个健身馆。张某看中小区健身方便，决定购买一套商品房并与甲公司签订了购房合同。张某收房时发现小区没有健身馆。下列哪些表述是正确的?
A.甲公司不守诚信，构成根本违约，张某有权退房
B.甲公司构成欺诈，张某有权请求甲公司承担缔约过失责任
C.甲公司恶意误导，张某有权请求甲公司双倍返还购房款
D.张某不能滥用权利，在退房和要求甲公司承担违约责任之间只能选择一种
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第一章民事法律关系 一、民法是什么 （一）民法的内容 1、民法是规定各种各样"民法规范"的部门法 2、民法规范的逻辑结构分为"构成要件""法律效果" （二）民法的适用 1、民法通过"涵摄过程"得以适用:指将特定案件事实（生活事实）至于法律规范的要件之下，以获致一定的结论 2、涵摄表现是三段论演绎推理的过程（T大前提包涵多个构成要件（M），R为法律效果，S为案件事实抽象民法规范所需的构成要件M） 民法规范与民法法条，民法法条是民法规范的载体之一，民法规范的载体还有习惯、法理等 二、民法规范适用的结果:民事关系的产生、变更或者消灭 民法规范通过涵摄之过程得到适用，将引起民事法律关系产生（成立）、变更、消灭的法律后果。法律规范+法律事实（一）民法的渊源，指民法规范存在的形式渊源，包括直接法源（规范法源，对法官有直接约束力，民法总则第十条，应当依照法律"制定法"，法律没有规定的可以适用习惯，但是不得违背公序良俗）和间接法源（社会学法源，法官可自由裁量是否援用） 民法总则第十条所谓之法律包括"法律、立法解释、司法解释、行政法规、地方性法规、自治条例、单行条例" 习惯作为民法直接渊源，适用必须具备三个条件1制定法无规定2经法律共同体成员长期惯行之事实，对其已形成法律效力之确信3不违背公序良俗 （二）民事法律事实 依照民法规范，充足民法规范之事实构成要件，能够引起民事法律关系发生、变更、消灭的（一个或数个）客观情况 法律行为: 以意思表 示为要素。 法律事实: 不以意思 表示为要 素，只要事 实行为被 认定，法律秩序均将之与特定法律效果联系起来"使该事实行为产生相应的法律效果" 法律行为与准法律行为 二者的相同之处在于:行为均须表达一定的意思，均属于表意行为（表示行为），所以，关于准法律行为，可类推适用民法关于法律行为的规则。（一般为事实的告知行为，无论表达的意思如何，民法均按照法律的规定的内容赋予相应的法律效果） 3、下列不属于民事法律事实 （1）好意施惠（情谊关系） "无偿约定"或者承诺为好意施惠关系:1搭乘便车、乘客叫醒另一乘客到站下车、顺路代为投递信件、代为购买零食、约定请人吃饭、相约参加宴会、为人指路、为倒车的人打手势 效果:不产生合同关系，不排除侵权之债的成立 不成立合同关系的学理基础:1约定本身不具有财产价值、不值得被评价为一种合同关系。2增加社会交往成本，不利于社会和谐。 但是故意以悖于善良风俗之方式损害于他人，构成侵权。就损失主张侵权责任。 合同界域之外的约定:该领域的合同不容合同法介入，即使当事人具有受约束的意思，也不成立合同 合同成立之判断应当依照"合意+权利义务"公式进行判断，应当根据利益状态、诚实信用原则、交易习惯等综合
司考民法名师讲义：意思表示不自由的法律行为 司考民法讲义：意思表示不自由的法律行为。为了让大家更好地迎接2014年司法考试，法律教育网的小编为大家编辑整理了以下内容，希望对大家的复习有所帮助，正所谓“良好的开端是成功的一半”，大家必须重视基础阶段的复习，务必夯实好基础知识点。 精彩链接： 司考民法讲义：意思表示不真实的法律行为 司考民法讲义：法律行为的成立与生效要件 2014司考民法名师讲义：民事权利能力 2014司考民法名师讲义：民事权利 意思表示的不自由，指在意思表示形成阶段，因遭受外在不当行为的影响，使得表意人不能按照自己内心的真实意愿自由、自主地形成意思表示，以致表意人表示出来的意思并非真实意愿的情形。意思表示的不自由包括四种：①欺诈；②胁迫； ③乘人之危；④显失公平。 （一）欺诈 《民通意见》 68．一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。 1．欺诈的构成要件与法律效果。 （1）欺诈的构成要件有四：①一方故意告知虚假事实或者隐瞒真实事实；②对方因此陷入错误认识（欺诈与错误具有因果关系）（见【例1】）；③对方因此作出不真实的意思表示（认识错误与不真实的意思表示之间具有因果关系）；④欺诈具有不正当性（《民通意见》第68条）。（2）因欺诈所实施的法律行为的效力：①因欺诈订立且损害国家利益的合同无效（《合同法》第52条）。②因欺诈订立但未损害国家利益的合同，为可撤销的合同（《合同法》第54条）。③因欺诈订立的遗嘱无效（《继承法》第22条）。 【例1】甲有一件清代瓷器，收藏家乙闻讯前来收购。为了卖个好价钱，甲谎称该瓷器是明代万历年间制品，开价200万元，乙明知甲说的是谎话，仍以200万元购买了该瓷器。不料半年后，该类瓷器的市价狂跌。乙于是以欺诈为由起诉，请
2019年国家法考《民法》职业资格考前练习 一、单选题 1.甲在报纸上发表声明称，对开发出猪流感疫苗者支付报酬100万元。乙、丙分别于2009年5月1日、6月1日成功开发出猪流感疫苗。丙于6月10日通知甲，甲以为只有丙开发成功，便向丙支付了全部奖金。不料，乙于5天后通知甲，要求甲支付报酬。对此，下列哪一个表述是正确的？ A、乙有权要求甲支付报酬100万元 B、乙有权要求丙向自己返还100万元 C、乙只有权要求丙向自己返还50万元 D、如果疫苗可以授予专利权，专利申请权应归属于甲 >>>点击展开答案与解析 【知识点】：第17章>第1节>合同的成立 【答案】：B 【解析】： ①甲的行为构成悬赏广告，相对人完成指定行为时，成立悬赏广告之债，甲应当依照承诺支付约定的报酬。根据民法理论，如果指定行为由两人以上分别先后完成的，则只有最先完成的人享有报酬请求权，如果指定行为由两人以上共同完成或者分别同时完成，则由完成者共同取得报酬。 ②本题中，乙、丙分别先后完成指定的行为，只有最先完成的乙享有报酬请求权，丙不享有报酬请求权。同时，根据民法理论，如果悬赏人善意地向最先通知的人支付了报酬，其支付报酬的义务消灭。本题中，甲善意地向最先通知的丙支付了全部报酬，甲支付报酬的义务消灭，乙无权要求 2.因有机食品市场兴起，甲自家农场种植的有机蔬菜十分畅销，乙在市区经营餐饮，欲与甲建立长期的供货关系，于是甲、乙签订了一年期的供货合同并约定乙向甲交付1万元定金后合同方生效。乙一直未交付定金。合同签订以来的大半年里，甲一直按照合同约定定期送货给乙方。就此。下列选项正确的是：( ) A、合同约定的为立约定金 B、合同约定的为成约定金 C、合同约定的为解约定金 D、因乙一直未交付定金，主合同未生效 >>>点击展开答案与解析 【知识点】：第14章>第2节>定金 B ：【答案】． 【解析】： 本题涉及定金的种类问题。立约定金是指为担保合同订立而设立的定金，成约定金是指作为合同成立或生效要件的定金，解约定金是指用以作为保留合同解除权的代价的定金。因此，本题中情形属于成约定金，选项A、C错误，选项B正确。《担保法解释》第116条规定：当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效，选项D错误。故本题答案为B。 3.下列哪一种情况下，善意第三人不能依据善意取得制度取得相应物权？
2016司考民法讲义：共同共有 2016司考民法讲义：共同共有。司法考试复习是一个艰苦的旅程，法律教育网深知考生的艰辛，为考生整理了司法考试基础知识，供大家参考。 一、共同共有的概念和特征 1、概念 共同共有是指两个或两个以上的人基于一定的共同关系对于同一标的物之全部，不分份额地、平等地享有所有权。 2、特征 （1）共同共有是不分份额的共有。在共同共有关系存续期间，各共有人对共有物享受的权利与承担的义务没有份额之分。 （2）共同共有的发生以共有人之间存在共同关系为前提。如夫妻关系，共同劳动、共同生活的父母、女子关系等。 （3）共同共有人平等地享有权利和承担义务。 二、共同共有的内部关系 1、使用收益：共有人之间享有平等的权利和义务 2006-3-7 2、共有财产的处分和重大修缮 须经全体共有人一致同意。 3、共有物、共有财产的管理 保存行为和改良行为皆须全体共有人同意 4、共有物的管理费用负担
对共有物的管理费用以及其他负担，有约定的，按照约定；没有约定或者约定不明确的，由共同共有人共同负担。 三、共同共有的外部关系 因共有的不动产或者动产产生的债权债务，在对外关系上，共有人享有连带债权、承担连带债务，但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外；在共有人内部关系上，除共有人另有约定外，共同共有人共同享有债权、承担债务。 【重点法条】：《物权法》第102条（上述） 四、共有物的分割 共同关系消灭时共同共有转变为按份共有，因此可以主张分割共有物，其分割方法与按份共有的完全相同。 五、共同共有的类型 1、夫妻共有财产 我国《婚姻法》第13条规定：“夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产，归夫妻共同所有，双方另有约定的除外。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。 2、家庭共有财产 家庭共有财产是指家庭成员在家庭共同生活关系存续期间共同创造、共同所得的财产。家庭共同劳动收入中作为家庭成员各自消费的财产和已在家庭成员间已分配了的财产，不属于家庭共有财产，而属于家庭成员的个人财产。 家庭共有财产的主体范围应如何界定，在我国学者间存在不同的认识。通说认为，家庭共有财产的主体只能是对家庭财产的形成做出过贡献的家庭成员 3、遗产分割前共同继承的财产
司考民法考点详解：继承与继承权 司考民法考点详解：继承与继承权。继承与继承权是司法考试民法的重要考点，考生应当重点复习，小编将这一考点的主要内容进行了整理，希望能够对考生的复习有所帮助。 精彩链接： 司考民法考点详解：收养关系的解除 司考民法考点详解：继父母子女关系 司考民法考点详解：夫妻财产关系 司考民法考点详解：可撤销婚姻 一、继承的概念 1、概念 继承是指自然人死亡后，由法律规定的一定范围内的人或遗嘱指定的人依法取得死者遗留的个人合法财产的法律制度。在继承法律关系中，死者为被继承人，被继承人死亡时遗留的合法财产为遗产，依法承受遗产的人为继承人。 2、分类 我国继承法将继承分为法定继承和遗嘱继承。 （1）法定继承是指继承人直接依照法律的规定继承被继承人的遗产。 （2）遗嘱继承是指继承人依照被继承人的遗嘱继承被继承人的遗产。 二、继承权的概念和特征 1、概念 继承权是公民依照法律规定或合法有效遗嘱的指定，享有继承被继承人遗产的权利。
2、特征： （1）享有继承权的主体只能是自然人。依照我国继承法的规定，享有继承权的主体只能是自然人而不能是法人、其他组织或国家。虽然法人、其他组织和国家可以受遗赠人的身份取得遗产，但不能以法定继承人或遗嘱继承人的身份取得遗产。 （2）继承权的取得以继承人与被继承人存在特定的身份关系为前提。只有与被继承人有特定的婚姻、血缘以及收养关系的人才能成为继承人。 （3）继承权是一项财产权，现代民法中的继承专指财产继承，继承人取得被继承人的财产是继承权的核心内容。法律敎育网 （4）继承权具有不可转让性。继承权虽然在本质上是一项财产权，但由于其具有一定的身份色彩，继承人虽然可以放弃继承权，但不能将继承权转让给他人。 （5）继承权发生的根据是法律的直接规定或者合法有效的遗嘱。 三、继承法的基本原则 1、互谅互让、协商处理遗产的原则 2、养老育幼原则 3、权利义务相一致原则，体现在： （1）继承法赋予了那些对公、婆、岳父母尽了主要赡养义务的丧偶儿媳或丧偶女婿第一顺序法定继承人的法律地位。 （2）继承法根据继父母子女间、继兄弟姐妹之间是否有共同生活的基础，相互之间是否存在抚养关系来确定彼此之间是否享有继承权。 （3）在分割遗产时，与被继承人共同生活或者尽了主要义务的继承人可以多分遗产，而那些有扶养能力和扶养条件但不尽扶养义务的继承人则应当不分或少分遗产，法定继承人以外的其他人，对死者生前扶养较多的，可适当分得遗产。
司考民法学讲义：自然人的民事行为能力 司考民法学讲义：自然人的民事行为能力。2014年司法考试备战已经悄然拉开了帷幕，为了各位考友能够更好地复习应战，法律教育网的小编为大家整理了自然人的民事行为能力的内容，希望能对各位考生的备考有所帮助。 精彩链接： 司考民法学讲义：自然人的民事权利能力 司考民法学讲义：物与有价证券 司考民法学讲义：民事法律关系 司考民法学讲义：民法的基本原则 一、自然人民事行为能力的概念 1、民事行为能力是民事主体独立实施民事法律行为的资格。 具有民事权利能力，是自然人获得参与民事活动的资格，但能不能运用这一资格，还受自然人的理智、认识能力等主观条件的制约。易言之，理智不健全的权利能力者，若任其独立参与民事活动，可能会损害自己，也可能会损害别人。所以，有民事权利能力者，不一定就有民事行为能力，两者确认的标准不同。 2、民事行为能力的有无与自然人的意思能力有关。 意思能力是对自己行为所发生何种效果的预见能力，自然人有无意思能力属于事实问题，我国现行立法技术对心智正常人采取年龄主义划线，即达到一定年龄即认定其有行为能力；而对成年精神病人，则采取个案审查制。 自然人在因过错侵害他人权利而须负民事责任时，能不能自负其责，不仅取决于意思能力，还与责任能力有关，责任能力是自然人对自己行为加害后果承担责任的能力。民事行为能力与民事责任能力既有相同之处，也有不同之处，有民
事行为能力人，同时也是有民事责任能力人，但限制民事行为能力人，是有责任能力的，而不是限制责任能力。 二、自然人民事行为能力的类型 1、完全民事行为能力 （1）类型： A、成年无精神病人。18周岁以上的公民是成年人，具有完全民事行为能力，可以独立进行民事活动，是完全民事行为能力人。 B、具有固定劳动收入的未成年人。16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。 （2）效果。完全民事行为能力人可以独立实施民事法律行为，其实施的民事法律行为的效力不会因其欠缺行为能力被否认。 2、限制民事行为能力 （1）类型。 A、10周岁以上不满18周岁的未成年人。 B、不能完全辨认自己行为的精神病人。 （2）效果。 A、限制民事行为能力人可以独立实施纯获利益的法律行为（如接受奖励、赠与、报酬）。 B、限制民事行为能力人可以独立实施的与其年龄或者精神健康状况相适应的法律行为。 C、未经其法定代理人同意，限制民事行为能力人签订的与其行为能力不相适应又不属于纯获利益的合同，属于效力待定的合同。
最新国家法考《民法》职业资格考前练习 一、单选题 1.下列各选项所述的甲对乙享有(或主张)的权利中，适用诉讼时效的是哪一个？ A、甲的电脑(未办理所有权登记)被乙盗窃后，甲对乙享有的返还原物请求权 B、甲经批准投资建造的房屋(一直未办理所有权登记)被乙霸占后，甲对乙享有的返还原物请求权 C、甲(6岁)的父母离异后，甲对未与其共同生活的父亲乙享有的抚养费请求权 D、甲在与配偶乙分居5年后，对乙提出同居的请求 本题答案与相关知识点解析 【知识点】：第6章>第1节>诉讼时效的适用范围 【参考答案】：A 【本题答案与知识点解析】： ①根据《民法总则》第196条第(二)项之规定，(未办理所有权登记)的动产物权的物权人对无权占有人享有的返还原物请求权，适用诉讼时效。故A选项当选。 ②根据《民法总则》第196条第(二)项之规定，不动产物权，无论是否办理权属登记，其物权人对无权占有人享有的返还原物请求权，不适用诉讼时效。故B选项不当选。 ③根据《民法总则》第196条第(三)项之规定，请求支付抚养费、赡养费或者扶养费的请求权，不适用诉讼时效。故C选项不当选。 ④根据通说观点，同居请求权系纯粹身份权请求权，不适用诉讼时效。故D选项不当选。 2.2014年12月1日，为担保甲公司在2015年度连续向乙银行的借款债务，丙以其房屋为乙设立最高额抵押权，约定担保的最高限额为5千万元(办理了抵押登记)。2015年4月1日，乙将其对甲享有的2千万元借款债权(系该最高额抵押权担保)转让给戊银行。2015年6月1日，为担保丁公司的2千万元债权(债务人为A)，甲又以该房屋为丁公司设立抵押权(办理了抵押登记)。2015年8月1日，乙又和丙约定："房屋抵押担保的最高限额提升为8千万元。"乙、丙双方共同办理了抵押权变更登记，但丁公司对此不知情。后因甲"在2015年度" A、戊有权优先受偿2千万元 B、乙有权优先受偿8千万元 C、乙有权优先受偿7千万元 D、丁仅有权优先受偿1千万元 本题答案与相关知识点解析 【知识点】：第10章>第1节>特殊抵押权 【参考答案】：C
民法学讲义 第一章民法概述 第一节民法的概念和调整对象 一、民法的概念 1、概念： 民法，是调整平等的民事主体在从事民事活动中发生的财产关系和人身关系的法律规范的总称。 2、性质 （1）部门法、实体法 （2）民法起源于罗马私法，是调整社会普通成员之间关系的法律。在这个法律中，以个人利益为核心，以人的平等和自治为理念，当事人之间处于平等的地位；与私法判然有别的是公法，它是以国家利益为核心，体现公共秩序、政治管理的法律，在这个法律中，当事人之间是命令与服从关系，处于不平等的地位。 二、民法的含义 1、形式上的民法与实质上的民法 形式上:民法典；实质上：各种相关法律 2、广义的民法与狭义的民法 （1）广义的民法就是指所有的私法规范，包括调整人身关系、财产关系、亲属关系、知识产权关系以及商事关系的法律规范； （2）狭义的民法，仅仅指调整人身关系和财产关系的法律，通常不包括亲属法、知识产权法和商事法等法律规范。 3、民法典与民法通则 （1）民法典是按一定的逻辑体系和价值判断将各种民事制度规定于一部法律内的法律文件。在法制史上，比较有影响的民法典是法国民法典和德国民法典，在我国历史上，清末和民国时期曾制定过民法典。 （2）中华人民共和国成立后，于1986年公布并施行了民法通则 三、民法的调整对象 1、平等主体之间的财产关系 民法调整的财产关系，是指平等的民事主体在从事民事活动的过程中所发生的以财产所有和财产流转为主要内容的权利与义务关系。特点： （1）主体法律地位平等。 主体平等并非指当事人在所有情况下地位均为平等，只要当事人在从事法律活动，发生法律关系时地位是平等的，我们就认为主体的法律地位是平等的。 【题例】甲为某市市长，乙为甲的秘书。某日，甲乙一起外出在商场购物。乙的钱包丢失，遂向甲借钱1000元用于购物。问甲乙之间的借钱是否受民法调整？ （2）包括财产所有和财产流转两种关系。 A、财产所有关系是指民事主体因对财产的占有、使用、收益和处分而发生的社会关系； B、财产流转关系是指民事主体因对财产进行交换而发生的社会关系。 C、财产所有关系是财产流转关系的发生前提和主体追求的直接后果；而财产流转关系则是实现财 产所有关系的基本方法。 2、平等主体之间的人身关系 民法调整的人身关系，是指平等主体之间发生的以人格关系和身份关系为主要内容的权利与义务关
民法考研复习资料 民法考研笔记 一、合同相对效力原则的含义、起源及理论基础 （一）合同相对性原则的含义 合同相对性是传统合同法理论中的一项重要原则。根据该原则，合同仅仅对合同当事人双方产生法律上的拘束力，对合同以外的第三人不产生法律上的效力，当合同债务人违反合同义务时，合同债权人仅可以对合同债务人采取行动，要求债务人承担法律责任。可见，合同相对性原则强调的是合同作为当事人之间一种自由合意的契约，只在合同的当事人之间发生效力。此原则将合同以外的第三人排除在合同效力之外，即合同以外的第三人既不享受合同权利，也不承担合同义务。 （二）合同相对性原则的起源 合同相对性原则在整个合同法理论乃至私法理论中占据着十分重要的地位 1、大陆法系 在大陆法系，合同相对性原则源于债的相对性规则，而债的相对性规则最早源于古罗马法“法锁”。而法锁是指特定的当事人之间的法律关系5或是说当事人之间的羁束状态。《法国民法典》，在第1119 条：“任何人原则上仅得为自己承担义务，而以自己名义订立契约。”第1134 条：“依法订立的契约，对于缔约当事人双方具有相当于法律的效力。”第1165 条：“契约仅在缔约当事人之间发生效力。”。与此类似，其他大陆法系国家对合同相对性的确认也与法国的情况相近。如《德国民法典》第241 条规定：“债权人因债的关系得向债务人请求给付” 2、英美法系 在英美法系，因为法律上并不存在债的概念及体系，所以大陆法中的“债的相对性”规则在英美法中被称为“合同的相对性”。其基本内容是：合同项下的权利义务只能赋予给当事人或加在当事人身上，合同只能对合同当事人产生拘束力，而非合同当事人不能诉请强制执行合同。 合同相对性原则，一直为两大法系所确认，但基本上都认为，合同相对性是指合同主要在特定当事人之间发生法律拘束力，只有合同当事人一方能基于合同向对方提出请求或提起诉讼，而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人设定合同上的义务，合同债权也主要受合同法的保护 （三）合同相对效力原则的理论基础 合同相对性是合同仅对缔约双方当事人产生效力,除合同当事人外,任何其他人不得享有合同上的权利,也不承担合同上的责任。 契约自由和意思自治原则是合同相对性的理论基础。从其实质来看,合同相对性原则可谓是契约自由和意思自治精神的直接体现。众所周知,契约自由的基本含义是指,从合同主体到合同的责任承担和救济方法都由当事人自由决定。合同自由是意思自治精神的产物。合同相对性的内涵其实正是意思自治精神在合同领域的贯彻与落实,也是契约自由思想的反映。合同效力的根源在于当事人的意志,并非受国家公权力的干涉,这正是合同相对性原则所要表达的核心思想。合同相对性的核心思想就是让合同的效力只约束缔约的双方当事人,这不仅是为了贯彻私法自治和契约自由思想,同时也是为了避免第三人与合同当事人产生不必要的纠纷。 二、合同相对效力原则的内容 （一）合同相对效力原则的内容 我国《合同法》第64 、65 条对合同相对性进行了相关规定。须明确的是合同相对性是按照债法设计的,实际上是债的相对性。 1、合同主体的相对性
司考民法钟秀勇讲义：不当得利 司考民法钟秀勇讲义：不当得利。2014年司法考试复习的大幕已经拉开，很多考生投入了新一年的复习之中。为了帮助广大考生更好地进行复习，法律教育网整理了不当得利的名师讲义，希望能够帮到大家。 精彩链接： 司考民法钟秀勇讲义：无因管理 司考民法钟秀勇讲义：债的分类 司考侵权责任法笔记：高度危险责任 司考侵权责任法笔记：网络侵权责任 《民法通则》 第九十二条没有合法根据，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。 《民通意见》 131. 返还的不当利益，应当包括原物和原物所生的孳息。利用不当得利所取得的其他利益，扣除劳务管理费用后，应当予以收缴。 不当得利要件及类型图 不当得利，指没有合法根据，使他人受到损失而自己获得利益的事实。其中取得不当利益的人叫受益人，财产受到损失的人叫受害人。因不当得利没有合法根据，虽属既成事实亦不受法律保护，受益人取得的不当利益应当返还给受害人。 不当得利制度旨在调整欠缺法律依据的财货变动，使无法律上原因而受利益，致他人受损害者，负返还所受利益的义务。不当得利制度的规范目的重在去除不当得利，而非损害赔偿，故：得利少于损失时，返还的数额以得利为准；得利大于损失时，返还的数额以损失为准。此外，不当得利之债不以当事人的过错为构成要件，仅在确定返还范围时须考虑受益人主观上究为善意或恶意。
一、不当得利的构成要件 不当得利之债的构成要件有四：①一方获得利益（包括：财产积极增加与财产消极增加）；②他方受有损失（包括：财产积极减少与财产消极减少）；③获得利益与受到损失之间具有因果关系（在给付型不当得利中，以给付关系替代因果关系）； ④获得利益没有法律上的原因（采用非统一说：（a）给付型不当得利，指自始或嗣后欠缺给付目的；（b）非给付型不当得利，指欠缺保有利益的法律权利或法律原因）。 二、不当得利的排除情形 （一）给付型不当得利的排除情形 虽符合给付型不当得利的构成要件，但法律特别规定受害人不得请求返还，因而排除不当得利之债的效力。有四种情形：①给付系履行道德上的义务（如对亲属误以为有扶养义务而扶养；对救助自己生命的人支付报酬；对玉成其事的媒婆支付报酬；民间的礼尚往来）。②债务人为清偿未到期债务而给付。③因清偿债务而给付，于给付时明知无给付义务的。④因不法原因而给付（如支付赌债、行贿、支付毒资、支付嫖资、支付给二奶包费）。但不法原因仅在受领一方存在的除外（如对绑架者支付赎金；索贿）。 （2005－3－10）在下列何种情形中，乙构成不当得利？ A.甲欠乙500元，丙在甲不知情的情况下自愿代为偿还 B.甲大学新建校区，当地居民乙的房屋大幅升值 C.甲以拾得的100元还了欠乙的债务 D.甲雇人耕田，雇工误耕了乙的数亩待耕之田 【答案】D （二）其他排除情形 1.强迫得利。指受损人因其行为使受益人受有利益，但违反了受益的意思，不符合其经济计划的情形。此时，应就受益人的整个财产，依其经济上的计划认定其应当偿还返还的范围。例如：开垦（如种植果树）他人预定作为垃圾处理场的土地；油漆他人即将拆除的围墙；维修他人预定拆除的房屋等等。衡诸于受益人的经济计划，应认定受益人应偿还的价额“为零”，不必返还。 （2002－3－17）送奶人误将王某订的牛奶放入其邻居张某家的奶箱中，张不明所以，取而弃之。张某行为的性质应如何认定？
2020年司考民法－物权法讲义：共同共有 一、共同共有的概念和特征 1、概念 共同共有是指两个或两个以上的人基于一定的共同关系对于同一标的物之全部，不分份额地、平等地享有所有权。 2、特征 （1）共同共有是不分份额的共有。在共同共相关系存续期间，各共有人对共有物享受的权利与承担的义务没有份额之分。 （2）共同共有的发生以共有人之间存有共同关系为前提。如夫妻关系，共同劳动、共同生活的父母、女子关系等。 （3）共同共有人平等地享有权利和承担义务。 二、共同共有的内部关系 1、使用收益：共有人之间享有平等的权利和义务 2006-3-7 2、共有财产的处分和重大修缮 须经全体共有人一致同意。 3、共有物、共有财产的管理 保存行为和改良行为皆须全体共有人同意 4、共有物的管理费用负担 对共有物的管理费用以及其他负担，有约定的，按照约定；没有约定或者约定不明确的，由共同共有人共同负担。 三、共同共有的外部关系
因共有的不动产或者动产产生的债权债务，在对外关系上，共有人享有连带债权、承担连带债务，但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外；在共有人内部关系上，除共有人另有约定外，共同共有人共同享有债权、承担债务。 【重点法条】：《物权法》第102条 四、共有物的分割 共同关系消灭时共同共有转变为按份共有，所以能够主张分割共有物，其分割方法与按份共有的完全相同。 五、共同共有的类型 1、夫妻共有财产 我国《婚姻法》第13条规定："夫妻在婚姻关系存续期间所得的财产，归夫妻共同所有，双方另有约定的除外。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。 2、家庭共有财产 家庭共有财产是指家庭成员在家庭共同生活关系存续期间共同创造、共同所得的财产。家庭共同劳动收入中作为家庭成员各自消费的财产和已在家庭成员间已分配了的财产，不属于家庭共有财产，而属于家庭成员的个人财产。 家庭共有财产的主体范围应如何界定，在我国学者间存有不同的理解。通说认为，家庭共有财产的主体只能是对家庭财产的形成做出过贡献的家庭成员 3、遗产分割前共同继承的财产 共同继承的财产是指在继承开始后，遗产分割前，两个以上继承人依法所继承的被继承人的遗产。人民法院《关于贯彻执行(中华人民共和国民法通则)若干问题的意见(试行)》第177条指出："继承开始
2016司考民法讲义：合同的订立 2016司考民法讲义：合同的订立。法律教育网为考生整理了司法考试名师讲义，希望能够给考生带来一些帮助。祝大家学习愉快！ 一、合同订立的程序 法律将当事人达成协议的过程拆解成两个阶段：一个是主动要求和对方订立合同方的意思表示，被称之为要约；另一个是对主动方提出订立合同的意思加以同意的意思表示，被称之为承诺。 （一）要约 1.要约的要件 ①要约必须是特定人的意思表示。 ②要约必须是向特定的对方当事人发出的意思表示。 ③要约必须具备合同成立的必要条款，即要约必须是对方已经同意即可成立合同的意思表示。 ④要约必须是表明一经对方同意即可成立合同的意思表示，即要约必须是将最终决定合同成立的权利交给对方的意思表示。 提示：要约与要约邀请的区别 要约给了受要约人一个承诺权（意定形成权）；要约邀请没有给受邀请人以承诺权。 （1）法律有规定的，直接依据法律规定来认定： 价目表的寄送、拍卖广告、招标公告、招股说明书、商业广告属于要约邀请。例外：
①商业广告的内容符合要约条件的，视为要约。例如在广告中表明有效期或者标明“款到即发货”字样的，就是要约。 ②商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。（《最高人民法院关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第3条） （2）法律没有规定的，审查该意思表示是否完全符合要约的要件，凡是不符合要约的要件但又是希望和他人订立合同的意思表示即为要约邀请。具体为： ①是否具备合同成立的全部必备条款，若具备则为要约，若不全具备则为要约邀请。 ②表意人是否表明受该意思表示的约束，如表明对方同意即成立合同的为要约，反之为要约邀请。 ③是否向特定之当事人作出，若向不特定多数人作出的意思表示则为要约邀请。但有例外，构成要约的商业广告及悬赏广告两种。 2.要约的生效（第16条） 要约到达受要约人时生效。 采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。 3.书面形式的要约、承诺生效，是到达主义，不是了解主义。 4.要约的撤回与撤销 （1）撤回是阻止要约生效；撤销是消灭要约效力。
司考民法钟秀勇讲义：法律行为的成立与生效 司考民法钟秀勇讲义：法律行为的成立与生效。为了让大家更好地迎接2014年司法考试，法律教育网的小编为大家编辑整理了以下内容，希望对大家的复习有所帮助，正所谓“良好的开端是成功的一半”，大家必须重视基础阶段的复习，务必夯实好基础知识点。 精彩链接： 司考民法钟秀勇讲义：法律行为的分类 司考民法钟秀勇讲义：法人的民事能力 司考民法钟秀勇讲义：精神损害赔偿 司考民法钟秀勇讲义：紧急避险 1.法律行为的成立 法律行为的成立，指法律行为在客观上已经存在。（1）法律行为的一般成立要件有三：①当事人；②标的；③意思表示（单方法律行为仅须一个意思表示；合同须要约与承诺合致）。法律有特殊要求时，法律行为的成立需要特殊成立要件：①实践行为（要物行为）须交付标的物。例如：定金合同、保管合同、借用合同、自然人之间的借款合同都是实践合同，自标的物交付时成立。②要式法律行为须作成法定形式。例如：遗嘱必须依照《继承法》的规定做成法定形式（五种），否则遗嘱未成立。 2.法律行为的生效 法律行为的生效，指已经成立的法律行为因符合法定的生效要件，产生行为人所意欲的法律效果。法律行为的成立属于事实判断，而法律行为的生效属于价值判断。原则上，法律行为自成立时起生效，但有下列例外：①附生效条件和附始期的合同，在条件成就或期限届至前，成立但未生效。②效力待定的合同，成立但未生效。 3.法律行为的一般生效要件有三： ①行为人具有相应的民事行为能力；②意思表示真实；③不违反法律的强制性规定和公共利益。 4.行为人具有相应的行为能力
（1）无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施的纯获利益的法律行为、与其年龄、智力和精神健康状况相适应的法律行为，有效。 （2）限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同属于效力待定的合同；依法不能独立实施的单方法律行为（订立遗嘱、抛弃贵重物品所有权）无效。无民事行为能力人依法不能独立订立的合同无效；依法不能独立实施单方法律行为无效。 （3）法人超越经营范围订立合同，原则上有效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、法规禁止经营的，无效。 5.意思表示真实 所谓意思表示真实，指表意人表示于外部的意思与其内心真实意思一致。在表意人作出的意思表示不自由、不真实的情况下，如果仍然不加区分地维持其效力，要么会损害表意人的利益，要么会损害他人利益或者公共利益，均非正义。故不真实、不自由的意思表示，具有效力上的瑕疵。 （1）意思表示不自由：①因欺诈、胁迫订立的损害国家利益的合同无效。②因欺诈、胁迫订立的合同未损害国家利益的，为可撤销的合同。③因欺诈、胁迫订立的遗嘱，无效。④因乘人之危、显失公平订立的合同，为可撤销的合同。 【例一】乙对甲谎称自己的传家宝B首饰为宋代文物，甲对首饰颇有研究，认得这是明代文物。虽如此，甲、乙约定，甲以A房屋与乙的B首饰互易。（1）根据《民通意见》第68条的规定，欺诈的构成要件有四：①一方故意告知虚假事实或者故意隐瞒事实；②对方因此陷入错误认识（欺诈与错误具有因果关系）；③对方因此作出不真实的意思表示（认识错误与不真实的意思表示之间具有因果关系）； ④欺诈具有不正当性。（2）乙的行为不构成欺诈，因甲没有陷入错误认识，甲、乙间的合同有效。法律敎育网 【例二】甲告诉乙，如果乙不同意用B首饰换自己的A房屋，就天天用针扎乙的相片。乙迷信，担心甲这样做，就同意用B首饰换A房屋。（1）根据《民通意见》第69条的规定，胁迫的构成要件有四：①故意预告实施危害；②对方因此陷入恐惧（胁迫与恐惧具有因果关系）；③对方因恐惧作出不真实的意思表示（恐惧与不真实的意思表示具有因果关系）；④胁迫具有不正当性（目的不正当、手段不正当、目的与手段结合的不正当）。（2）甲的行为构成胁迫，甲、乙间的合同虽有效成立，但有效力瑕疵，乙享有撤销权，乙撤销合同后，合同自始无效。 【例三】乙家的房屋因故倒塌，全家无处居住，乙找到甲想购买甲的A房屋。甲不同意出售，要求乙用B首饰互换，乙视B首饰为镇宅之宝，极不情愿，但迫于形势还是答应了甲的要求。彼时，A房屋价值约35万元，B首饰价值约30万元。
2016司考民法讲义：抵押权 2016司考民法讲义：抵押权。法律教育网为考生整理了司法考试名师讲义，希望能够给考生带来一些帮助。祝大家学习愉快！ 一、担保物权的概念和特征 1、概念 担保物权，又叫做价值权，是与用益物权相对应的他物权，指的是为确保债权的实现而设定的，以直接取得或者支配特定财产的交换价值为内容的权利。 2、特征 与用益物权相比担保物权具有如下之特征： （1）担保物权是以支配标的物的价值为其内容 （2）担保物权是以确保债务的履行为目的 （3）担保物权具有从属性 由于担保物权均是以确保债务的履行为其目的，所以所有的担保物权均从属于其所担保的债权。也就是说，担保物权所担保的债权为主权利，因此通常称之为主债权；而担保物权则作为其从权利。担保物权的从属性体现在下述三个方面 A.发生上的从属性 担保法第五条规定：担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。 B.转移上的从属性 主债权发生转移，担保物权也随之发生转移。 C.消灭上的从属性
主债权消灭，担保物权也相应的消灭。 （4）不可分性 所谓担保物权的不可分性是指担保物权的标的物分割、部分转让、部分消灭不影响担保物权的存续及整体性；反之，担保物权所担保的债权进行分割、部分转让或者消灭的也不影响担保物权的存续及其整体性。 由于不可分性非常抽象，特举二例说明如下： 例1：甲有三间住房用以担保其对债权人乙的40万元债权，若甲将其中一间转让给丙所有，那么乙的抵押权不受任何影响仍然是对原有的三间住房享有抵押权，盖担保物权作为物权是直接支配标的物的权利与其分割转让等没有任何关系。 例2：甲有三间住房用以担保对其债权人乙的40万元债权，若乙将自己债权中的20万元转让给丙，那么担保物权不受任何之影响，即甲的三间住房仍然担保乙和丙的40万元债权整体。 （5）物上代位性 担保物权均具有物上代位性，所谓物上代位性乃是指担保物权的标的物毁损灭失的，有其他替代物的担保物权并不消灭而是及于该替代物之上。例如，保险金、损害赔偿金等。 物上代位性是由担保物权的价值权性导出的。由于担保物权支配的是标的物的价值而非其实体，所以不像所有权和用益物权那样标的物实体灭失的即归于消灭，而是只要其价值没有灭失就不会归于消灭。 二、抵押权的概念和特征 1、概念 抵押权是指债权人对于债务人或第三人不转移占有而提供担保的不动产或其他财产，在债权未受清偿时得处分该财产并就其价金优先受偿的权利。
2020年司法考试民法讲义：著作人身权 1、与著作财产权相比有下列特征： （1）著作人身权指作者对其作品所享有的以精神利益为内容的权利。 （2）是不能够转让和继承的。 （3）不受《著作权法》的限制，包括-期限上的限制、合理使用和法定许可都不适用于著作人身权。 △例外：发表权，与著作财产权一样受50年期限的限制。 2、著作人身权内容 （1）发表权 A、发表权是指决定作品是否公之于众的权利。 作品的发表仅需要作者将其置于不特定多数人能够接触到作品的状态即属发表，至于该作品是否为他人所了解则不在考虑的范围之内。发表的方式多种多样，只要是能让不特定的多数人接触到作品即为发表。 例如：出版作品、通过网络向公众予以公开作品、公开宣读作品、公展开出作品、公开讲授作品等均构成作品的发表。 B、发表权内容包插： 冬作者有权决定作品发表或不发表，何时何地发表以及什么形式发表等。 b、作者有权禁止他人发表作品。所以未经作者许可讲未发表的作品置于公众能够了解的领域即属于侵害发表权。
例如将未发表的作品传到网上供公众查阅，将作品予以复制并出售，等都属于侵害发表权的行为。 C、任何作品，发表权一般只能行使一次，一旦被发表进入了公共领域就不再存有公开与不公开的问题了，所以也就不存有再侵害其发表权的问题了。作品发表以后，作者的发表权就行使完毕。 D、作者死后的署名权： a、作者生前未发表的作品，在其去世后是否发表，亦应尊重作者本人的意愿。 b、作者生前无表示者，推定为同意发表，其继承人或者受遗赠人能够在作者死亡后50年内行使发表权。 c、无继承人或者没有受遗赠人的作品或者作者身份不明的作品，发表权由作品原件的合法持有人行使。 △未经作者许可第三人擅自将作品予以公开不构成作品的发表，此时作品仍然作为未发表作品予以保护。 （2）署名权 A、概念：署名权指作者为表明其身份，在作品上注明其姓名或名称的权利。 B、署名权内容： a、作者有权决定是否署名以及署什么名的权利，如本名、笔名、别名或艺名等。 b、禁止他人在作品上署名。 c、作品的署名权不能被放弃，也不能被转移。 C、构成侵害著作权人的署名权
民法提纲 一、民法的基本框架结构（民事权利体系）
配偶权 人身权身份权亲属权（婚姻法） 亲权 人身自由、人格尊严 一般人格权人格独立、人格平等（宪法、民法通则）人格权 物质性人格权： 生命权、健康权、身体权 具体人格权精神性人格权：（民法通则） 姓名权/名称权、肖像权 名誉权、隐私权、荣誉权 著作权及邻接权（著作权法） 知识产权专利权（专利法） 商标专用权（商标法） 继承权（继承法） 股权（公司法等） 事不动产所有权（土地管理法、城市房地产管理法） 权所有权动产所有权（民法通则） 利共有 建筑物区分所有权 占有地役权 建设用地使用权 物权用益物权宅基地使用权（物权法、民法通则等） 土地承包经营权 他物权典权 特别法上的用益物权（水法等） 抵押权 担保物权质押权（物权法、担保法）财产权留置权 合同之债 单方允诺之债（合同法以及保险法、海商法等单行法） 缔约过失之债 一般侵权之债 债权侵权之债（侵权责任法） 特别侵权之债 无因管理之债（民法通则） 不当得利之债
观察与结论： 1.凡平等主体之间的人身、财产关系均在调整之列 2.以财产法为中心，物权与债权是财产权的两大支柱 3.物权与债权二者的各自独立体系以及二者之间密切关系是难点 4.法律行为是统领民法上的法律实施的核心概念 5.对人身权、物权、债权、知识产权、继承权、股权等最重要的理论分类体系是最重要的理论支撑点 【例1】甲被乙家的狗咬伤，要求乙赔偿医药费，乙认为甲被狗咬与自己无关拒绝赔偿。下列哪一选项是正确的？（09-3-1，单选） A 甲乙之间的赔偿关系属于民法所调整的人身关系 B 甲请求乙赔偿的权利属于绝对权 C 甲请求乙赔偿的权利适用诉讼时效 D 乙拒绝赔偿是行使抗辩权 二、物权与债权的关系 特别提示：物权与债权的区别，乃是学好物权法以及整个个民法的基础之基础。具体考点集中在一物多卖与无权处分两个点上。 （一）物权作为绝对权、支配权、对世权；债权作为相对权、请求权、对人权绝对权，是指无须通过义务人实施一定的行为即可实现并可对抗不特定人的权利，如人身权、物权、知识产权等。由于绝对权的义务主体不特定，故又称对世权。 物权同时也是支配权：直接支配标的物并实现其利益的权利，无需他人的积极义务协助。 相对权，是必须通过义务人实施一定的行为才能实现并只能对抗特定人的权利，最典型者莫过于债权。由于相对权的义务主体是特定的，故又称对人权。 债权也属于请求权：请求特定对方为或者不为一定行为的权利。 二者的区别在于： 1 前者的义务人不特定；后者的义务人特定。 2 前者法律关系中的权利义务不对应，权利人享有权利但无义务，义务人负有义务但不因此而享有权利；在后者法律关系中，双方主体的权利义务具有相对性。 3 前者具有排他性，在遭受侵害时可以针对任何第三人提出主张与提起诉讼；但相对权只能是针对特定人产生效力的权利。 4 绝对权大多是公开的，故适用权利公示原则，并应当受到侵权法的保护；相对权都是一种不公开的权利，仅在特定当事人之间具有约束力，故不具有公示性，所以债权人一般不得向第三人主张侵权责任。 5 绝对权受到侵害，其救济方法首先要考虑恢复原状，而后才是赔偿损失；而对相对权的侵害通常采用损害赔偿的补救方式。 举例：作为地役权的通行权的理解:积极义务与消极义务 （二）物权的排他性、优先性与与债权的相容性、平等性 1．“一物多卖”的考点之一
一、客观题部分 （一）单项选择题 1.甲离开自己的住所下落不明已满6年。根据法律规定，其配偶（ D ） A．只能申请宣告甲失踪 B．只能申请宣告甲死亡 C．只能先申请宣告甲失踪，再申请宣告甲死亡 D．既可以申请宣告甲失踪，也可以申请宣告甲死亡 ★考核知识点: 宣告失踪和宣告死亡的关系 考核知识点解释： 根据我国民法通则规定，公民下落不明满二年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他为失踪人。公民下落不明满四年的，利害关系人可以向人民法院申请宣告他死亡。但从法律规定看，申请宣告失踪并不是申请宣告死亡的必经程序，不管利害关系人是否曾经申请宣告失踪，都可以直接到法院申请宣告死亡。2．2008年5月，甲、乙、丙合开了一间酒吧，甲以现金10万元出资，乙以 其所有的房屋出资，丙以担任调酒师工作的劳务出资。2008年12月，酒吧欠某酒厂5万元货款。后甲因与其他合伙人发生矛盾，于2009年2月退伙。上述债务应当（D） A．由乙独立承担责任B．由乙和丙承担连带责任 C．由甲和乙承担连带责任D．由甲、乙和丙承担连带责任 ★考核知识点: 退伙的法律后果 考核知识点解释： 我国《合伙企业法》规定，退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。 3．甲出国前嘱托乙将甲的手机卖掉。数日后甲收到乙汇来的手机价款300元，并称手机已卖掉。数月后，甲看望乙，看到乙所用的正是声称已卖掉的那部手机。乙的行为属于（B） A. 越权代理 B. 自己代理 C. 无权代理 D. 双方代理 ★考核知识点: 代理权的行使 考核知识点解释： 自己代理，是指代理人以被代理人名义与自己进行民事活动。这种代理属于代理权滥用的行为，会损害被代理人的利益，所以法律是禁止的，但被代理人同意除外。 （二）判断题