第七章法律行为
一、单项选择题
1．下列各项中，不属于有相对人的意思表示的是哪一个?( )(考研中国政法大学2005 年)
A．悬赏广告 B．债务免除
C：代理权授予 D．遗嘱行为
2．“催告”属于( )(考研中国政法大学2006年)
A．法律行为 B．事实行为
C．准法律行为D．事件
3．教授甲举办学术讲座时，在礼堂外的张贴栏中公告其一部新着的书名及价格，告知有意购买者在门口的签字簿上签名。学生乙未留意该公告，以为签字簿是为签到而设，遂在上面签名。对乙的行为应如何认定?( )(司考2005年卷三，单选第1题)
A．乙的行为可推定为购买甲新着的意思表示
B．乙的行为构成重大误解，在此基础上成立的买卖合同可撤销
C．甲的行为属于要约，乙的行为属于附条件承诺，二者之间成立买卖合同，但需乙最后确认
D．乙的行为并非意思表示，在甲乙之间并未成立买卖合同
4．装修公司甲在完成一项工程后，将剩余的木地板、厨卫用具等卖给了物业管理公司乙。但甲营业执照上的核准经营范围并无销售木地板、厨卫用具等业务。甲乙的买卖行为法律效力如何?( )(司考2002年卷三，单选第15 题)
A．属于有效法律行为
B．属于无效民事行为
C．属于可撤销民事行为
D．属于效力待定民事行为
5．甲为一乘客(老烟民，熟知烟的价格)，乙为一小贩。乙在火车车厢叫卖：“红塔山香烟，10 元钱一条”，甲欣然买之。经查，该烟为假烟，甲与乙之间的行为性质应如何认定?( )(律考2000年卷二，单选第5题)
A．无效民事行为，理由为欺诈
B．可撤销民事行为，理由为欺诈
C．无效民事行为，理由是违反法律规定
D．有效民事行为，理由是双方达成合意
6．下列行为属于单方民事法律行为的是( )
A．甲邀请乙一起旅游
B．甲请乙吃饭
c．甲乙签订买卖合同
D．要约
7．甲为防止邻居乙的西瓜被连日大雨浸泡而烂掉，在其邻居外出未归期间，将该西瓜以市场价格出售。甲的行为构成( )(考研中国政法大学2007年)
A．无权处分 B．无权代理
C．无因管理D．不当得利
8．“吃巧克力”与“扔掉吃剩的巧克力”，两者从民法意义上看( )(考研中国政法大学2007年)
A．前者为负担行为，后者为处分行为
B．煎着为每英行为，冶着为法律行为
C．煎着为南因行为，后着为物权行为
D．前者为法律行为，后者为事件
9．某酒店客房内备有零食、酒水供房客选用，价格明显高于市场同类商品。房客关某缺乏住店经验，又未留意标价单，误认为系酒店免费提供而饮用了一瓶洋酒。结账时酒店欲按标价收费，关某拒付。下列哪一选项是正确的? ()(司考2007年卷三，单选第1题)
A．关某应按标价付款
B．关某应按市价付款
C．关某不应付款
D．关某应按标价的一半付款
二、多项选择题
1．意思表示与法律行为在效力方面的关系如何?( )(考研中国政法大学2005年)
A．有意思表示，法律行为方可有效
B．法律行为的效力取决于意思表示的合法性
C．效果意思决定法律行为效力的内容和范围
D．意思表示的瑕疵，能够决定法律行为无效或可撤销
2．下列关于抛弃的正确判断是哪些? ( )(考研中国政法大学2005年)
A．抛弃是单方法律行为
B．不动产物权的抛弃，须办理注销登记
C．对设有他物权的物抛弃后，他物权即消灭
D．被抛弃的物，再为他人所有，必为原始取得
3．下列行为中，不得附条件的有哪些? ( )(考研中国政法大学2005年)
A．法定抵销 B．结婚
c．票据背书 D．借款行为
4．李女与林男离婚后，双方所生的孩子判给了李。李将孩子由姓林改为姓李，林一气之下停止支付原定每半年给的3 000元抚养费。李代理孩子诉请法院打赢官司时，才发现林早有准备，已将名下的房屋过户送给了他弟弟，现既无职业又无收入，无财产可供执行。现问，林将房屋赠与其弟的行为是否有效?( )(司考2002年卷三，多选第36题)
A．是有效民事法律行为
B．是无效民事行为
C．是可撤销民事行为
D．经李代理孩子行使撤销权后，林的赠与行为才无效
5．下列民事行为中，哪些属于意思表示不真实的民事行为?( )(律考l999年卷二，多选第49题)
A．恶意串通损害他人利益的行为
B．以合法形式掩盖非法目的行为
C．误将赝品作为真品出卖的行为
D．与他人合伙开设赌场的行为
6．下列哪些情形构成意思表示?( )(司考2007年卷三，多选第51题) A．甲对乙说：我儿子如果考上重点大学，我一定请你喝酒
B．潘某在寻物启示中称，愿向送还失物者付酬金500元
c．孙某临终前在日记中写道：若离人世，愿将个人藏书赠与好友汪某
D．何某向一台自动售货机投币购买饮料
三、名词解释
1．对话意思表示与非对话意思表示(考研中国政法大学2003年)
2．附条件的法律行为(考研中国人民大学2004年)
3．重大误解(考研中国人民大学2003年)
4．意思表示(考研武汉大学2003年)
5．诺成行为与实践行为(考研厦门大学1996年)
四、简答题
1．什么是乘人之危，其构成条件有哪些? (考研中南财经政法大学2004年)
2．什么是欺诈，其构成要件是什么?
3．胁迫的构成要件是什么?
4．简述效力待定的民事行为。(考研清华大学l999年)
五、论述题
无权处分与善意取得制度的联系和区别。
六、案例分析题
1．赵某乘坐他人驾驶的两轮摩托车与董某驾驶的两轮摩托车相撞，随后被告崔某驾驶摩托车又追尾，造成赵某受伤。该起交通事故经交警部门处理作出了道路交通事故认定书。被告崔某负此起事故的次要责任，董某负主要责任。交警部门主持调解时，16岁的崔某未通知其父母自己便参与调解，并同意赔偿赵某3 000元。协议达成后崔某无钱履行，就出具了欠条一张，证明欠赵某赔偿款3 000元。后因崔某未履行该欠条的支付义务，赵某持欠据诉至法院要求崔某支付。
(1)崔某参与调解，出具欠条的行为效力如何?
(2)赵某如果想得到3 000元的赔偿款，非诉途径需要怎么做?
(3)如果崔某的父母拒绝承认崔某签的欠条，则赵某能否依据欠条向崔某请求赔偿款?
2．吴某与钱某等9人共同人股经营A棉业有限公司。2005年2月，棉业公司轧出的一批皮棉出现质量问题，被纤维检验局扣押，但检验局未及时作出处罚决定。吴某与钱某合作过程中，由于相互缺乏信任，难以继续合作。3月份，钱某等人均将股份转让给公司新股东后退出棉业公司。
在清算经营期间账目过程中，经吴某要求，钱某等人在同意承担省纤维检验局未来罚款的协议上签了字。当年9月13日，纤维检验局向棉业公司下达行政处罚告知书，欲对该公司处以巨额罚款。吴某非常着急，到处寻求减免罚款办法，后经人引见了王某。王某称其熟人多、路子宽，能疏通关系减免罚款。吴某与王某订立协议，约定由王某出面全权处理罚款事宜，费用2．6万元包干。
吴某按王某要求先行支付“活动费”l万元。然而一个月后，纤维检验局仍对棉业公司罚款9万元。吴某找到王某，王某解释“本来不止罚9万，是经过活动才降下来的”。原告吴某又找到钱某等人，但他们均不承认该笔款项支出。吴某遂将钱某等
7被告诉至法院。
彭泽县法院认为，原告吴某诉请的“活动费”系以合法形式掩盖非法目的，违反了法律和社会公共利益，依据《民法通则》第58条之规定属于无效民事行为，从行为开始就没有法律约束力。因无效民事行为产生的1万元债务不应得到法律的支持，应予以驳回。据此，江西省彭泽县人民法院一审判决驳回了原告吴某要求被告钱某等7人分担“活动费”l万元的诉讼请求。
(1)本案中，吴某与王某订立的协议效力如何? 为什么?
(2)钱某等7人是否应当承担“活动费”l万元，为什么?
参考答案
一、单项选择题
1．答案：D
提示：本题考查的是意思表示的类型
解析：悬赏广告、债务免除和代理权的授予，它们都必须向相对方作出意思表示，A、B、C项不正确，而遗嘱并不需要相对方受领，表示人不需要向相对人作出意思表示，D项正确。
2．答案：C
提示：本题考查的是催告的法律性质
解析：行为分为表意行为和非表意行为，表意行为分为法律行为、准法律行为等民事行为。催告本身传达了意思，但是它的法律效果是由法律规定的，而不取决于当事人意思，所以催告是准法律行为，c 项正确。
3．答案：D
提示：本题考查的是意思表示的认定
解析：意思表示包括内心的效果意思，表示意思和表示行为。乙的签名行为，没有产生民事法律效果的意图，即欠缺表示意思，并不构成意思表示，也就谈不上重大误解或承诺，更不能推定其有购书的意思表示，所以，A、B、c项不正确，甲乙之间不产生合同关系，D项正确。。
4．答案：A
提示：本题考查的是超越经营范围的合同的效力
解析：《合同法解释》第10条规定：“当事人超越经营范围订立合同，人民法院不因此认定合同无效，但是违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营的除外。”所以题中的合同虽然超越了甲的营业范围，但是不属于违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营的情形，A项正确。
5．答案：C
提示：本题考查的是无效法律行为的认定
解析：《合同法》第52条规定，恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以及违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效，题中甲乙的行为可以认定为恶意串通，损害国家利益。因为甲熟知烟的价格，另外买卖假烟也违反了法律的禁止性规定。
6．答案：D
提示：本题考查的是单方法律行为的认定
解析：邀请行为和请人吃饭不是法律行为，没有直接产生民法上的权利义务关系，A、B 项不正确；买卖合同需要双方的意思表示一致，是双方法律行为，c项不正确；单方行为只要一方当事人意思表示即足够，如要约，D项正确。
7．答案：C
提示：本题考查的是无权处分与无因管理、无权代理、不当得利的区别
解析：无权处分是指没有处分权而依法处分他人之物的法律行为，属于效力待定的法律行为，而无因管理是没有法定或约定的义务，为避免他人利益受损，为他人管理事务的行为，题中甲的行为明显符合无因管理的构成要件，而且是有效的法律行为，所以不是无权处分，C项正确。
8．答案：B
提示：本题考查的是事实行为与法律行为的关系
解析：法律行为是指以意思表示为核心要素，并以该意思表示的内容发生民事法律效果的行为，事实行为不以意思表示为要素；扔掉吃剩的巧克力属于物的抛弃，含有消灭物质所有权的意思表示，属于法律行为，而吃巧克力并不以意思表示为要素，也不会发生法律上的效果，属于事实行为，所以B项正确。
9．答案：A
提示：本题考查的是意思表示的认定
解析：本题的司法考试标准答案为A项，笔者对比有异议。意思表示的构成要素包括效果意思、表示意思和表示行为。在实际的生活中，关某作为房客，很难主张自己确实没有住店经验和未留意标价单。一般情况下，按照生活常识，房客对于酒店的酒水等消费信息是知道的，一经消费就推定其意欲消费，构成承诺，合同因之成立，故选择A项，这也是司法考试的标准答案。但是本题题干部分明确交代：“房客关某缺乏住店经验，又未留意标价单，误认为系酒店免费提供而饮用了一瓶洋酒”，这是一个既定的事实，可见：关某明显缺乏效果意思和表示意思，其行为不应构成承诺，与酒店之间不能成立合同关系，所以其消费行为构成不当得利，应当按照市价予以补偿性付款，笔者认为应当选8项。
二、多项选择题
1．答案：ACD
提示：本题考查的是法律行为的效力与意思表示的关系
解析：意思表示是法律行为的核心要素，不可缺少，没有意思表示，就谈不上法律行为，
意思表示的瑕疵能够决定法律行为无效或可撤销，所以，A、D项正确。效果意思就是欲发生一定民事法律效果的意思，是意思表示的重要组成部分，所以它决定着法律行为效力的内容和范围，C项正确。对于8项，法律行为的效力受意思表示影响，但是法律行为的构成要素中还往往包括一些事实要素，所以，8项这种说法就失之于片面了。
2．答案：ABD
提示：本题考查的是抛弃的性质
解析：抛弃是典型的处分行为，将因此丧失对标的物的所有权，对于动产动作一经完成就丧失，不动产由于有登记制度的公示公信，其抛弃需要注销登记。抛弃完成，该物再为他人所得，因为已是无主物，所以拾得人就是原始取得，但是抛弃物上的他物权并不因抛弃而消灭，他物权与所有权是各自独立存在于标的物上的，所以，A、B、D项正确，c项错误。
3．答案：ABC
提示：本题考查的是不得附条件的法律行为
解析：在民法上，不得附条件的法律行为包括：依性质不得附条件的法律行为，如票据行为(为保障其流通性)；撤销、承认、解除等单方行为(这类行为是为了使不确定的法律关系变为确定，若附条件会更不稳定)；还包括：身份关系上的行为或与身份密切相关的行为，如离婚、结婚、收养、解除收养关系等。A项法定抵销不得附条件；B项是身份行为；C 项是票据行为；A、B、C项正确。D项的借款行为是可以附条件的。
4．答案：CD
提示：本题考查的是可撤销民事行为
解析：《合同法》第74条规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。”所以，林某的赠与行为是可撤销的，在撤销之后，赠与行为即归于无效，c、D 项正确。
5．答案：ABC
提示：本题考查的是意思表示的真实性
解析：A、B项是《民法通则》明文规定的无效情形，属于意思表示不真实，C项属于重大误解，也是不真实的意思表示。D项虽然违法，但是是属于真实的意思表示，D项不正确。
6．答案：BCD
提示：本题考查的是意思表示的认定
解析：意思表示是民事主体将意欲发生一定私法效果的内心意思，以一定方式表达于外部的行为，包括效果意思、表示意思和表示行为，A项是典型的好意施惠行为，不构成意思表示，甲的意思并不包含受该意思表示必然约束的内容，8项是悬赏广告，c 项是遗赠行为，D 项是买卖合同，均构成意思表示，故B、C、D项当选。
三、名词解释
1．提示：应从二者的区分标准、特征和典型情形三方面进行解释
答案：以是否有表示对象可以将意思表示区分为有相对人的意思表示与无相对人的意思表示。有相对人的意思表示是指有表示对象的意思表示，如代理权的授予，悬赏广告等。无相对人的意思表示是没有表示对象的意思表示，最典型的就是设立遗嘱的意思表示。此外抛弃行为也属此类。
2．提示：应从概念、不允许附条件的法律行为和条件成就后的法律行为的效力三方面进行解释
答案：附条件的法律行为，是将法律行为效力的开始或者终止取决于将来不确定事实的发生或不发生的法律行为，即条件的成就与否决定法律行为的效力，有关身份关系的收养、结婚等行为、票据行为以及跟形成权有关的行为都不得附条件。附停止条件的，条件成就，法律行为开始生效；附解除条件的，条件成就，法律行为失去效力。
3．提示：参见本章“重点知识讲解”民法上的错误与重大误解部分，从概念和认定标准两方面进行解释
4．提示：参见本章“基础知识图解”意思表示部分，从概念、构成要件、与法律行为的关系和主要类型四方面进行解释
5．提示：参见本章“基础知识图解”法律行为分类部分，从区分标准、两者之间的差别进行解释
四、简答题
1．提示：参见本章“重点知识讲解”乘人之危的法律要件部分，从概念、行为、故意、因果关系、后果等方面进行解答
2．提示：参见本章“重点知识讲解”欺诈的法律要件部分，从概念、行为、故意、因果关系、后果等方面进行解答
3．提示：参见本章“重点知识讲解”胁迫的法律要件部分，从概念、行为、故意、因果关系、后果等方面进行解答
4．提示：参见本章“基础知识图解”效力待定的民事行为部分，从概念、性质、类型和法律效果四方面进行解答
五、论述题
提示：本题考查的是无权处分和善意取得的相关知识。对于两者的关系，可以从概念、内涵方面论述其联系；从性质、保护对象、构成要件和法律效果四方面论述其区别
答案：《合同法》第51条规定“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”这是我国第一次从法律上对无权处分行为作出明确的规定。无权处分合同的效力状态是：①无权处分合同在成立后的效力状态为效力待定，既不是有效也不是无效；②经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同转为有效的合同；③权利人不予追认、无权处分人嗣后没有取得处分权的，不具
备以上两种情形之一的，该合同转为无效合同；④如果合同转为无效，而第三人为善意的，根据善意取得制度，第三人可以主张对标的物的所有权。除非事后取得处分权或权利人追认而取得处分权，不然属于无效。
《物权法》第l06条规定了善意取得制度，无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合法定情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权。可见，无权处分与善意取得制度存在着密切的关系。
(1)联系：善意取得正是在无权处分的情况下才适用的，其前提就是处分人对财产没有处分权，二者互为补充，协调保护着权利人和受让人之间的合法权益。(2)区别：①性质不同。无权处分制度属于债权法上的制度；而善意取得则是物权法规定的一种制度。②保护对象不同。无权处分制度保护的是被无权处分的财产的所有人，即财产的权利人的利益，主要是基于一种“静态的安全”；而善意取得制度保护的是交易安全和受让人的合法权益，主要是基于一种“动态的安全”。③构成要件不同。无权处分的构成要件主要有两个：处分人对所处分的财产没有处分权；无权处分人处分财产时必须以自己的名义实施。善意取得的构成要件包括：受让人受让该不动产或者动产时是善意的；以合理的价格转让；转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。
④法律效果上，经过权利人的追认或者无权处分人嗣后取得处分权，无权处分行为将转换为有效的法律行为，相反，则归于无效。但是无权处分行为的无效并不导致物权变更的效果，因为基于善意取得制度，善意第三人仍将取得无权处分人所处分的物的所有权，在这种情况下，善意第三人依照善意取得制度取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求赔偿损失。
需要注意的是，无权处分人与善意受让人之间的债权合同是有效的，而无权处分行为这一物权行为是效力待定的。
六、案例分析题
1．答案：(1)崔某参与调解、出具欠条的行为属于效力待定的行为。
(2)赵某应当先向崔某的父母进行催告，请求追认崔某的行为，确认欠条的效力。
(3)不能，崔某的父母拒绝追认，则该欠条归于无效，赵某不能再依据此欠条请求赔偿款。
解析：(1)崔某年仅l6周岁，未独立生活，又无固定的劳动收入及生活来源，系限制民事行为能力人。他参与事故的调解并出具欠据的行为其监护人不知情，所以在未获其监护人追认前，该法律行为的效力待定。
(2)对于效力待定的法律行为，赵某需要得到崔某父母的追认使之生效，所以赵某应当向崔某的父母发出催告，解释缘由，以得到崔某父母的追认和同意，从而顺利得到赔偿款。
(3)效力待定的民事行为，在法定代理人不予追认的情况下，将必然地归于无效状态，所以，赵某不能再依据该失效的欠条主张赔偿款。
2．答案：(1)吴某与王某订立的协议无效，吴某诉请的“活动费”系以合法形式掩盖非法目的，违反了法律和社会公共利益，依据《民法通则》第58条之规定属于无效民事行为。
(2)不应承担，因为该l万元“活动费”属于非法的费用，钱某等人无须对此承担责任。
解析：(1)所谓的“活动费”是打着合法的外貌，走非法的途径，实现少缴纳罚款的目的，这是违反法律的强制性要求的，同时也符合以非法形式掩盖非法目的的要件，所以吴某与王某订立的协议无效。
(2)由于上述协议归于无效，则l万元债务得不到法律的支持，没有法律上的依据，钱某等人没有义务来承担该1万元的债务。
2010年备战考研专业课学习之法理学的意义 2009年08月17日 11:23 来源：人民网教育 1.是学习法学其他学科的需要 2.是培养法律思维方式的需要 3.是培养法律理论素质的需要首先，部门法学和法律实务所要解决的问题大都是实证性、实践性、技术性很强的问题，这些问题的解决需要法理学作指导。其次，现代社会各方面的发展都很迅猛，社会对法律的需要不断增加和变动。与此相适应，新的法律源源不断地制定出来，旧的法律则接连不断地修改和废止，有关法律的知识总量日益增加。在这种情况下，学习法理学，培养法律理论素质和法律思维能力，比仅仅习得具体的法律知识更重要得多。显然，具有较高法律理论素质和法律思维能力的人比起那些仅仅掌握法律的某些细节性知识的人，能更好适应法律和社会的进步、变化。再次，法律职业者容易受自身的法律偏见和法律经验的束缚，容易盲从现行的法律制度。 4.是培养实际工作能力的需要 法学的方法论 一.法学方法论原则 以唯物辩证法为根本方法的马克思主义法学必须坚持下列方法论原则： （一）坚持实事求是的思想路线 （二）坚持社会存在决定社会意识的观点 （三）坚持社会现象的普遍联系和相互作用的观点 （四）坚持社会历史的发展观点 法的概念 一.法的用语 1.中国历史上法的用词 广义的“法律”指法律的整体。狭义的法律仅指全国人民代表大会及其常务委员会制定的法律 2.西方历史上法的用词 二.法的释义
从人类的法律思想史上,法的定义可分为两大类:一类是非马克思主义的,一类是马克思主义的 第一，从立法者的角度来给法下定义，认为法是某种意志或命令。 第二，从司法者的角度来给法下定义，认为法是法官的判决。 第三，从守法者的角度来给法下定义认为法是约束行为的规范。 第四，从法的作用的角度来给法下定义，着重说明法的工具性。 马克思主义法的定义:法是由国家制定、认可并由国家保证实施的，反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级（或人民）意志，以权利和义务为内容，以确认、保护和发展统治阶级（或人民）所期望的社会关系、社会秩序和社会发展目标为目的的行为规范体系。 与非马克思主义的法的定义相比，马克思主义的法的定义具有如下特点： 第一，揭示了法与统治阶级的内在关系。法是以统治阶级的利益为出发点和归宿的，是从统治阶级的立场出发，根据统治阶级的利益标准和价值观念，来调整社会关系的。 第二，揭示法与国家的必然联系。法是出自国家的社会规范，统治阶级的意志是经由国家而上升为法的。 第三，揭示法与社会物质生活条件的因果联系。历史上出现的一切法，既不能从法本身来理解，也不能从人类的精神世界来理解，而必须从法的物质生活条件来理解。 第四，揭示了法的主要目的、作用和价值。法是统治阶级有意识地创造出来的行为规范体系，具有一定的目的性，即确认、保护和发展统治阶级所期望的社会关系、社会秩序和社会发展目标。 第五，揭示法的主体内容和调整机制。法的主体内容是以规范形式规定和确认的法定权利和义务，法对人们的行为的指引和导向亦是通过权利和义务机制实现的。 总之，马克思主义的法的定义科学地揭示法的本质和基本特征。下面将以这一定义为基础，进一步深入分析法的本质和基本特征。
第七章法律体系 1．试述法律体系的概念和特征。 答：（1）法律体系的概念 法律体系，又称“法的体系”或简称为“法体系”，是指由一国现行的全部法律规范按照不同的法律部门分类组合而形成的一个呈体系化的有机联系的统一整体。 （2）法律体系的特点 ①法律体系是一个国家的全部现行法律构成的整体 法律体系既不是几个国家的法律构成的整体，也不是一个地区或几个地区的法律构成的整体，而是一个主权国家的法律构成的整体；既不包括一国历史上的法律或已经失效的法律，也不包括一国将要制定的法律或尚未生效的法律，只包括现行的国内法和被本国承认的国际法。法律体系不仅是一个国家的社会、经济、政治和文化等条件和要求的综合性法律表现，而且是一个国家主权的象征和表现。 ②法律体系是一个由法律部门分类组合而形成的体系化的有机整体 法律体系作为一个“体系”，它的内部构成要素是法律部门，并且法律部门也不是散乱地堆积在一起，而是按照一定的标准进行分类组合，呈现为一个体系化、系统化的相互联系的有机整体。这既是法律体系的客观构成，也是法律体系的一种理性化要求。 ③法律体系的理想化要求是门类齐全、结构严密、内在协调 门类齐全是指在一个法律体系中，在宪法的统摄下，调整不同社会关系的一些最基本的法律部门应该具备，不能有缺漏；结构严密是指不但在整个法律体系之间要有一个严密的结构，而且在各个法律部门内部也要形成一个从基本法律到和基本法律相配套的一系列法规、实施细则等；内部协调是指在一个法律体系中，一切法律部门都要服从宪法并与其保持协调
一致，即普通法与根本法相协调，程序法与实体法相协调等。 ④法律体系是客观法则和主观属性的有机统一 从最终极的意义上讲，法律体系是经济关系的反映，它必须适应于总的经济状况，因此，法律体系的形成是由客观经济规律和经济关系决定的；但从法律关系的形成过程来讲，它又离不开人的意志、主观能动性、意识形态、文化传统等作用，由此而使世界各国的法律体系呈现出不同的模式、形态等。因此，法律体系是客观法则和主观属性的有机统一。 2．试述法律部门的概念、划分标准及原则。 答：（1）法律部门的概念 法律部门是指根据一定的标准和原则，按照法律规范自身的不同性质、调整社会关系的不同领域和不同方法等所划分的同类法律规范的总和。法律部门是法律体系的基本组成要素，各个不同的法律部门的有机组合便成为一国的法律体系。 （2）法律部门的划分标准 法律部门既然是按照法律规范自身的不同性质、调整社会关系的不同领域和不同方法等所划分的不同法律规范的总和，那么，法律部门的划分标准就是： ①法律规范所调整的社会关系 法律是调整社会关系的行为准则，任何法律都有其所调整的社会关系，否则，就不成其为法律。判断某一法律规范属于何种法律部门，就是以法律所调整的社会关系的内容为依据的。因为所调整的社会关系的内容决定着法律规范的性质。社会关系是多样而复杂的，可以分为政治关系、经济关系、文化关系、宗教关系、家庭关系等。这些不同领域的社会关系成为法律调整对象之后，便成了法律部门形成的基础，而调整不同领域的社会关系的法律就构成不同的法律部门。
法理学学习心得体会 篇一：学习法理学的感受 法学11级四班姓名：杨东铃学号：128012011131学习法理学的感受 时间无情的在我们年轻的脸上留下岁月的痕迹，不知不觉间，学习法理学已经半个学期了。在这段时间里面，伴随着生活环境和学习环境的变化，使我对自己的人生道路充满了迷茫，显现出一种无所适从的状态。 就在我处在迷茫时，它走入了我的心间。它就是法理学。它就像朋友一样帮助我，像我的父母一样疼爱我，像老师一样关心我。在这盏明灯的指引下，我走出了迷茫期，大步迈向充满阳光的大道。 在正式上课之前，我预习了法理学这本书，竟然有些看不懂，里面大都是一些理论的内容。后来听了张老师的课逐渐明白了法理学是“法学”研究中的一门科学。对国家制定“法律”进行“理”的研究，即法律规范的合理合法性，也就是说国家在制定出台具体的法律规范时，应当共同遵循的基本原则和精神，这些原则和精神同公民认知、社会现状息息相关，当
今社会主要体现法治和民主的精神。学习法理学应当要与实践相结合。 法学的研究的学科都研究法或法律现象，法理学的研究对象与其他法学学科的不同之处在于，法理学研究的是法或法律现象的一般性问题，而不是法或法律现象某一个方面的具体问题。在我国法理学的研究范围概括为：法的本体论、法的历史论、法的运行论、法的关系论、法的价值论等五论。法理学的功能有1、法理学是法学的入门与向导。法理学是法学的一般理论、基础理论和方法论，属于理论法学， 它提供的不是具体的、实用的知识，而是抽象的、基础的理论，如法的基本概念、原理和规律等，这些基础理论不仅为法学的其他学科提供了入门的知识和理论，也为法学的其他学科提供了理论的指导。2、法理学能启蒙和传承法律精神。在法学的所有学科中，法理学是最具思想性的一门，它是以启蒙和传承法的精神与理念为核心的。3、学习法理学可以培养与训练法律思维方式。法律思维是法律职业者所特有的思维方式，是法律职业者必须具有的职业技能，而法理学中承载着培养与训练人们法律思维方式的功能。因此，学习法理学的意义非常重大。 我认为学习法理学时应该注意切忌死记硬背，尽量多思考，用书上所举例子、其他课程中相应的知识或已掌握的现有
法理学的功能 阅读次数：6714 刘作翔 注：此文系作者为其主编的法律硕士教材《法理学》一书撰写的代序言，该书即将由社会科学文献出版社2005年2月出版。 法理学是用来做什么的？这是初进大学法学院学习的学生们自然会发问的问题，也是那些已经有了一段学习经历，且已进入研究生学习阶段的硕士生们甚或博士生们经常疑惑的问题。对于我们这些被称为在"法理学领域"里工作了一、二十年的人士们来讲，这一问题也是一个时常困扰和自问的问题。用一个法学命题来归结，即"法理学的功能"。 多年前，我曾在一篇探讨"法学学"问题的文章中，对这一问题做了一点思考和回答。我当时从对各不同法学学科和门类的不同功能比较的角度,宏观地概略地提出"法理学承载着解决人们法的观念层面的功能"。[01]将法理学的功能定位为"法律观念的启蒙，法律理念的确立"。现在来看，这一论点仍能成立。只不过有点儿失之简单。它还需要回答法理学是如何来进行"法律观念的启蒙"，和如何来塑造"法律理念的确立"的，也即法理学是如何来行使和发挥其功能的。 要继续深入回答这一问题，我们首先需要对观念与知识的一般关系做一点简单的剖析。观念要建立在知识的基础之上。知识对于观念的建立有着重要的作用。这也正是我们高度重视以知识作为核心的人的素质全面提高的原因。法律观念的建立也离不开法律知识做基础。没有法律知识，法律观念无以建立；即使建立起来，也不牢靠。因为它不是建立在以知识作为内在积淀而形成的一种自觉信念和信仰体系，而是靠外在的因素灌输起来的（尽管我们有时也不得不强调灌输）。有时候，法律知识本身就构成法律观念的一部分。
而谈到法律知识，可能有两部分组成：一部分是"法律的知识"，即我们日常生活和法律生活中经常讲到的宪法、民法、刑法、诉讼法等等具体法律中所包含的那些知识；另一部分是"关于法律的知识"，即法理学领域中所涵盖的那些基础知识内容，诸如法的概念，法的要素，法的渊源，法律体系，权利义务，法律责任等等，这些基础知识内容是单靠那些具体法律知识所无法完整地获得的，而需要通过"法理学"的专门学习才能获得。这些法理学的"基础知识"被定位为"法理学的基本问题"，这样的表述虽有点同义反复，但表达了法理学确有一些最基本的问题，实则是法律学的最基本的问题。 有了以上两部分的知识积累和储备，方可以形成我们的法律观念，塑造我们的法律意识和法律理念，完成一个习法律并以此为职业的现代法律人所应具备的知识储备和职业素质。 法理学除了具有"法律观念的启蒙，法律理念的确立"的功能外，它对法律实践有没有功能？有什么功能？这也是一个需要回答的问题。法理学大师们曾对法理学及其功能做过很多解说。其中我认为说得比较透彻的是美国的法理学家德沃金教授的法理学观点。 德沃金教授讲道："法律的一般理论肯定是抽象的，因为它们旨在阐释法律实践的主要特点和基本结构而不是法律实践的某一具体方面或具体部分。除了具有抽象性外，它们是建设性的阐释：它们力图充分地说明整个法律实践，同时还力图在探明法律实践和对这种实践的最佳论证之间保持平衡。因此，在法理学与判案或法律实践的任何其他方面之间，不能划出一条固定不变的界线。法哲学家们对任何法律论证所必须具备的一般要素和阐释基础展开争论。我们可以从反面来谈。任何实际的法律论证，不论其内容多么具体和有限，都采用法理学所提供的一种抽象基础，而且当这些对立的基础产生矛盾时，法律论证就只能采用其中之一而反对其他。因此，任何法官的意见本身就是法哲学的一个片段，甚至哲学被掩盖，人
第六章民事法律行为 第一节民事法律行为概述 一、民事法律行为的概念与特征 （一）民事法律行为的概念 133条：民事法律行为是民事主体通过意思表示设立、变更、终止民事法律关系的行为。 （二）民事法律行为的特征 1、民事法律行为是一种合法行为。 只有合法的民事行为才能构成民事法律行为。民事行为不一定都具有合法性，凡是在构成上有瑕疵的民事行为均不是民事法律行为。这里所称的合法性，既包括内容上的合法也包括形式上的合法。 2、民事法律行为是以行为人的意思表示作为构成要素。 意思表示，是行为人将其期望发生法律效果的内心意愿以一定方式表达于外部的行为。 意思表示分为有相对人的意思表示和无相对人的意思表示。134条：民事法律行为可以基于双方或者多方的意思表示一致成立，也可以基于单方的意思表示成立。 注意：意思表示虽然是民事法律行为不可或缺的构成要素，但意思表示本身不是法律行为。 3、民事法律行为是民事主体以设立、变更或终止民事法律关系为目的的行为。 是有目的的行为，它是当事人以设立、变更或终止民事法律关系为目的的行为。这一特点区别于其他法律事实，如侵权行为。侵权行为虽然也产生一定的法律后果，但这个法律后果并非当事人自己主张，而是由法律规定的。 注意：民事法律行为、民事行为、事实行为的区别 民事行为是以意思表示为要素发生民事法律后果的行为。民事行为是民事法律行为的上位概念，并非一切民事行为都是民事法律行为。民事行为包括民事法律行为、效力待定的民事行为、无效民事行为、可变更、可撤销的民事行为。 民事行为是与事实行为相对应的概念。事实行为是指不具有意思表示内容，但按照法律规定，在客观上引起了民事法律后果的行为。如侵权行为、无因管理行为、拾得遗失物的行为、发现埋藏物的行为等。 二、民事法律行为的分类 （一）单方法律行为、双方法律行为和多方法律行为（★） （依民事法律行为的成立须有几个方面的意思表示） 1、单方法律行为。指依一方当事人的意思表示而成立的法律行为，大体上可以分为两种：一是行使个人权利的行为，而该行为仅仅发生个人的权利变动，如抛弃所有权、他物权的行为等；二是涉及他人权利的发生、变更或消灭等，如债务的免除、委托代理的撤销、委托代理的授权、处分权的授予、无权代理的追认、遗嘱的订立、继承权的抛弃等。 2、双方法律行为。指由双方当事人相对应的意思表示的一致而成立的法律行为，一般的合同(契约)都是双方法律行为。
第7章学好法学基础理论 1.解释法的概念。 答：(一)一般说来，调整人们行为的社会规范，有道德规范、宗教规范、纪律规范和法律规范。与道德规范、宗教规范、纪律规范不同，法律规范具有自己的特征。法是体现统治阶级的意志的由国家制定或认可的并由国家强制力实施的规范体系。 (二)法的本质和特征概括为以下几个方面： (1)法是体现统治阶级意志的社会规范。 (2)法是由国家强制力保障实施的社会规范。法不同于其他社会规范之处在于它的特殊的强制性，即国家强制性。 (3)法是受社会物质生活条件决定的社会规范。 (三)法的作用有社会作用、规范作用、指引作用、评价作用、预测作用、教育作用和制裁作用。 2.法律关系有哪些特征？ 答：(1)法律关系，是法律规范在调整社会关系过程中所形成的权利义务关系。法律关系是根据法律规范建立的关系，它反映法律上的权利、义务关系。法律关系属于社会关系，但不是一般的社会关系，它是统治阶级有目的建立的社会关系，本质上是一种意志关系。(2)法律关系具有以下特征： 首先，法律规范是法律关系产生的前提。如果没有相应的法律规范对社会关系的调整，就不可能形成与之相应的法律关系。由此，法律关系不同于法律规范所调整的社会关系本身。其次，法律关系体现意志关系。法律关系的意志性来源于法的国家意志性。法律关系同法律规范一样体现国家意志。 最后，法律关系是以国家强制力作为保障手段的社会关系，当法律关系受到破坏时，国家会动用强制力进行矫正或恢复。 3.说明我国社会主义法律的本质。 答：在历史新时期，我国社会主义法律是建设有中国特色的社会主义事业的制度保障。（1）我国社会主义法律是阶级性和人民性的统一。我国社会主义法律是工人阶级领导下的广大人民意志的体现，具有阶级性和人民性。 （2）我国社会主义法律具有先进性和科学性。我国社会主义法律是社会历史发展规律的反映，具有先进性和科学性。我国社会主义法律体现的是广大人民的共同意志和利益。（3）我国社会主义法律是建设中国特色社会主义事业的制度保障。法律是实现国家职能的基本工具，是历史新时期建设中国特色社会主义事业的有效制度保障。 4.简述我国社会主义法的渊源。 答：（一）法的渊源，也称法律渊源，主要指法的效力和形式的来源。 我国法的渊源的特点： (1)制定法是我国法的基本渊源。在我国，判例不是法的渊源。 (2)特别行政区法律是我国法的渊源。特别行政区的法律、法规在当代中国法的渊源中属于单独一类。 (3)习惯在我国法的渊源中的意义很小。 （三）当代中国的法的渊源，主要是以宪法为基础的各种制定法及我国缔结或参加的国际条约和认可的惯例等。 (1).宪法。 (2).法律。 (3).行政法规和部门规章。 (4).地方性法规和地方政府规章。
1、《中华人民共和国著作权法》规定：“本法的实施条例由国务院著作权行政管理部门制定，报国务院批准后施行”，该规范属于（ A ）。 A. 委任性规范 B. 准用性规范 C. 确定性规范 D. 间接性确定性规范 2、在司法实践中，当新法与原有法律发生矛盾时，应当适用（ A ）。 A. 后法优于前法原则 B. 从旧兼从轻原则 C. 前法优于后法原则 D. 从旧兼从重原则 3、下列（ A ）属于我国正式意义上法的渊源。 A．经济特区法规 B．法律学说 C．党的政策 D．司法解释 4、一国现行法总是分为不同部门而又成为内在统一、有机联系的系统，这个系统在法理学上称为（ B ）。A．法律制度 B．法律体系 C．法系 D．法学体系 5、在我国，当最高人民法院和最高人民检察院的司法解释发生冲突时，应当由（ B ）。 A．全国人民代表大会作出最终解释
B．全国人大常委会作出最终解释 C．中共中央作出最终解释 D．中央政法委作出最终解释 6、在我国，（ B ）有权依照法律和行政法规，制定地方性规章。 A．县级人民政府 B．省、自治区、直辖市人民政府 C．省、自治区人民政府所在地的市的人民代表大会 D．国务院各部委 7、下列哪个选项不符合我国法律规定的“司法机关依法独立行使职权”原则的含义（ C ）。 A．司法权不得由一般的行政机关来行使 B．司法机关既要独立行使职权，又不得无限度的行使自由裁量权 C．任何机关、团体和个人不得以任何形式干预司法活动 D．司法机关及其工作人员在独立行使职权时不得违反程序规定 8、法律即使在不同的社会制度下也往往相似，可以相互借鉴的是（ A ）。 A．维护阶级统治的那部分法律 B．执行社会公共事务的那部分法律 C．所有的法律 D．最高权力机关制定的法律 9、违法行为最本质的特征是（ C ）。 A．主观存在过错 B．应受法律制裁性 C．违法性 D．社会危害性 10、下列活动中属于法的创制的有（ B ）。 A．法规汇编 B．法规清理 C．法典编纂 D．法条竟合 11、法律关系的内容是法律关系主体之间的法律权利和法律义务，两者之间具有紧密的联系。下列有关法律权利和法律义务相互关系的表述中，哪种说法没有正确揭示这一关系？（ B ） A．权利和义务在法律关系中的地位有主次之分 B．享有权利是为了更好地履行义务 C．权利和义务的存在、发展都必须以另一方的存在和发展为条件 D．义务的设定目的是为了保障权利的实现
xx年司法考试《法理学》重难点法的作用在xx年司考法理学中有许多重要考点，那么这些考点一定要背熟！本文“xx年司法考试《法理学》重难点：法的作用”由出guo 网而出，祝您顺利通过司法考试！ 1.指引作用 (1)指引作用的对象：自己的行为。 (2)指引作用的形式： ①个别性指引，即通过一个具体的指示形成对具体的人的具体情况的指引。 ②规范性指引，是通过一般的规则对同类的人或行为的指引。个别指引尽管是非常重要的，但就建立和维护稳定的社会关系和社会秩序而言，规范性指引具有更大的意义。 (3)立法中指引的方式： ①确定的指引，即通过设置法律义务，要求人们作出或抑制一定行为，使社会成员明确自己必须从事或不得从事的行为界限。 ②不确定的指引，又称选择的指引，是指通过宣告法律权利，给人们一定的选择范围。 2.评价作用 评价作用是指法律具有判断、衡量他人行为合法与否的评判作用。 在现代社会，法律已经成为评价人的行为的基本标准。 评价作用的对象是他人的行为。
3.预测作用 预测作用是指凭借法律的存在，可以预先估计到人们相互之间会如何行为。 预测作用的对象是人们相互之间的行为。 4.教育作用 教育作用是指通过法的实施使法律对一般人的行为产生影响。 教育作用的对象是一般人的行为。 教育作用分为示警作用和示范作用。 5.强制作用 强制作用是指法可以通过制裁违法犯罪行为来强制人们遵守法律。 强制作用的对象是违法者的行为。 制定法律的目的是让人们遵守，希望法律的规定能够转化为社会现实，因此法律需要具有一定的权威性，而法律的强制性有助于提高法律的权威性。 【提示】司法考试的重点是指引作用。 【例题·多选题】法的指引作用可以分为确定的指引和有选择的指引，下列哪些表述属于有选择的指引?( ) A.宪法规定，公民的人格尊严不受侵犯 B.合同法规定，当事人协商一致，可以变更合同 C.刑法规定，故意杀人的，处死刑、无期徒刑或者十年以上有期徒刑
第七章法的要素 一. 名词解释 1.法的要素 2.法律概念 3．法律规则 4．授权性规则 5.义务性规则 6．权益复合规则 7．规范性规则 8．标准性规则 9．调整性规则 10．构成性规则 11．强行性规则 12．指导性规则 13．法律原则 14．政策性原则 15．公理性原则 二. 单项选择 1．《中华人民共和国宪法》第56条规定：“中华人民共和国公民有依照法律纳税的义务。”这一规则是（）。 A．规范性规则 B．标准性规则 C．强行性规则 D．构成性规则 2．“在住宅区内机动车车速应限制在每小时20公里以内”这一规则是（）。 A．规范性规则 B．标准性规则 C．强行性规则 D．构成性规则 3．根据内容的不同，法律规则可以划分为（）。 A．授权性规则、义务性规则和权义复合规则 B．调整性规则与构成性规则 C．强行性规则与指导性规则 D．规范性规则和标准性规则 4．《中华人民共和国婚姻法》第21条第3款规定：“无劳动能力或生活困难的父母，有要求子女付给赡养费的权利”该规定属于（）。 A．规范性规则 B．标准性规则 C．授权性规则 D．构成性规则 5．将法律规则分为主要规则和次要规则，主要规则是设定义务的规则，次要规则是授予权利的规则，这是新分析法学派的代表人物英国法学家（）的观点 A．庞德 B．边沁 C．哈特 D．奥斯丁 6．《中华人民共和国宪法》第41条规定：“中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员，有提出批评和建议的权利，”这是一个（）规则。 A．授权性规则 B．义务性规则 C．权义复合规则 D．禁止性规则 7．《中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法》第17条规定：“全国少数民族应选全国人民代表大会代表，由全国人民代表大会常务委员会参照各少数民族的人口数和分布等情况，分配给各省、自治区、直辖市的人民代表大会选出。人口特少的民族，至少应有代表一人。”这是一个（）规则。 A．授权性规则 B．义务性规则 C．标准性规则 D．规范性规则 8．《中华人民共和国公司法》第22条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续”，这样的规则属于（）。 A．强行性规则 B．义务性规则 C．指导性规则 D．禁止性规则 9．联合国1948年《世界人权宣言》的规则课以联合国成员国以保护人权的义务，这样的规则属于（）。 A．强行性规则 B．义务性规则 C．指导性规则 D．禁止性规则 10．根据原则产生的基础不同，可将法律原则分为（）。 A．政策性原则和公理性原则 B．基本法律原则和具体法律原则 C．实体性原则和程序原则 D．公法原则和私法原则 11．我国刑法规定：“为了使国家公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任”。该条款的内容属于哪种规则？（） A．授权性规则 B．义务性规则 C．命令性规则 D．禁止性规则 12．下列选项中关于《中华人民共和国合同法》的表述正确的是（）。 A．既有强行性规则又有指导性规则 B．有强行性规则而无指导性规则 C．无强行性规则而有指导性规则 D．既无强行性规则又无指导性规则 三．多项选择 1．综合各家关于法律要素的学术，法律要素包括（）。 A．法律规则 B．法律原则 C．法律概念 D．法律解释 2．下列关于法律要素的表述，正确的是（）。 A．法律规则的改变要比法律原则容易
第七章法律行为 第一节概述 一法律行为的概念和特征 A 法律行为是民事主体基于意思表示，设立，变更和终止民事法律关系的行为。 B 法律行为的特征： ⑴法律行为是人为的法律事实 民事法律关系发生的原因包括事件和行为两大类，前者与人的意志无关；后者包括人的意志因素。 ⑵法律行为是表意行为 作为民事法律关系发生原因的行为可以分为表意行为和非表意行为（事实行为）。 ①表意行为的行为人具有导致一定法律效果之发生的意图 ②非表意行为又称为事实行为，其行为人主观上并无产生
法律效果的意图，但行为客观上引起了某种法律效果的发生。发现埋藏物，拾得遗失物皆属于事实行为。 ③事件和事实行为的区别： 事件是指与主体的意志无关，能够引起法律关系的客观现象。 a事件与民事主体的意志无关；事实行为与民事主体的意志有关； b事件是一种客观现象；事实行为是民事主体的行为。 ⑶法律行为以意思表示为要素 意思表示是表意人将其期望发生的某种法律效果的内在意图以一定的行为表现于外部的过程。 ⑷法律行为大部分为合法行为。 二法律行为的分类 A 单方法律行为，双方法律行为和多方法律行为。
⑴单方法律行为是指根据一方当事人的意思表示就可成立的法律行为。其特点在于不需要他方当事人的同意就可发生法律效率的行为，如追认无权代理。 ⑵双方法律行为是当事人双方相对应的意思表示达成一致才可成立的法律行为，合同行为为典型。 ⑶多方法律行为是指两个以上的当事人并行的意思表示达成一致才可成立的法律行为，多人合伙为典型。 B 有偿法律行为和无偿法律行为 ⑴有偿法律行为是指行为使当事人双方承担互为对待给付义务； ⑵无偿法律行为是指在法律行为中，一方当事人承担给付义务，他方当事人不承担对待给付义务。赠与，借贷。 C 诺成法律行为和时间法律行为 ⑴诺成法律行为是指仅以意思表示为成立要件的法律行为
法理学练习 一、填充题： 1、法律是调整人们（行为关系）的社会规范，法是由（国家强制力）保证实施的社会规范。P45~47 2、法律是由国家制定、（认可）并且由国家（强制力）保证实施的社会规范。P46~47 3、法律是以（权利）和（义务）为其全部内容的社会规范。P46 4、法律是国家意志的体现，所谓国家意志其实是（统治阶级意志），法律的内容实际上是由（社会物质生活水平）所决定的。P43,P44 5、规范性法律文件的系统化的方法主要有：法的清理、（编纂）和（汇编）三种。 6、各国对于法的对象效力大致有四种原则，即属人主义原则、（属地主义）原则、（保护主义）原则和综合主义原则。P62 7、法的终止生效，指法从何时起不再有效。通常有（命令）终止和（默示）终止两种形式。 8、所谓法的三要素是指（法律规则）、（法律概念）和法律原则。P66~77 9、法律规则有严密的逻辑结构，通常由（假定条件）、（行为模式）和法律后果三部分组成。P69 10、法律规则的行为模式通常表现为公民（许可）如何如何，（必为）如何如何以及禁止如何如何。 11、按照法律原则产生的基础不同，可以将法律原则分为（政策）性原则和公理性原则；按照法律原则的内容不同，可以将法律原则分为（实体）性原则和程序性原则。P75 12、法律体系是（一个）国家的全部（现行）法律构成的整体。P78 13、法律部门划分标准的两个方法是：法律规范所调整的（社会关系）和法律规范的（调整方法）。 14、《国务院组织法》、《城市居民委员会组织法》属于（宪法及宪法相关法）法律部门，《未成年人保护法》、《红十字会法》属于（社会法）法律部门。P83~87 15、《合同法》、《继承法》属于（民法）法律部门，《教育法》、《律师法》属于（行政）法律部门。P83~87 16、所谓法律行为，就是人们所实施的、能够发生（法律上效力）、产生一定（法律效果）的行为。P103 17、法律关系的主体是指在法律关系中享有权利和履行义务的（自然人（公民个人））或者（组织（法人））。P114 18、法律关系的主体必须同时具有法律上所说的（权利）能力和（行为）能力。P115 19、公民的行为能力是由法律予以规定的，一般都把本国公民划分为完全行为能力人、（限制行为能力）人和（无行为能力）人。P116 20、法律关系客体应当具有（客观）性、（可控）性、（法律）性和有用性。P116~117 21、依据是否以人们的意志为转移，可以把法律事实分为（法律事件）和（法律行为）。P119 22、法律责任的种类分为民事法律责任、（行政法律责任）、刑事法律责任和（违宪责任）。P126~127 23、我国现行的刑事制裁为五刑，即（管制）、（拘役）、有期徒刑、无期徒刑和死刑。P130 24、行政制裁分为（行政处罚）和（行政处分）。P130 25、法的起源有一个从（氏族习惯）到习惯法，又从习惯法到（成文法）的演变和发展过程。P148 26、现代资本主义的两大法系是（大陆）法系和（英美）法系。P154 27、立法是由（特定）的主体，依据一定的的（职权和程序），运用一定的技术，制定、认可和变动法的这种特定社会规范的活动。P190~192 28、我国的立法程序由提出法案、（审议法案）、（表决和通过法案）以及公布法律这四个步骤组成。P196~197 29、当代中国立法的基本原则是（宪法）原则、法治原则、民主原则和（科学）原则。P199~201 30、与司法比较，执法具有主体的特定性、内容的广泛性、活动的（单方）性、行为的（主动）性以及执法权的行使具有优益性的特点。P208 31、当代中国执法的基本原则是（合法性）原则、合理性原则以及（效率）原则。P210 32、与执法比较，司法具有专属性、（程序）性、（专业）性和权威性的特点。P212
司法考试法理学法的作用与价值复习笔记 一、法的作用 法的作用泛指法对社会产生的影响。 (一)法的作用分类 法的作用可以分为规范作用与社会作用。 (二)法的规范作用的种类{重点掌握} 1.指引作用：指法对本人的行为具有引导作用。 (1)对人的行为的指引有两种形式： ①个别性指引;②规范性指引。 (2)从立法技术上看，法律对人的行为的指引通常采用两种方式： ①确定的指引(义务性指引);②不确定的指引(权力性指引) 2.评价作用：法律作为一种行为标准，具有判断、衡量他人行为合法与否的评判作用。 3.教育作用：指通过法的实施使法律对一般人的行为产生影响。这种作用又具体表现为示警作用和示范作用。 4.预测作用：凭借法律的存在，可以预先估计到人们相互之间会如何行为。 5.强制作用：指法可以通过制裁违法犯罪行为来强制人们遵守法律。 (三)法的社会作用主要涉及三个领域和两个方向{一般掌握} 法的规范作用取决于法的特征，法的社会作用是由法的内容、目的决定的。 1.三个领域： (1)社会经济生活(2)政治生活(3)思想文化领域 2.两个方向： (1)政治职能(阶级统治的职能)(2)社会职能(执行社会公共事务的职能) (四)法的作用的局限性(反对法律万能论){重点掌握} 1.法律是以社会为基础的，因此，法律不可能超出社会发展需要“创造”或改变社会;
2.法律是社会规范之一，必然受到其他社会规范以及社会条件和环境的制约; 3.法律规制和调整社会关系的范围和深度是有限的，有些社会关系(如人们的情感关系，友谊关系)不适宜由法律来调整，法律就不应涉足其间; 4.法律自身条件的制约，如语言表达力的局限。 二、法的价值 (一)法的价值的含义与意义{一般掌握} 1.法的价值的含义 法的价值是指法这种规范体系(客体)有哪些为人(主体)所重视、珍视的性状、属性和作用。简而言之，法的价值就是法对人的有用性。 2.法的价值的意义 具体而言，法的价值这一范畴包含如下意义： (1)同价值的概念一样，法的价值也体现了一种主客体之间的关系。 (2)法的价值表明了法律对于人们而言所拥有的正面意义。 (3)法的价值既包括对实然法的认识，更包括对应然法的追求。 (二)法的价值判断与事实判断 法的价值判断与事实判断在2008年的大纲中已经被删除了，但它是理解许多法理学问题的关键，故在此加以说明。 1.价值判断与事实判断的含义 价值判断，是指法律所拟定的原则、规则、制度等客观存在，人们必须从它们能否体现和满足人们的需要、能否有更为理想的原则、规则、制度存在等角度予以分析，从而涉及法律的应然状态和理想追求的问题。 事实判断，是指对客观存在的法律原则、规则、制度等所进行的客观分析与判断。在法学思潮上，代表事实判断的研究方法主要有三类：规范分析方法，以凯尔森所创的纯粹法学为代表;社会实证方法，以法社会学为代表;历史实证方法，以历史法学为代表。 2.价值判断和事实判断的区别： (1)判断的取向。价值判断是作为主体的人所进行的相关判断，它以主体为取向尺度，随主体的不同而呈现出差别;事实判断是以法律制度为判断的取向，判断的维度价值判断具有很强的主观性，事实判断应尽可能做到“价值中立”。
法理学第一章要点： 1.按照古老的知识分类，法学是一门实践知识或实践学问。 2.中国古代的律学和西方的法学形成的历史条件有所不同。 3.实践性构成了法学的学问性质。 4.法学研究的对象包括三个方面的问题：法律制度问题，社会现实或社会生活关系问题，法律制度与社会现实之间如何相互对应问题。 5.法学有其独特的思维方式和方法。 6.在学者的著作中，“法理学”与“法哲学”有时作区分，但也经常互换使用。 7.法理学的体系是开放的，应当从研究范围及功能两个角度来认识这个体系。 8.法理学在法学体系中具有特殊的作用和地位，学习法理学对于法科学生具有重要意义。 法理学第二章要点： 1.应该从法的自身的角度去确定何为法的内容、何为法的形式。由于法的内在矛盾和各种条件的影响，法的内容与形式的关系可能呈现出复杂性。 2.权利和义务是法的核心内容和要素，是贯穿于法的各个领域、环节、法律部门和整个法的运动过程的法律现象。在理解权利时，应看到它与权力的区别。 3.权利和义务作为法的核心内容和要素，他们之间的连接方式和结构关系是非常复杂的。 4.在历史上，法的形式大体上可以分为习惯法、判例法、制定法等。但在不同的时代、不同的文化背景和社会制度下，其地位和作用也并不完全相同。 5.成文法与不成文法是法的两种主要形式，其划分标准为法律是否以规范化的条文形式作为其存在状态。 6.法的形式受到法的传统的影响。 7.西方法学家通常认为，当代世界主要法系有三个：民法法系、普通法法系、以原苏联和东欧国家的法律为代表的社会主义法系。对当今世界影响最大的是民法法系和普通法法系。它们由于形成的历史传统不同，而存在很多差别。 法理学第三章要点： 1.法律渊源是指被承认具有法的效力、法的权威性或具有法律意义并作为法官审理案件之依据的规范或准则来源。 2.国内法学界对法的渊源和法的形式的认识表现出分歧和混乱。法的形式和正式法源是不可以相互代替的，它们具有不同的意义和不同的认识角度，归属不同的
第六章合同法律制度 一、选择题 1、合同是两个以上当事人意思表示一致的（）。 A、民事法律行为 B、民事法律关系 C、民事责任行为 D、民事主体行为 2、要约和要约邀请的根本区别是（）。 A、是否以做广告为目的 B、是否以报告价格为目的 C、是否以电视广告为目的 D、是否以缔约为目的 3、我国合同法对要约生效的时间（）。 A、采用发信主义 B、采用到达主义，即受信主义 C、采用投邮主义 D、采用实践主义 4、合同履行（）。 A、是债权人完成受领义务的行为 B、不是合同目的的体现和要求 C、也不是其他合同法律制度的归宿 D、是整个合同法的核心 5、合同保全的两种方法是（）。 A、代位权和抗辩权 B、代位权和请求权 C、代位权和撤销权 D、代位权和人身权 6、我国合同法中的合同变更（）。 A、是合同内容的变更 B、是合同主体的变更 C、是合同一方主体的变更 D、是合同双方主体的变更 7、违约责任是当事人不履行或不适当履行合同义务而产生的（）。 A、民事责任 B、行政责任 C、刑事责任 D、过错责任
8、合同法的基本原则 A、合同自由原则 B、合同正义原则 C、合同诚实信用原则 D、鼓励交易原则 E、平等原则 9、合同的主要条款有（）。 A、标的 B、质量和数量 C、价款或报酬 D、履行期限、地点和方式 E、违约责任及解决争议的方法 10、合同的有效要件包括（）。 A、行为人具有相应的民事行为能力 B、意思表示真实 C、不违反法律或公共利益 D、标的确定、可能、合法 E、应经公证机关公证 11、确认无效合同的依据（）。 A、一方欺诈、胁迫的手段订立合同、损害国家利益 B、恶意串通、损害国家、集体或经第三人利益 C、以合法形式掩盖非法目的 D、损害社会公共利益 E、违反法律、行政法规的强制怀规定 12、可撤销合同的原因有（）。 A、重大误解 B、显失公平 C、乘人之危 D、欺诈、胁迫 E、以合法形式掩盖非法目的 13、合同被确认无效和被撤销的合同（）。 A、返还财产 B、损害赔偿 C、追缴财产收归国有或返还集体、第三人 D、恢复原状 E、修补替换 14、代位权的成立要件（）。
第七章法律行为 一、单项选择题 1．下列各项中，不属于有相对人的意思表示的是哪一个?( )(考研中国政法大学2005 年) A．悬赏广告 B．债务免除 C：代理权授予 D．遗嘱行为 2．“催告”属于( )(考研中国政法大学2006年) A．法律行为 B．事实行为 C．准法律行为D．事件 3．教授甲举办学术讲座时，在礼堂外的张贴栏中公告其一部新著的书名及价格，告知有意购买者在门口的签字簿上签名。学生乙未留意该公告，以为签字簿是为签到而设，遂在上面签名。对乙的行为应如何认定?( )(司考2005年卷三，单选第1题) A．乙的行为可推定为购买甲新著的意思表示 B．乙的行为构成重大误解，在此基础上成立的买卖合同可撤销 C．甲的行为属于要约，乙的行为属于附条件承诺，二者之间成立买卖合同，但需乙最后确认 D．乙的行为并非意思表示，在甲乙之间并未成立买卖合同 4．装修公司甲在完成一项工程后，将剩余的木地板、厨卫用具等卖给了物业管理公司乙。但甲营业执照上的核准经营范围并无销售木地板、厨卫用具等业务。甲乙的买卖行为法律效力如 何?( )(司考2002年卷三，单选第15 题) A．属于有效法律行为 B．属于无效民事行为 C．属于可撤销民事行为 D．属于效力待定民事行为 5．甲为一乘客(老烟民，熟知烟的价格)，乙为一小贩。乙在火车车厢叫卖：“红塔山香烟，10 元钱一条”，甲欣然买之。经查，该烟为假烟，甲与乙之间的行为性质应如何认定?( )(律考2000年卷二，单选第5题) A．无效民事行为，理由为欺诈 B．可撤销民事行为，理由为欺诈 C．无效民事行为，理由是违反法律规定 D．有效民事行为，理由是双方达成合意 6．下列行为属于单方民事法律行为的是( ) A．甲邀请乙一起旅游 B．甲请乙吃饭 c．甲乙签订买卖合同 D．要约 7．甲为防止邻居乙的西瓜被连日大雨浸泡而烂掉，在其邻居外出未归期间，将该西瓜以市场价格出售。甲的行为构成( )(考研中国政法大学2007年) A．无权处分 B．无权代理 C．无因管理D．不当得利 8．“吃巧克力”与“扔掉吃剩的巧克力”，两者从民法意义上看( )(考研中国政法大学2007年) A．前者为负担行为，后者为处分行为 B．煎著为每英行为，冶著为法律行为 C．煎著为南因行为，后着为物权行为 D．前者为法律行为，后者为事件 9．某酒店客房内备有零食、酒水供房客选用，价格明显高于市场同类商品。房客关某缺乏住
法理学试题 单项选择题 1.法律事件和法律行为的划分标准是是否以当事人的意志为转移 2.根据法律效力强弱程度不同，法律规则可以分为强行性规则和任意性规则 3.法律对其生效以前的事件和行为是否适用，称为法的溯及力 4.《刑法》第109第2款规定：“掌握国家秘密的国家工作人员犯前款罪的，依照前款的规定从重处罚。”这一条规则属于准用性规则 5.下列说法正确的是（B）A.一国的法在其主权实际管辖的那部分陆地有效B.一国民事、经济等法的效力，一般也及于在本国领域外的本国公民C. 事法律才可能在本国领域外生效 6.现代各国一般均确认（从旧兼从轻原则）为法有无溯及力的原则。 7.根据相对应的主体范围的不同，可以将权利分为绝对权利和相对权利 8.《刑事诉讼法》第117条规定，人民检察院、公安机关根据侦查犯罪的需要，可以依照规定查询、冻结犯罪嫌疑人的存款、汇款。对人民检察院和公安机关而言，该条法律规定显示了法的有选择的指引作用 9.王某夫妇雇用了一保姆临时在家照看孩子，事后付给保姆酬劳500元。关于王某夫妇与保姆之间的法律关系的客体，下列选项正确的是照看孩子的劳务和500元报酬 10.陈凯歌导演的电影《霸王别姬》属于法律客体的哪一种类？精神财富 11.按照我国法律的有关规定，凡关于法律条文本身需要进一步明确界限或作补充规定的.由全国人大常委会解释 12.下列哪种行为在我国法律实施的法律监督体系中，属于国家法律监督机关的监督（D） A.人民代表大会及其常委会对检察院和法院的工作进行监督 B.纪检、监察部门对某法官的违纪行为进行审查 C.法院对某检察官的犯罪行为进行审理 D.检察院对某公司经理的贪污犯罪行为起诉后，向该公司提出司法建议 13.我国《公司法》规定，经国务院证券管理部门批准，公司股票可以到境外上市，具体办法由国务院作出特别规定。该规则属于.委任性规则 14.我国《婚姻法》规定，子女对父母有赡养扶助的义务，这种义务属于.相对义务 15.法律关系与其他社会关系的根本区别是意志性 多项选择题 1.下列有关法的本质的表述正确的是（ACD） A.法的本质是与法的现象相对而言的一个范畴 B.中外的思想家提出各种各样的法的本质的学说，因此，法的本质没有一个统一的科学的答案 C.法的本质是通过法的现象逐渐认识的 D.法的本质并不是单一的，而是主客观方面的矛盾统一体 2.马克思说过：“对于法律来说，除了我的行为以外，我是根本不存在的，我根本不是法律的对象。”对这句话理解正确的说法有（ABD）A.法律是针对行为而设立的，并不关心行为主体的思想B.法律通过对人们行为的调整来调整社会关系C.对法律而言，行为主体是没有任何意义的，只有行为才是唯一的标准D.法律作用的直接对象是人们的行为 3.法律具有国家性，这意味着（ABC）A.法是以国家名义创制的，代表的是一种表面上凌驾于社会之上的力量 B.法律在一国主权所及范围内普遍有效C.法律的实施以国家强制力为保证D.法律的性质决定着国家的性质 4.下列有关法律部门与规范性法律文件的关系表述正确的是（BCD） A.一个规范性法律文件就是一个部门法 B.一个规范性法律文件可以包括不同法律部门的法律规范