我国生物多样性的知识产权保护
邓春蕾
江西外语外贸职业学院江西南昌330099
摘要：我国是世界上生物多样性最丰富的国家之一。近年来国外大肆对我
国的各种基因资源进行掠夺，以获得高额利润。国家正面临着资源外流、遭受巨大经济损失的处境。因此，从知识产权制度出发探讨生物多样性知识产权保护，就具有了重大的学术价值和实践意义。
关键词：生物多样性基因技术专利保护
一、生物多样性概述
（一）生物多样性概念及特征
“生物多样性(biological diversity)是地球上各种生命及其多种自然存在形式。生物多样性的内容包括三个基本方面： (1)基因多样性；(2)物种多样性；(3)生态系统多样性。生物多样性研究的对象一般认为是基因多样性和物种多样性，而不直接涉及生态系统多样性。
生物多样性具有生态、遗传、社会、经济、科学、教育、娱乐和美学等多种价值。其特征有以下几点。
首先表现为物种有形形态的多样性；这是一种极其丰富的资源形态，它构成了独特的生态资产；其次，生物多样性也具有重大的环保价值；正是由于生物多样性的存在，生态系统在物种之间的相互作用之下保持着动态的平衡。再次，生物多样性又是实现文化多样性和发展目标的重要手段。
（二）我国生物多样性的保护现状及意义
生物多样性对于人类的生存和发展是至关重要的。一个国家生物多样性丰富程度和保护水平已成为综合国力和国家可持续发展能力的重要体现。
1.我国生物多样性保护现状
我国地域辽阔，自然条件复杂多样。在960万平方公里的国土面积上，保存了20多万种动物和3万多种高等植物，约占世界生物物种总数的10％，居全球第八位。我国植物种类约三万种，仅次于巴西和哥伦比亚，居世界第三位。目前，由于气候变化等自然原因和滥伐森林，毁草开荒，滥捕滥猎等人为破坏所造成的影响，许多生态系统功能在不断地退化，我国生物多样性正以惊人的速度丧失。
主要表现在以下几方面。
其一：濒危物种的比例不断地增加。由于长期过度开发利用，我国已有不少野生植物已经即将灭绝。其二：外来入侵物种的危害加剧。世界自然保护联盟公布了世界上100种破坏性最强的外来入侵物种中有一半以上已入侵中国。外来入侵物种已经严重威胁我国生态与经济的安全。其三：遗传资源丧失和流失问题日益严重。近年来发达国家利用其强大的资金和技术优势大肆对我国各种基因资源进行掠夺。
2.我国生物多样性保护的意义
从我国生物多样性的实际情况出发，保护生物多样性势在必行，加强对生物多样性的保护具有重大而深远的意义。主要表现在以下几点。
第一，维持生态平衡，为人类提供物质和能量。生物是生态系统中生命系统的组成部分，它们与非生命系统彼此间相生相克。而保护生物多样性可以维持生态平衡。
第二，促进科学技术和文化发展。千姿百态的生物给人以美的享受，是艺术创造和科学发明的源泉。人类文化的多样性在很大程度上起源于生物及其环境的多样性。
第三，合理利用生物资源，促进经济发展。生物资源具有巨大的经济价值，种类繁多的野生动植物不仅具有药用价值，有许多还具有美学价值。
二、生物多样性保护的国际立法启示
（一）《生物多样性公约》的立法规定及启示
1992年6月在巴西里约热内卢召开的联合国环境与发展大会上，150余位国家首脑，其中包括中国政府总理，签署了《生物多样性公约》(Convention on Biological Diversity，简称CBD)，公约于1993年12月29日生效。现有成员
174个。
1.《生物多样性公约》的目标
《生物多样性公约》第1章提出三个目标是：①生物多样性保护。②生物多样性组成部分的可持续利用。③公平合理分享由利用遗传资源而产生的惠益。CBD 阐明：“根据联合国宪章和国际法的有关原则，各国对本国领土内遗传资源的开发和利用拥有主权，并承担确保生物多样性安全和不对环境造成危害的责任。”
2.《生物多样性公约》给我们的启示
从以上内容我们可以看出CBD确立的核心思想有以下几个方面。
第一，确立利益分享原则，即生物资源的提供者有权从生物资源的获取者处得到适当的经济补偿，分享使用这一生物资源带来的利益。由于生物资源丰富的国家多为南半球的发展中国家，而技术先进、有条件利用生物资源产生巨大收益的国家多为北半球的发达国家，这一思想实质上是南北共同分享利益。
第二，确立遗传资源的主权与知识产权权利人的专有权原则。根据CBD第3条的规定，各国有按照其环境政策开发其资源的主权权利。[1]故而在他国想取得遗传资源的时候必须经提供资源的国家“事先知情同意”。 CBD公约充分肯定了发展中国家能拥有自主知识产权，也充分肯定了发展中国家在权利分配、利益分享等方面的主张。
第三，确立了商业价值与社会价值并存的原则。CBD不仅强调某种客体是否具有商业价值，能否实际运用于商业中，而且还强调该客体商业以外的其他价值，即商业价值与社会价值并存。
（二）典型国家（美国、印度、巴西）的立法启示
通过对美国、印度、巴西等国对生物多样性知识产权保护立法状况进行分析，我们可以得出以下启示。
第一，发展中国家与发达国家在生物多样性保护这一问题上存在着严重分歧。
由于新技术的产生多是在发达国家，知识产权制度无疑使得发达国家获得了最大的利益，而发展中国家在知识产权的国际规则中还处于被动的地位。近年来，发达国家也不断利用知识产权对发展中国家进行打压。
遗传资源是发展中国家的优势所在，也是现代生物技术存在和发展的重要基础。因此，发展中国家的主张在专利制度中增加公开遗传资源来源、知情同意和惠益公平分享等要求，但是，发达国家对此十分反对。
第二，发展中国家在生物多样性立法保护上取得了突破。
印度与巴西两个典型国家在遗传资源保护方面已经取得了重大的突破。这对发展中国家积极地参与到新一轮的生物多样性的知识产权谈判有非常积极的意义。
三、现行生物多样性保护法律体系的缺陷
生物多样性保护立法关系到如何改变我国目前生物多样性保护落后的现状。我国生物多样性立法工作虽然已经取得了一些成绩，在生物多样性保护中发挥了积极作用，但是仍然存在不少问题，具体表现在以下几个方面。
（一）生物多样性立法存在大量空白
生物多样性包括基因多样性、物种多样性和生态系统多样性，但我国还没有一部法律法规对此有所涉及。《中国环境与发展十大政策》这一文件中做出了原则性的规定：“切实抓好物种和遗传基因的保护和开发利用，并加强出口管理”。湿地是生态系统多样性保护的重要部分，俗称“地球之肺”。中国湿地面积居世界第四位，但我国《环境保护法》、《野生动物保护法》、《野生植物保护条例》、《水生野生动物保护条例》中均未明确规定，只有《自然保护区条例》第10条中规定了“具有特殊价值的海域、海岸、岛屿、湿地……”可划为自然保护区。这确实是一种立法缺憾。同时，我国还缺乏有关生物安全的综合性法律法规、有关防治外来入侵物种的法律法规、有关遗传资源利用和惠益共享的法律法规、有关传统知识与文化保扩的法律法规和有关生物多样性开发与建设环境影响评估的法律法规等。
（二）生物多样性立法缺乏系统性
我国生物多样性立法如《野生动物保护法》、《野生水生生物保护条例》、《野生植物保护条例》等对濒危物种的保护进行了集中规定，其他物种的保护则分散在不同效力层次的法律法规中，这些法律、法规本身存在着交叉、重叠、遗漏等问题，使得法律、法规无法发挥应有的效用。
（三）生物多样性立法效力层次普遍较低
在生物多样性的立法保护中，大多数是国家政策或者是由国务院颁布的行政法规，效力级别较低。只有一小部分是由全国人大制定的，如《野生动物保护法》，但却没有生物多样性保护的内容。
（四）生物多样性主管机关权责不明
我国法律对国家国土资源部、环保局、农业部、林业局等部门的职责权限未作明确划分，从而给生物多样性的保护带来很多不利的影响。一方面，多头管理往往会造成大家都管或者大家都不管的局面。各部门都从自己的利益出发，出现了管理混乱的局面。另一方面，主管机关在促进当地经济发展的目标驱使下，在执行过程中往往只注意对生物多样性资源的开发利用，而忽略了对生物多样性进行保护这一重要使命，使得我国生物多样性保护在实践中难以真正实施。
四、我国生物多样性知识产权保护之制度设计
在现阶段，采用专利法与单行法相结合的复合型的保护模式可以在适当范围内扩大对生物多样性的保护范围，是完善我国知识产权制度的必然选择。（一）进一步完善现有《专利法》
2008年12月27日第十一届全国人民代表大会常务委员会第六次会议《关于修改〈中华人民共和国专利法〉的决定》第三次修正案通过，并于2009年10月1日起正式实施。本次《专利法》修改的亮点有以下两个方面：第一是第五条第五款规定：对违反法律、行政法规的规定获取或者利用遗传资源，并依赖该遗传资源完成的发明创造，不授予专利权。
第二是第二十六条第五款规定：依赖遗传资源完成的发明创造，申请人应当在专利申请文件中说明该遗传资源的直接来源和原始来源；申请人无法说明原始来源的，应当陈述理由。
该法的有关新增条款，体现了对于遗传资源的保护。
但是，对照这两条新增条款，可以看出对于如何合法获取或者利用遗传资源、怎么认定该发明创造是依赖于遗传资源完成的、以及当申请人无法说明原始来源时如何处理等问题，目前仅仅只是一个框架性的规定，还需要有配套的实施细则才可具操作性。
（二）制定一部单行法，即《生物多样性保护法》
我们应借鉴巴西、印度等国家制定的相关法律，采取特殊的知识产权立法形式，即单行法保护---《生物多样性保护法》，从而对我国生物多样性起到更高层次保护的作用。
具体内容可包括但不限于以下各项。
1、确立生物多样性保护的几个基本原则
第一，确立遗传资源主权原则。
第二，确立惠益分享原则。
第三，确立披露来源原则。
第四，确立事先知情原则。
第五，鼓励生物多样性的利用，不得设置不合理的障碍。
2、确立专门的管理机构，明确其职责
鉴于我国目前尚无专门的机构对生物多样性进行管理和保护，所以应当在立法中明确主管机关。建议在国家知识产权局下设遗传资源管理局，对遗传资源的申请、开发、利用等进行管理。
3、明确遗传资源获取和传播的程序
4、明确遗传资源与传统知识惠益分享合同的主要内容
其主要内容有：合同的目的；采集标本数量；使用范围；履行期限；利益分享方法；适当的技术获取和转移；各方权利和义务；违约责任；争议解决的方法等。
5、规定行政处罚的适用条件以及适用方式
行政处罚的方式有：警告；罚款；没收相关产品；中止相关产品的销售并没收；中止、取消登记、专利、许可或者授权等措施。
四、结束语