建设工程合同中“黑白合同”的认定
【案情】
原告：华亮建设集团股份有限公司（以下简称“华亮建设”）
被告：江南造船（集团）有限责任公司（以下简称“江南造船”）
2006年9月22日，被告江南造船位于上海市浦东新区拱极东路510号化工园区管子加工项目Ⅰ标段和Ⅱ标段工程通过公开招投标程序确定由原告华亮建设承包施工。2007年5月16日，被告江南造船向原告华亮建设发出该两标段项目中标通知书，并于5月23日进行了招投标备案登记。同年5月24日，原、被告分别就Ⅰ标段和Ⅱ标段签订《上海市建设工程施工合同》2份，合同第一部分“协议书”中约定，Ⅰ标段合同价款65，648，384元、Ⅱ标段合同价款29，315，978元，工期均为180天；采用固定价格合同；合同签订后15日内，被告按合同总价支付10％的预付款，此后每月25日按当月工程进度付款，在工程款支付达到合同总价50％～85％期间，按当月工程量的50％逐月扣除预付款；经工程结算审核后，具备专用条款32条（竣工验收完毕）后14天内支付至审定价的95％；留5％作为工程质保金，在竣工验收2年后的一个月内支付。双方在合同中对其他事宜进行了约定。以上2份合同于2007年6月11日依法登记备案。2007年5月30日，原、被告签订了《Ⅰ标段施工合同补充协议》（以下简称《补充协议》），其中约定双方将江南造船管子项目Ⅰ标段工程合同总价调整为56，148，348元。同时，双方对Ⅱ标段工程项目也签订了《Ⅱ标段施工合同补充协议1》、《Ⅱ标段施工合同补充协议2》两份，其中前一份协议中对3＃线舾装工程管子加工工程价款确定为11，274，600元；后一份协议中确定工程价款为18，041，378元。其他内容与之前签订的补充协议相同。该工程项目于2008年6月16日竣工验收合格，江南造船于同年7月31日取得了建设工程竣工验收备案证书，后双方进入工程结算及审价。2008年9月25日，建设银行造价咨询中心出具了两个标段工程的《审价咨询报告》，在该报告载明中以上2个标段工程造价合计为77，967，799元。江南造船于2007年5月30日支付华亮建设工程预付款950万元。在施工期间，由华亮建设根据每月完成的施工量向江南造船申请进度款，每期进度款按完成量的85％计算，并按合同约定让利10％支付工程进度款。自2007年8月开始至2008年3月止，江南造船逐月支付华亮建设进度款合计51，812，934.99元。同年11月11日，江南造船支付原告华亮建设工程款12，756，474.06元。以上合计支付工程款为74，069，409.05元，此金额按《审价咨询报告》汇总表计算为总造价的95％，华亮建设也按收到款项开具给江南造船工程款发票。尚余5％的保修金计3，898，389.95元未到支付期限。2008年12月17日，由江南造船委托上海江南船舶管业有限公司（甲方）与原告华亮建设（乙方）签订《工程决算补充协议》，约定：一、1.甲方支付乙方走道板、栏杆、施工配合费等工程费用2，795，396.65元；2.因乙方工程延期违约，甲方应处乙方违约金490，301.55元；3.根据上述加减结算，甲方尚应支付乙方2，305，095.10元。二、1.按甲、乙双方签订的施工合同约定的付款方式等相关条款，进行加减账一次性结算支付；2.本协议所确定的工程加减账款已涵盖本项目工程建设的所有账款内容，并作为工程费用最终结算的依据；3.本补充协议作为招投标文件、施工合同、工程决算审计报告等补充，具有同等法律效力。华亮建设于2008年12月17日开具江南造船上述金额的工程款发票，后江南造船于
同年12月23日支付华亮建设2，305，095元。
原告诉称，根据《中华人民共和国招标投标法》（以下简称《招标投标法》）规定，投标人与中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。同时，《解释》第二十一条规定，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。依据以上事实和法律规定，原、被告所签订的关于Ⅰ标段的《补充协议》无效，应按中标合同价结算工程款。原告请求法院判令被告支付尚欠工程款9，025，000元；并承担欠款自2008年10月10日起至实际付款日止按每日万分之二点一计算的利息。
被告江南造船（集团）有限责任公司辩称，双方是经过充分协商，以施工合同为基础，分别签订了Ⅰ标段和Ⅱ标段的补充协议。Ⅰ标段约定合同总价，扣除950万元作为原告让利。为了履行过程中结算方便，双方商定实际以Ⅰ、Ⅱ标段总价按10％让利。除第一笔工程预付款外，后续进度款的请付款、审批、开具发票、审价、工程最终决算补充协议等均按Ⅰ标段让利约定实际履行。因此，原、被告所签订的补充协议和最终决算补充协议均系双方真实意思表示，且已实际履行完毕，双方对工程结算并无争议，现原告再行主张工程款违反诚信原则故请求法院驳回原告的诉讼请求。
【审判】
法院经审理后认为，民事活动应当遵循诚实信用和等价有偿原则。从现有事实看，原、被告双方就该管子工程项目的工程款结算并已支付完毕（除5％的保修金外）。现本案争议焦点是原告华亮建设是否可以根据司法解释相关规定再向被告江南建设结算工程款。根据《解释》第二十一条规定，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。但从本案中双方当事人实际履行情况看，双方于2007年5月30日签订让利950万元的《补充协议》后，原告华亮建设按照让利后工程总价向江南造船申请进度款，江南造船也按期支付，在工程审计过程中，双方也按《补充协议》约定的价款进行审价，原告华亮建设并无提供证据证明其曾向江南造船或者审价单位提出异议。审价确定了工程总造价后，除审价前支付的工程款外，原告华亮建设也按此金额开具给江南造船工程款发票，后江南造船也按约一次性支付至合同约定的95％工程款。同时，根据双方最后签订的《工程决算补充协议》约定的内容看，双方对相关遗留事项进行加减结算后，由被告江南造船再支付原告华亮建设230余万元工程款，并约定作为双方最终结算完毕的依据，说明双方对结算已无争议。法院也未发现江南造船以建设单位拥有的强势地位而使华亮建设违心作出让利的情况。由此，法院认为双方对2个标段工程所签订的一系列协议均系双方真实意思表示，双方对工程总价款的结算问题并未存在任何争议，且双方除预留保修金外，所有该项目中发生的工程款均已履行完毕。现原告华亮建设以司法解释规定推翻双方已结算完毕的事实，据此向被告江南造船再行主张工程款，显然与客观事实不符，也有违诚实信用民事基本原则，故法院对原告华亮建设的诉讼请求不予支持。据此，依照《中华人民共和国合同法》（以下简称《合同法》）第六条、第九十一条第（一）项之规定，判决如下：
驳回原告华亮建设集团股份有限公司要求被告江南造船（集团）有限责任公司支付工程款9，025，000元和相应利息的诉讼请求。
一审判决后，原告华亮建设集团股份有限公司不服提起上诉，上海市第一中
级人民法院判决驳回上诉，维持原判。
【评析】
在我国建设工程施工领域，由于种种原因，发包人和承包人之间签订两份合同的情况大量存在，人们习惯把两份合同称之为“黑白合同”。在司法实践中，如何处理建设施工合同中的“黑白合同”，是经常遇到的问题。
一、“黑白合同”的概念和特征
建设工程“黑白合同”或“阴阳合同”，是指建设工程施工合同的当事人就同一建设工程签订的两份或两份以上实质性内容相异的合同。“黑白合同”一词最早见于2003年10月27日全国人大常委会副委员长李铁映所作的《全国人大常委会执法检查组关于检查〈中华人民共和国建筑法〉实施情况的报告》（下称《人大报告》）。《人大报告》是这样报告“黑白合同”情况的：“各地反映，建设单位与投标单位或招标代理机构串通，搞虚假招标，明招暗定，签订‘黑白合同’的问题相当突出。所谓‘黑合同’，就是建设单位在工程招投标过程中，除了公开签订的合同外，又私下与中标单位签订合同，强迫中标单位垫资带资承包、压低工程款等。‘黑合同’违反了《招标投标法》、《合同法》和建筑法的有关规定，极易造成建筑工程质量隐患，既损害施工方的利益，最终也损害建设方的利益。在检查中，检查组了解到这个问题不仅相当普遍，而且难以查处。”[1] 现在，通常把经过招投标并经备案的正式合同称为“白合同”，把未经备案的非中标合同称为“黑合同”，在实践中这类合同一般都是在中标之后签订的，以协议、补充协议等形式表现出来。
“黑白合同”有如下特征：（1）合同当事人对同一合同标的物签订了价款存在明显差额或者履行方式存在差异的两份（式）合同，其可能是两份相互独立的合同，也可能以补充协议的形式出现；（2）当事人签订的两份（式）合同，一份（式）进行登记、备案等公示，即所谓的“白合同”，一份没有进行登记、备案等公示，即所谓的“黑合同”；（3）“白合同”伴有虚假的招投标等行为；（4）当事人签订“白合同”并进行虚假招投标等行为，一般是为了规避政府部门的监管；（5）当事人通过承诺书等形式明确与虚假招投标等行为伴生的“白合同”不作实际履行。[2]
二、“黑白合同”的认定及效力
（一）“黑白合同”与一般合同变更的区别
由于建设工程的特殊性，一般的建设工程工期都相对较长，故施工合同的时间跨度往往很大，而且时间又是对合同当事人双方权利义务构成重大影响的一个因素，时间跨度越大，合同的不可预测性就越大。可见，影响施工合同的外界因素是相当庞杂的，合同双方为了降低风险，必然会通过不断修订相应的合同条款来规避有可能发生的风险。因此要正确区分“黑合同”与一般性合同变更的区别，一般性合同变更只是在合同履行过程中，由于是合同订立前没有预见到的问题，双方合意对合同非实质性内容的改变，主要在于工程量的增加与减少、主要原材料价格的变动等等。而“黑合同”是对备案合同实质性内容变更，是法律明确规定的无效合同。这里“合同实质性内容”主要是指工程价款、工程质量和工程期限。如果当事人经过协商在以上三个方面以外对合同内容进行修改、变更，都不会涉及利益的重大调整，不会对合同的性质产生影响。也就是说，不会涉及“黑白合同”问题的认定和处理。因此，对于正常的合同变更，应当受到法律保护。
（二）“黑白合同”的效力
在司法理论及实践中，对于经过备案的中标合同即“白合同”的效力并无争
议，而对于非中标合同即“黑合同”的效力问题，则存在不同观点：一种观点认为，招标人与中标人按照招标文件和中标人的投标文件订立《建设工程施工合同》后，双方又另行订立《补充协议》，根据《合同法》第七十七条规定，“当事人协商一致，可以变更合同”，“黑合同”反映了双方当事人的真实意思，在合同履行过程中，双方完全可以根据情况的变化改变合同的约定。因此，“黑合同”如是当事人之间的真实意思表示，应认定有效。
而另一种观点认为，根据《招标投标法》第四十六条规定：“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同。招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议。”《合同法》第五十二条规定，违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效。因此，“黑合同”违反《招标投标法》第四十六条的强制性规定，应属无效。此外，《解释》第二十一条虽然没有对“黑白合同”的效力作出明确判定，但明确了只要以类似“补充协议”等形式表现出来的“黑合同”对“白合同”的工程价款、工程质量、工程期限任一方面进行实质性变更，就构成与备案合同的中标合同“实质性内容不一致”，就应以备案的中标合同作为结算工程价款依据，事实上等于间接认可“白合同”有效，“黑合同”无效。因此，“黑合同”对中标合同内容进行了实质性变更，违反了相关法律、法规的强制性规定，应为无效。
对此，笔者认为，违法性是无效合同的判断标准，根据《合同法》第五十二条关于“违反法律、行政法规的强制性规定”的合同无效的规定，我们可以对合同的无效判定得出如下结论：合同必须违反了全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规的强行性规定中的效力性规定。强行法规可分为强制规定与禁止规定二种。强制规定者，指命令当事人应为一定行为之法律规定。禁止规定者，指命令当事人不得为一定行为之法律规定。而禁止规定可再分为取缔规定及效力规定，前者仅系取缔违反之行为，对违反者加以制裁，以禁遏其行为，并不否认其行为之私法上效力，禁止性规定与强制性规定是不一样的。[3] 从实践来看我国法律法规确定了大量的强行性规范，在认定合同效力时，有必要在法律上区分何为取缔规范何为效力规范。具体来说可以采取以下标准[4]：第一，法律法规明确规定违反禁止性规定将导致合同无效或不成立的，该规定属于效力规范。第二，法律法规虽没有明确规定违反禁止性规定将导致合同无效或不成立的，但违反该规定以继续有效将损害国家利益和社会公共利益，也应当认为该规范属于效力规范，第三，法律法规虽没有明确规定违反禁止性规定将导致合同无效或不成立的，违反该规定以后若使合同继续有效并不损害国家利益和社会公共利益，而只是损害当事人的利益，在此情况下该规范就不应属于效力规范，而是取缔规范。所以，违反效力性的强制性规范，合同方为无效；违反取缔性的强制性规范，对违法者制裁，以禁止其行为，但不否认其私法上效力。因此，在判定一个“黑合同”的效力时，不能简单的以其违反了相关的法律、法规而加以否定；正确的做法应该是首先考量该法律、法规的性质，区分效力性的强制性规范与取缔性的强制性规范，然后再做出判定。
综上，由于实践中“黑白合同”的产生具有不同的原因，表现形式也多种多样，所以，对“黑白合同”的认定与处理也不宜采取“一刀切”的方式，白合同并不是当然的有效，黑合同也绝非必然无效，而应区别不同案件的具体情况来具体认定合同效力，从而更好地保护合同双方当事人的意思自治、维护双方的商业诚信。
三、对本案的具体分析
《解释》第二十一条未提及合同效力的认定问题，只确定哪一份合同作为双
方结算工程价款的依据。那么本案中双方2007年5月30日签订的补充协议是否有效，是否应适用《解释》第二十一条规定？
（一）《解释》第二十一条的适用条件
首先，工程必须进行招投标且确实进行并根据招投标结果签订了合同；其次，就该工程签订了至少两份合同，其中一份是经过备案的中标合同，而另一份是未经备案的合同，两份合同在实质性内容上不一致；最后，是很关键也是容易被忽略的一点：第二十一条规定只适用双方因为“黑白合同”发生结算争议时，以那一份合同作为结算依据，也即是说该条解决的是双方对工程结算未达成一致且未结算完毕的情况；而一旦双方在结算确认书上签字或盖章确认，尤其是在结算完毕的情况下，则不应适用该条规定，当然该结算书的效力也不应存在黑白合同而无效。
（二）关于本案的分析
首先，补充协议都是原、被告双方在充分协商的情况下签订，是双方真实意思表示。其次，从内容上看，补充协议签订后，双方在施工过程中一直是按照此协议进行结算前期工程价款的，而补充协议本身就是双方就系争工程所作的最终结算协议，也即是说，两份补充协议本身是双方为结算事宜而达成的协议。因此，虽然两份补充协议在价款上与中标合同相比都有所调整，但合同变更权系法律赋予当事人的基本权利，并不构成对中标合同实质性内容的变更，不属于“黑合同”范畴，补充协议应属有效。最后，在双方就涉案工程已经在结算书上确认并已经结算完毕的情况下，原告再要求根据司法解释相关规定向被告结算工程款，明显与《解释》第二十一条的立法精神和适用条件不符，也有违民法诚实信用原则之规定。
综上，本案《补充协议》不属于“黑合同”范畴，应属有效，不适用《解释》第二十一条之规定。
建设工程施工合同中“黑白合同”的司法认定
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建设工程施工合同中“黑白合同”的司法认定 2012-06-25 来源：徐俊、陈浩 □徐俊陈浩 【裁判要旨】 建设工程施工合同中“黑白合同”的大量存在有其社会危害性，然而由于实践中“黑白合同”的产生原因及表现形式各不相同，所以，对“黑白合同”的认定与处理也不宜采取“一刀切”的方式，而应结合具体案情具体分析其效力。如果双方签订的补充协议是为了最终结算而达成的协议且已按此结算完毕，即使该补充协议对中标合同的价款进行了变更，也不构成对中标合同内容的实质性变更，不属于“黑白合同”范畴，应属有效，不适用《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）第二十一条的规定。 案号：一审：（2010）浦民一（民）初字第5437号 二审：（2010）沪一中民二（民）终字第2617号 【案情】 原告：华亮建设集团股份有限公司（以下简称“华亮建设”） 被告：江南造船（集团）有限责任公司（以下简称“江南造船”） 2006年9月22日，被告江南造船位于上海市浦东新区拱极东路510号化工园区管子加工项目Ⅰ标段和Ⅱ标段工程通过公开招投标程序确定由原告华亮建设承包施工。2007年5月16日，被告江南造船向原告华亮建设发出该两标段项目中标通知书，并于5月23日进行了招投标备案登记。同年5月24日，原、被告分别就Ⅰ标段和Ⅱ标段签订《上海市建设工程施工合同》2份，合同第一部分“协议书”中约定，Ⅰ标段合同价款65，648，384元、Ⅱ标段合同价款29，315，978元，工期均为180天；采用固定价格合同；合同签订后15日内，被告按合同总价支付10％的预付款，此后每月25日按当月工程进度付款，在工程款支付达到合同总价50％～85％期间，按当月工程量的50％逐月扣除预付款；经工程结算审核后，具备专用条款32条（竣工验收完毕）后14天内支付至审定价的95％；留5％作为工程质保金，在竣工验收
建设工程固定总价合同纠纷处理与结算方式1．固定总价合同现状 固定总价合同俗称“闭口合同”或“包死合同”。所谓“固定”是指这种价款一经约定，除业主增减工程量和设计变更外，一律不允许调整；所谓“总价”是指承包单位完成合同约定围工程量以及为完成该工程量而实施的全部工作的总价款。由于固定总价合同具有易于结算、量与价的风险主要由承包商承担(据研究，业主承担风险比例大致为20％，而承包商为80％)以及承包商索赔机会少等优点，因此，近年来很多工程项目都以此形式为合同约定。但固定总价合同的工程项目往往给工程结算工作带来麻烦与困惑,因为依据《合同法》的相关规定，正常情况下固定总价合同一经签订便具有法律效力，即便是出现建设期材料价格变动、工程量高估冒算等问题，在上程结算工作中也不能核减造价。最高人民法院2005年1月1日起颁布施行法释[2004]14号《审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条规定：“当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。”，可见承、发包双方对固定总价合同的风险应当有一个足够清醒的认识：首先对合同工期较短且工程总价较低的工程，才能优先选用固定总价合同的方式，其次，对各种风险在充分认识的基础上作出明确的约定。 2．建设工程固定总价合同纠纷的主要原因 据统计，固定总价合同纠纷产生的原因主要是：在施工过程
中，由于图纸的变更(即工程容发生变化)而导致的工程量变化。由于业主使用要求突然发生重大变化，重新修改了图纸，修改容较多，甚至在使用功能上发生本质的变化，产生新版本施工图纸，原固定总价投标预算书已经不能够支持新版本施工图纸的容，在这种情况下常会发生固定总价合同纠纷，从而增加了结算工作的难度。 3．施工图预算方式的固定总价合同纠纷与争议 在施工图预算方式下，业主在招标时候，在招标文件中没有提供工程量清单，而仅提供招标图纸，投标单位根据图纸容自行编制投标预算参与投标。投标单位需要根据实际情况综合分析编制经济标书，在这种情况下，一般会采用一些投标技巧，很普遍现象就是采用不平衡报价法。目的是通过调整部各个项目的报价，以期既不提高总报价、不影响中标，又能在结算时得到更理想的经济效益。为了使投标在总体上有竞争力，并且赢得合同，投标人对某些分项的报价高于正常水平，必然对其他的分项报价偏低或有意漏报。在中标单位与业主签署固定总价合同后，业主由于使用功能变更或对招标图纸进行细化，使得实际施工图纸与招标图纸存在差异较大，出现了两个版本的图纸。这种情况发生以后对于结算工作的影响是非常巨大的，争议问题会很多，存在五种情况： 1)招标图纸中设计了此容，承包单位投标预算书中有相应子项，实际施工图纸减少此容或取消此容。 业主在结算时希望根据实际情况结算，将减少或取消的容在结算中全部扣减掉。而承包单位很可能不同意，尤其是减少或取消容较
建设工程施工合同协议二 发包人(全称)：__________________ 承包人(全称)：__________________ 根据《民法典》、《中华人民共和国建筑法》及有关法律规定，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就工程施工及有关事项协商一致，共同达成如下协议： 一、工程概况 1.工程名称：___________________________。 2.工程地点：___________________________。 3.工程立项批准文号：__________________。 4.资金来源：___________________________。 5.工程内容：___________________________。 群体工程应附《承包人承揽工程项目一览表》(附件1)。 6.工程承包范围： _____________________________________________。
二、合同工期 计划开工日期：_________年_________月_________日。 计划竣工日期：_________年_________月_________日。 工期总日历天数：_________天。工期总日历天数与根据前述计划开竣工日期计算的工期天数不一致的，以工期总日历天数为准。 三、质量标准 工程质量符合___________________________标准。 四、签约合同价与合同价格形式 1.签约合同价为： 人民币(大写__________________) (￥_________元); 其中： (1)安全文明施工费： 人民币(大写__________________) (￥_________元); (2)材料和工程设备暂估价金额： 人民币(大写__________________) (￥_________元); (3)专业工程暂估价金额：
建设工程“黑白合同”法律效力问题研究 [摘要]不论是“黑”还是“白”合同，从法的价值层面来说，都是当事人为实现该建设工程之目的的真实意思表示，只是该意思表示所针对合同内容的角度不同而已，在不存在法律上的无效情形的情况下该意思表示都是有效的，但其只能在当事人的意思表示所预设的结果范围内发生相应的合同效果。 [关键词]黑白合同；意思表示；效力认定 近年来，建设工程领域的“黑白合同”①问题愈演愈烈。这一现象的形成有市场竞争失衡、行业饱和、政府监管失灵等原因。目前立法上尚没有“黑白合同”这一法律术语，它只是对一种社会现象的概括，其实质是一种交易行为。那么“黑白合同”究竟是一种什么样的交易行为呢？在司法实践中，准确界定“黑白合同”的法律效力及处理原则，正确理解适用相关法律法规，对稳定建筑市场、保护交易安全具有重要意义。 （一）我国现行法律都对“黑白合同”的规制 我国目前对建设工程领域“黑白合同”效力认定的法律依据主要规定在《招标投标法》和最高人民法院的司法解释中。《招标投标法》第43 条规定“在确定中标人前，招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判”；第46 条规定“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30 日内，按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同，招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议”。《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）第21 条规定“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据”。这三个法条一直来被认为是我国建设领域中对“黑白合同”法律效力认定的依据。 （二）“黑白合同”的法律效力认定 通过翻阅近年来法院已经做出裁判的“黑白合同”纠纷案件，无一例外的都是根据《解释》第21 条规定，以经过招投标程序及备案登记的中标“白合同”作为认定案件的依据，在“黑白合同”问题上，如果一刀切地认定表面经过招投标程序及备案登记的“白合同”有效，可能存在两个问题：一是该合同非当事人做出作为该建设工程的实际履行合同的真实意思表示；二是该合同以合法形式掩盖了非法目的，侵犯了其他投标人的公平竞争权、甚至有可能侵犯国家、集体或第三人的合法利益。另外，依据《解释》第21 条的规定亦难以得出备案的“白合同”必然有效的结论。 建设工程合同及招标投标买卖合同作为《合同法》上的两类有名合同，判
建设工程“黑白合同” “黑白合同”是建设工程施工领域常见的现象，其违反了《招标投标法》、《合同法》和《建筑法》等法律法规的相关规定，极易造成建设工程质量的隐患，损害各参与主体的利益，甚至损害社会公共利益。 一、什么是建设工程施工合同中的黑白合同 所谓“黑白合同”，并非一个具体的合同，而是指合同当事人出于某种利益考虑，对同一合同标的物签订的、价款存在明显差额或者履行方式存在差异的两份合同，其中一份作了登记、备案等公示，而另一份仅由双方当事人持有，其中登记备案的合同，称为“白合同”，仅由双方当事人持有的合同称为“黑合同”。 建筑工程“黑白合同”，主要有两种情形：一是，建设单位在工程招标前与投标人进行实质性谈判，要求投标者承诺中标后按投标文件签订的合同不作实际履行，另行按招投标之前约定的条件签订合同并实际履行，以压低工程款或让施工单位垫资承包等。在这种情形下，招投标活动通常采用的是邀请招投标模式，参与投标的单位虽然都是由招标单位邀请的，但这些被邀请的投标单位都是相互串通并与招标单位串通的，目的是为了保证某个施工单位中标，而不是竞争工程承包权。二是，建设单位在与施工单位直接签订建设工程合同后，由施工单位串通一些关系单位与招标单位配合进行徒具形式的招投标并签订双方明确不实际履行的合同，或者干脆连招投标形式都不要而直接编造招投标文件和与招投标文件相吻合的合同用以备案登记而不实际履行。在外观上，建筑工程“黑白合同”总是体现为一个是经过有关政府部门备案登记的合同，一个是未经备案登记的合同。 二、“黑白合同”中如何结算工程价款 法律、行政法规规定必须进行招标的建设工程，或者未规定必须进行招标的建设工程，但依法经过招标投标程序并进行了备案，当事人实际履行的施工合同与备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的依据。法律、行政法规规定不是必须进行招标的建设工程，实际也未依法进行招投标，当事人将签订的建设工程施工合同在当地建设行政管理部门进行了备案，备案的合同与实际履行的合同实质性内容不一致的，应当以当事人实际履行的合同作为结算工程价款的依据。备案的中标合同与当事人实际履行的施工合同均因违反法律、行政法规的强制性规定被认定为无效的，可以参照当事人实际履行的合同结算工程价款。 三、“黑白合同”中如何认定实质性内容变更 招投标双方在同一工程范围下另行签订的变更工程价款、计价方式、施工工期、质量标准等中标结果的协议，应当认定为《解释》第二十一条规定的实质性内容变更。中标人作出的以明显高于市场价格购买承建房产、无偿建设住房配套设施、让利、向建设方捐款等承诺，亦应认定为变更中标合同的实质性内容。 备案的中标合同实际履行过程中，工程因设计变更、规划调整等客观原因导致工程量增减、质量标准或施工工期发生变化，当事人签订补充协议、会谈纪要等书面文件对中标合同的实质性内容进行变更和补充的，属于正常的合同变更，应以上述文件作为确定当事人权利义务的依据。 四、法定必须招标的工程经过招投标的情况下“黑白合同”的处理 《建设工程施工合同司法解释》第二十一条对一般情形的处理作出了明确的规定，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。除此以外，需要考虑到两种特殊的情形。 首先，备案的合同与中标通知书不一致。根据本文我们对“备案的中标合同”如何理解
建设工程结算纠纷 ---------固定总价合同的风险及结算技巧 《中国建设工程律师网》政策法规研究室杨磊律师 固定价合同是指在约定的风险范围内价款不再调整的合同。分为固定总价合同和固定单价合同。 固定总价格合同，又称“闭口合同”、“包死合同”。所谓“固定”，是指合同价款一经约定，除工程量增减和设计变更外，一律不做调整。所谓“总价”，是指完成合同范围内工程量的总价款。 固定总价合同的结算价=所有变更、签证价格+合同总价 固定单价合同是指根据约定的单位工程量的固定价格乘以实际完成的工程量计算合同总价的合同。 固定单价合同的结算价=单价×实际完成的工程量+其它未计入工程量的签证费用 固定总价合同适用于以下情况： 1.工程量小、工期短、施工过程中各种条件变化不大，风险可以预见并可以控制； 2.工程设计详细、到位，图纸完整、清楚，工程范围明确； 3.工程结构和技术简单； 4.投标期相对宽裕，承包人有充足的时间考察现场、复核工程量，分析招标文件，计算工程报价。 固定总价合同的对于承包人的风险 1、承包人要承担合同报价失误的风险 （1）报价计算错误的风险，即纯粹是由于计算错误而引起的风险。 （2）漏报项目的风险。在固定总价合同中，承包人所报合同价格应包含完成合同规定的所有工程的费用，任何漏报均属于承包商的风险，由承包人承担由此引发的各种损失。
（3）物价上涨和通货膨胀的风险。。 2、承包人要承担工程量风险 （1）工程量计算的错误。业主有时给出工程量清单，有时仅给出图纸、规范，让承包人投标报价。此时承包人必须认真复核和计算工程量，避免由于工程量计算错误带来的风险和损失。 （2）合同中工程范围不确定或不明确、表达含糊不清，或预算时工程项目未列全造成的损失。 （3）投标报价时，设计深度不够所造成的误差。对于固定总价合同，如果业主采用初步设计文件招标，让承包人按初步设计进行报价；或者尽管施工图已设计完成，并按其进行招标，但做标期太短，承包人无法详细核算工程量，只有按经验或统计资料估算工程量，由此造成的损失由承包人自己承担。 3、承包人索赔机会少 固定总价合同，一般只有在业主变更设计和增减工程量时，才可以调整合同价款，所以，承包人的所赔机会有限，而业主对工程造价容易控制。 固定总价合同有扩大使用的趋势 固定总价是量、价均不调整的合同。在这类合同中承包人承担了全部的工程量和价格风险。对于业主来说，固定总价合同与固定单价合同、按实结算合同、成本加酬金合同相比较，结算更为简单，容易控制成本，更能保护业主的利益，而对于承包人的风险较大。虽然固定总价合同有其自身的局限性，但是，基于业主的选择，固定总价合同存在扩大使用的范围倾向。 由于固定总价合同风险分配的不均衡，一些施工企业因为签订合同失误、报价偏低，造成承包人赔本的现象十分普遍，有的承包人索性中途停工，或者解除合同，引发了大量施工合同纠纷。 固定总价合同的结算技巧
建设工程施工合同 发包方（以下称甲方）： 承包方（以下称乙方）： 根据《中华人民共和国合同法》和《中华人民共和国建筑法》及其它有关法律、行政法规，为明确双方在施工过程中的权利、义务，经双方协商自愿签订本合同。 第一条工程项目 一、工程名称： 二、工程地点： 三、工程内容： 四、承包形式： 第二条工程期限 一、合同工期总日历天数_______天 开工日期：_____年_____月_____日 竣工日期：_____年_____月_____日 二、如遇下列情况，经甲方现场代表签证后，工期可相应顺延 １、在施工中如因停电、停水８小时以上或连续间歇性停水、停电３天以上（每次连续４小时以上），影响正常施工；停水停电2天以上； 2、因台风暴雨飓风等不可抗力的因素； ３、因人力不可抗拒的其他因素而延误工期。
三、因乙方原因造成施工延迟的，不得请求顺延工期。 第三条工程价款、结算及付款方式（是不是有付预付款或进度款的时候乙方开不了票？） 双方同意按下述第方式支付本合同价款，甲方付款前，乙方应提供正式发票。 第一种方式：本合同实行固定总价，经甲乙双方核定按本工程合同包干价为元人民币（大写：）。任何政策性因素和市场因素均不调整包干价。 1、本合同签订后日内，甲方支付元工程款； 2、工程竣工经甲方验收合格后，甲方支付元工程款； 3、余款元作为质量保证金，待保修期满后十五个工作日内无息支付。 第二种方式：本合同实行按实结算，双方使用晨曦软件，依据最新现行定额计价规范和施工期（或材料定购期）的信息价（信息价不明确的以甲方确认材料价为准）进行计算，计算后的总价下浮%作为本合同的结算价款。 1、甲方于支付元； 2、乙方施工完成并经甲方验收合格后，提交竣工验收报告及工程决算书，经甲方审核确认后，付至结算价款的95%，留5%做质保金，待保修期满后15个工作日内付清。 3、工程量及价格签证，签证单都必须有甲方现场代表签字并加盖公章后方可作为结算依据。
编号：QJ-HT-0702 建设工程施工专业分包合同 (官方版) In order to clarify their rights and obligations, sign contracts to ensure that their legitimate rights and interests are not harmed. 甲方：_____________________ 乙方：_____________________ 日期：_____________________ --- 专业合同范本系列下载即可用---
建设工程施工专业分包合同(官方版)说明：该合同书适用于甲乙双方为明确各自的权利和义务，经友好协商签署合同，在合同期限内按照合同规定或者依照法律规定履行义务，保证权利双方合法权益不受损害，文档可下载收藏或打印使用（使用时请先阅读条款是否适用）。 第一部分协议书承包人（全称）： 分包人（全称）： 依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其它有关法律、行政法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，鉴于（以下简称为“发包人”）与承包人已经签订施工总承包合同（以下称为“总包合同”），承包人和分包人双方就分包工程施工事项经协商达成一致，订立本合同。 一、分包工程概况 分包工程名称： 分包工程地点： 分包工程承包范围：
二、分包合同价款 金额：大写：人民币元， 小写：元。 三、工期 开工日期：本分包工程定于年月日开工；竣工日期：本分包工程定于年月日竣工；合同工期总日历天数为：天。 四、工程质量标准 本分包工程质量标准双方约定为： 五、组成分包合同的文件包括： 1、本合同协议书； 2、中标通知书（如有时）； 3、分包人的报价书； 4、除总包合同工程价款之外的总包合同文件； 5、本合同专用条款； 6、本合同通用条款；
收集精品文档 ============================= ================================= ================================= ========= 建设工程固定总价合同纠纷探讨【摘要】本文对建筑工程固定总价合同纠纷的现状及产生的原因作出了分析，重点对如何避免建设工程固定总价合同纠纷的途径进行了详细的阐述。 【关键词】建设工程；固定总价；合同纠纷 1.建设工程固定总价合同纠纷的现状 固定总价合同，俗称“一口价合同”、“包死价合同”。所谓“固定”，是指这种合同价款一经约定，除双方合同约定因素发生时予以调整外，一律不调整。所谓“总价”，是指整个合同的价款，《建设工程施工合同》99文本通用条款第1.11款：“指发包人、承包人在协议书中约定，发包人用以支付承包人按照合同约定完成承包范围内全部工程并承担质量保修责任的款项”。实践中，承、发包双方因固定总价合同所引起的纠纷案时有发生，多集中在施工过程中出现了影响合同价格诸多因素。而一旦发生纠纷，往往涉及争议数额比较大，双方都将面临巨大的利益风险。 2.建设工程固定总价合同纠纷产生的原因分析 ==============================专业 收集精品文档
收集精品文档 ============================= ================================= ================================= ========= 建设工程承发包合同是承、发包双方权利和义务的法律保证，合同条款中的每一项内容都直接关系到双方的切身利益。固定总价是工程工发承包计价三种合同价格方式之一，固定总价合同也是目前建设市场常见的一种施工承包合同形式。《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》（建设部第107号令）第十二条规定：“合同价可以采用以下方式：固定价。合同总价或者单价在合同约定的风险范围内不可调整。”；《建设工程价款结算暂行办法》（财建【2004】369号）第八条对固定总价适用范围作出更为详细的规定：“发、承保人在签订合同时对于工程价款的约定，可以选用下列一种约定方式：固定总价。合同工期较短且工程总价较低的工程，可以采用固定总价合同方式”。但实践中承、发包双方选择签订固定总价合同往往不是基于工程上述特点，多是由于一方面承、发包双方认为固定总价合同易于工程价款的最终结算，若在施工中发包方不改变合同约定的施工内容，合同约定的固定价款就是承发包双方最终的结算价款，结算简便，节省了计量、核价工作；另一方面发包方也想通过签订固定总价合同将合同履行过程的一切风险转移给承包方承担，==============================专业 收集精品文档
建设工程施工合同协议条 款完整版 In the case of disputes between the two parties, the legitimate rights and interests of the partners should be protected. In the process of performing the contract, disputes should be submitted to arbitration. This paper is the main basis for restoring the cooperation scene. 【适用合作签约/约束责任/违约追究/维护权益等场景】 甲方：________________________ 乙方：________________________ 签订时间：________________________ 签订地点：________________________
建设工程施工合同协议条款完整版 下载说明：本协议资料适合用于需解决双方争议的场景下，维护合作方各自的合法权益，并在履行合同的过程中，双方当事人一旦发生争议，将争议提交仲裁或者诉讼，本文书即成为复原合作场景的主要依据。可直接应用日常文档制作，也可以根据实际需要对其进行修改。 建设工程施工合同协议条款 甲方： 乙方： 按照《中华人民共和国经济合同法》和《建筑安装工程承包合同条例》的原则，结合本工程具体情况，双方达成如下协议。 第１条工程概况。 １．１工程名称： 工程地点： 工程内容：
承包范围： １．２开工日期： 竣工日期： 总日历日期： １．３质量等级： １．４合同价款： 第２条合同文件及解释顺序。 第３条合同文件使用的语言文字、标准和适用法律。 ３．１合同语言： ３．２适用法律法规： ３．３适用标准、规范： 第４条图纸。 ４．１图纸提供日期
第二十一条黑白合同的认定 建设工程法律2009-10-31 19:21:26 阅读65 评论0 字号：大中小订阅 第二十一条黑白合同的认定 [司法解释原文] 当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。 [条文主旨] 本条是关于发包人与承包人之间就同一建设工程签订两份不同版本的合同，其中有一份是中标合同、另一份是内容与中标合同不一致的合同，应以哪一份合同作为结算工程价款依据的规定。 本条所涉及的内容也就是社会上人们通常所说的“黑白合同”或者“阴阳合同”的效力及其处理问题。这类合同之所以被称为“黑白合同”或者“阴阳合同”，是因为被称为“黑合同”、“阴合同”见不得阳光，不能公开，不能拿到桌面上。如何处理这些建设工程施工合同纠纷，是经济生活和审判实践中长期困扰并且迫切需要解决的问题。正确理解本条司法解释的含义，需要从以下三个方面着重把握规定的内容： （1）被称为“黑白合同”或者“阴阳合同”的两个不同版本的合同，在签订时间上可以存在三种状态，即与中标合同内容不一致的合同在中标合同之前签订；与中标合同内容不一致的合同在中标合同之后签订；与中标合同内容不一致的合同与中标合同在同一天签订且难以确定先后顺序的。
（2）两份合同不一致的地方必须是在工程价款、工程质量或者工程期限等三个合同实质性内容方面有所违背，而不是一般的合同内容变更或者其他条款的修改。需要注意的是，在中标合同签订后，任何一方当事人都有权依法通过协商变更合同部分条款。如何具体量化和区分“黑白合同”或者“阴阳合同”与依法变更合同的界线，在一定程度上存在 着法官自由裁量的问题。需要法官正确掌握裁量的标准。 （3）依法进行招标的项目，招标人在一定的期限内向有关行政监督部门提交招标投标情况的书面报告，是法律规定的对招标投标进行的备案制度，这是体现国家对强制招标项目这些民事活动的干预和监督。设立这种备案制度，并不是说中标结果和中标合同必须经行政部门审查批准后才能生效，而是确定以经过备案的中标合同作为承包人与发包人双方结算工程款的依据。 [理解与适用] 一、起草背景 长期以来，在我国建筑施工市场，按照法律规定实行强制招标投标的项目领域，在承包人与发包人之间存在签订两份合同的情况时常发生。其中，一份是招标人与中标人根据中标文件签订的合同，即中标合同，另一份则是内容与中标合同内容不一致的合同，社会上形象地称之为“黑白合同”或者“阴阳合同”。同时，在实践中，有的合同与中标合同内 容相差不大，只是在工程的某些方面与中标合同的内容不一致，没有对合同进行实质性的修改；有的则是通过签订新的合同对中标合同从工程价款、工程质量和工程期限等方面进行了重大的实质性修改。当事人因
关于建设工程中黑白合同的探析 目前，我国立法中并无“黑白合同”这一术语，它只是对一种社会现象的概括，其实质是一种交易行为。建设工程领域中“黑白合同”的出现是合同双方经济博弈的结果，也是市场经济发展过程中建筑市场逐步走向完善的结果。论文就建设工程中的“黑白合同”问题进行探析，简要分析其基本特征、存在的不同情形及在不同情形下的法律效力和个人的一些思考。 【Abstract】At present，there is no “black-white contract” term in our country’s legislation. It is only a summary of a social phenomenon，and its essence is a kind of transaction behavior. The emergence of “black-white contract” in the field of construction engineering is the result of economic competition between the two parties. It is also the result of the gradual improvement of the construction market in the development of market economy. This paper analyzes the “black-white contract” in the construction engineering，and briefly analyzes its basic characteristics and different situations，and in different situations of legal effect，and personal thinking. 【關键词】黑白合同；合同效力；建设工程 1 引言 由于利益关系的冲突，在当前的建筑工程招投标领域存在一种极其普遍但却不正常的现象，即“黑白合同”现象。建设工程招投标双方当事人在签署正式的招投标合同外，还另外签署一份实际履行的协议。两份协议中协议内容有差异，大多是承包人在签订中标合同之外另外给发包人出具的各种让利、缩短工期的承诺。往往为了规避招投标制度，或者用来谋取某种非法的利益。黑白合同的出现违背了我国招投标法所确立的公开，公平，公正的原则，这将使公开招投标失去意义，进而损害社会公共利益，应明令禁止[1]。 2 黑白合同的定义与特征 2.1 黑白合同的定义 “黑白合同”又叫做“阴阳合同”，顾名思义即为“白合同”和“黑合同”两份合同构成。“黑白合同”是一种社会现象的概括称呼，指的是对于同一招投标形成的两种不同的合同，两种合同之间内容上存在较大差异，为在交易中达到某种目的牟取不法的利益而签订的两份合同。依据《招标投标法》的规定，招标单位、投标单位签署的并且在工程管理部门备案的建设工程的施工合同被称为“白合同”。特点是按照正规的程序流程签订，在工程管理部门有备案的合同。相反，在逃避政府有关法律规定的，私下签订未在工程管理部门备案并实际履行的跟“白合同”内容有重大变更的施工合同称为“黑合同”[2]。 2.2 黑白合同的特征
建设工程施工合同司法解释篇一：建设工程施工合同司法解释 建设工程施工合同无效的情况 第一条建设工程施工合同具有下列情况之一的，应当根据合同法第52条第五项的规定，认定无效： (一) 承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； (二) 没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； (三) 建筑工程必须进行招标而未招标或者中标无效的； 合同无效，工程验收合格的处理原则 第二条建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予以支持。 合同无效，工程验收不合格的处理原则 第三条建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照一下情形分别处理： (一) 修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予以支持； (二) 修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。
因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。违法转包、分包合同的处理原则第四条承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效。人民法院可以根据《民法通则》第134条规定，收缴当事人已经取得的非法所得。 施工中取得资质，按有效处理 第五条承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，当事人请求按照无效合同处理的，不予支持。 垫资原则按有效处理 第六条当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人请求按照约定返还垫资及其利息的，应以予支持，但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外。 当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理。 当事人对垫资利息没有约定，承包人请求支付利息的，不予支持。 劳务分包与工程转包 第七条具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同，当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的，不予支持。
建设工程施工合同 （固定总价） 项目名称： 合同内容： 合同编号： 发包人： 承包人： 签订日期：
签订地点： 建设工程施工合同 第一部分协议书 发包人（甲方）： 承包人（乙方）： 依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及其他有关法律、行政法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就本建设工程施工事项协商一致，订立本合同。 一、工程概况 （一）工程名称： （二）工程地点： 二、工程承包内容 承包范围：
三、承包方式： 四、合同工期： 开工日期： 竣工日期： 各分项工程完工时间： 五、质量标准 工程质量标准： 六、合同价款 暂估金额（大写）：（含税）（人民币）元，以发包人审定价款为本合同最终价款。￥： 七、组成合同的文件 组成本合同的文件包括： （一）本合同协议书
（二）中标通知书 （三）投标书及其附件（澄清函） （四）本合同专用条款 （五）本合同通用条款 （六）标准、规范及有关技术文件 （七）图纸 （八）已标价工程量清单或预算书 （九）双方有关工程的洽商、变更等书面协议或文件视为本合同的组成部分。 八、本协议书中有关词语含义与本合同第二部分《通用条款》中分别赋予它们的定义相同。 九、承包人向发包人承诺按照合同约定进行施工、竣工并在质量保修期内承担工程质量保修责任。． 十、发包人向承包人承诺按照合同约定的期限和方式支付合同价款及其他应当支付的款项。 十一、合同生效 本合同一式四份，双方各执两份，自签字并盖章之日起生效。 发包人（公章）承包人（公章）： 邮政编码：邮政编码： 联系人：联系人：
电话：电话： 传真：传真： E-mail: E-mail: QQ: QQ: 开户银行：开户银行： 银行帐号：银行帐号： 法定代表人：法定代表人： 签字：签字： 日期日期： 第二部分通用条款 通用条款按《建设工程施工合同（示范文本）》（GF—2013—0201）执行。 第三部分专用条款 一、合同文件及解释 （一）合同文件组成及解释顺序：执行本合同通用条款第1.5条。
（GF—2017—0201） 建设工程施工合同 （示范文本） 住房城乡建设部 制定 国家工商行政管理总局
说明 为了指导建设工程施工合同当事人的签约行为，维护合同当事人的合法权益，依据《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国招标投标法》以及相关法律法规，住房城乡建设部、国家工商行政管理总局对《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2013-0201）进行了修订，制定了《建设工程施工合同（示范文本）》（GF-2017-0201）（以下简称《示范文本》）。为了便于合同当事人使用《示范文本》，现就有关问题说明如下： 一、《示范文本》的组成 《示范文本》由合同协议书、通用合同条款和专用合同条款三部分组成。 （一）合同协议书 《示范文本》合同协议书共计13条，主要包括：工程概况、合同工期、质量标准、签约合同价和合同价格形式、项目经理、合同文件构成、承诺以及合同生效条件等重要内容，集中约定了合同当事人基本的合同权利义务。 （二）通用合同条款 通用合同条款是合同当事人根据《中华人民共和国建筑法》、《中华人民共和国合同法》等法律法规的规定，就工程建设的实施及相关事项，对合同当事人的权利义务作出的原则性约定。 通用合同条款共计20条，具体条款分别为：一般约定、发包人、承包人、监理人、工程质量、安全文明施工与环境保护、工期和进
度、材料与设备、试验与检验、变更、价格调整、合同价格、计量与支付、验收和工程试车、竣工结算、缺陷责任与保修、违约、不可抗力、保险、索赔和争议解决。前述条款安排既考虑了现行法律法规对工程建设的有关要求，也考虑了建设工程施工管理的特殊需要。 （三）专用合同条款 专用合同条款是对通用合同条款原则性约定的细化、完善、补充、修改或另行约定的条款。合同当事人可以根据不同建设工程的特点及具体情况，通过双方的谈判、协商对相应的专用合同条款进行修改补充。在使用专用合同条款时，应注意以下事项： 1.专用合同条款的编号应与相应的通用合同条款的编号一致； 2.合同当事人可以通过对专用合同条款的修改，满足具体建设工程的特殊要求，避免直接修改通用合同条款； 3.在专用合同条款中有横道线的地方，合同当事人可针对相应的通用合同条款进行细化、完善、补充、修改或另行约定；如无细化、完善、补充、修改或另行约定，则填写“无”或划“/”。 二、《示范文本》的性质和适用范围 《示范文本》为非强制性使用文本。《示范文本》适用于房屋建筑工程、土木工程、线路管道和设备安装工程、装修工程等建设工程的施工承发包活动,合同当事人可结合建设工程具体情况，根据《示范文本》订立合同，并按照法律法规规定和合同约定承担相应的法律责任及合同权利义务。
浅析建筑工程中的黑白合同问题 【论文摘要】建设工程施工合同常常存在黑白合同的问题。白合同的认定应具备两个要件。其形式要件是经过备案，实质性要件是合同内容与招投标文件相一致，而非简单地以存档合同为准。对于与中标合同不一致、未经备案的黑合同，其条款效力并非一概无效，而是应当根据条款内容具体分析、区别对待，正确判断和把握黑合同中与白合同“实质性内容不一致”的条款，和黑合同中属于正常“合同变更”条款的恰当界限。 在建设工程招投标过程中，发包人、承包人出于种种原因和利益考虑，常在签订中标合同前后，就同一工程项目再签订一份或者多份与中标合同的工程价款等主要内容不一致的合同。实践中，一般将备案的中标合同称为“白合同”或“阳合同”，而将另一份与中标合同不一致且未备案的合同称为“黑合同”或“阴合同”。“黑白合同”的出现不仅造成招投标流于形式，而且极容易造成建设工程合同纠纷。本文拟从实务出发，分析黑白合同的识别标准，并就黑合同中条款的法律效力提出相应的判断依据。 注：本文部分案例引自《中国律师》、《经济法》和《建筑法规》
一、白合同的认定必须同时具备两项标准，即形式上备案和内容上符合招投标文件 1、白合同的形式要件是经过备案。建设工程施工合同备案，是行政机关的一种管理措施，其目的是为规范建筑市场经济秩序，遏制拖欠工程款和拖欠农民工工资问题，从制度上约束转包、挂靠、阴阳合同、拖延结算、不及时支付等违规行为，以创造良好的市场环境和投资环境。因此，从形式上来看，白合同必须已经完成了向当地建设工程合同管理部门的备案。备案完成后，发包人、承包人持有的合同文本上应有合同管理部门的备案章、备案合同号，合同管理部门则保存有相应的存档合同文本。这三份合同均为备案合同，其内容应是完全一致的。因此，并不能狭义将白合同等同于存档合同。发包人、承包人手中的备案合同同样是白合同。 实践中，有时因人为的故意或疏忽，也会出现上述三份合同文本并不一致的情况，比如某发包人与承包人签署的《建设工程施工合同》（采用的是建设部、国家工商局1999年的示范文本，以下简称施工合同）第三部分专用条款第23.2（2）条款中约定的合同价款调整方法是：“合同价加洽商变更增减帐。乙方给予甲方结算价5%的优惠。”该合同版本与城建档案馆保存的备案合同文本一致。但是，承包人持有的已备案合同文本对该条款的表述却是“合同价加洽商变更增减帐。”而并没有“乙方给予甲方结算价5%的优惠。”的字样。应当说，
案例一：必须招标的项目：—当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据 浙江宝业建设集团有限公司与天津老板娘水产食品物流有限公司、浙江老板娘食品集团有限公司建设工程施工合同纠纷案 【文书类型】判决书【审理法院】最高人民法院 【审理程序】二审 法理提示：正常的合同变更受到法律保护。对于一些以变更合同之名，行签订“黑白合同”之实的行为，应当认定黑合同无效。当事人对于工程价款的重大变更，属于合同的实质性内容。依照《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十一条的规定，当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。 案例二：并非必须招标的项目，未进行招投标活动或者未进行实质意义上的招投标活动而编造的当事人明确表示仅用于备案以办理建设工程手续的中标合同，不能作为结算依据。 青岛阜东锻压机械有限公司与青岛胶城建设集团有限公司建设工程合同纠 纷上诉案 【案件字号】(2007)胶民初字第2134号；(2008)青民一终字第602号 【文书类型】调解书【审理法院】山东省青岛市中级人民法院 【裁判要旨】建设工程领域普遍存在着“黑白合同”的不正常现象，由于产生的原因不同，表现形式也多种多样，因此对“黑白合同”的认定与处理不宜采取一刀切的方式，而应区分不同案件的具体情况来具体认定“黑白合同”的效力，“白合同”并不具有当然的优先于“黑合同”的效力。在法律没有规定或规定不明确时，应大胆地根据法律原则及立法精神公平合理地认定“黑白合同”的效力。对备案的
建设工程施工专业分包合同 项目名称： 签订日期：2012年10月25日签订地点：
建设工程施工专业分包合同 工程承包人(以下简称甲方)： 工程分包人(以下简称乙方)： 依照《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国建筑法》及相关法律法规，遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，甲乙双方就工程专业分包事项，经协商一致，订立本合同。 1、工程专业分包内容 工程名称： 工程地点： 分包范围：。 工程内容：。 2、分包工作期限 2.1开始工作日期： 2012 年 11 月 10 日，结束工作日期： 2013 年 1 月 9 日，总日历工作天数为： 60 天。 2.2工期如需顺延，必须经甲方同意，并以书面形式确定。 3、质量标准 工程质量：按承包合同（指甲方与业主、建设单位签订的施工总承包合同或其他承包合同）关于质量的约定、国家现行规范和标准执行，质量标准为：合格。 4、合同价款 4.1本工程合同总价暂定为人民币：元，（大写：元）。最终总价以经甲方签认的乙方实际完成的合格工作量乘以清单固定综合单价为准。
4.2本工程的设备购置一览表（详见附表一），均为一次包死，不予调整。 4.3本合同设备单价包括了为实施本合同内容所发生的人员及机械设备进出场费、设备装卸费、燃油等以及完成施工图明示或暗示工程量涉及的所有责任、义务、风险、费用（税费除外）。 5、甲方的权利、义务 5.1组建与工程相适应的项目管理机构，组织实施施工管理的各项工作。 5.2向乙方进行技术交底和安全技术交底并提供相关技术资料。 5.3提供施工现场附近的电源、水源接点。电力、管线接至施工现场所发生的费用和水电费由乙方承担。 5.4负责对工程质量、工期、安全生产、文明施工、技术测量、隐蔽工程检查、物资采购、现场计量、作业进度等进行全面管理、控制、监督、检查和验收。 5.5审核乙方提交的结算资料，按本合同约定，办理结算手续，向乙方支付工程款。 5.6制定确保工程质量、环境保护、职业健康安全的措施。 5.7当乙方不能按时按质按量完成合同约定工作内容，甲方有权单方决定调减乙方的工作量，或直接解除本合同，并有权追究乙方的相关责任。 5.8负责与发包方（业主）、监理、设计单位及有关部门进行联系。 5.9施工过程中，最终末次结算付款前，乙方未及时清算为履行本合同而与他人发生的租费、购货款等各种付款义务的，甲方有权暂不支付剩余款项，且不承担相关责任。 5.10经乙方向甲方书面授权，代扣代发乙方在本项目应支付的农民工工资。发现乙方农民工因工资引发上访事件的，有权采取相应的解决措施，所发生的费用及造成的损失由乙方承担；如由此给甲方造成不利影响，视为乙方严重违约，甲方有权解除合同并追究乙方的违约责任。