第二章商事组织法
第一节商事组织法概述
一、商事组织的定义：
商事组织，亦称“商事企业”，是指能够以自己名义从事营利性活动，并具有一定规模的经济组织。
二、商事组织须符合法定条件：
在具体条件上，各国规定不完全一致，各国共同的主要规定有：
１．有自己的名称（或商号）；
２．有固定的场所（或住所）；
３．拥有一定的自主支配的资本；
４．以营利为目的；
５．具有一定的组织形式；
６．设立的手续须符合法律规定，等等。
三、商事组织的基本法律形式
根据多数国家的商法的规定，商事组织主要有三种基本的法律形式：公司、合伙和个人企业。
１．个人企业，即独资经营企业，是由一名出资者单独出资并从事经营管理的企业。
法律性质—不是法人，不具有独立的法律人格。
责任形式—出资人就是企业的所有人，以其个人的全部财产对企业的债务负责。（无限责任）
经营控制权—出资人对企业的经营管理拥有控制权和指挥权。
个人企业的数量虽然最多，但其大多属于中小型企业，对国民经济不起主要作用。
案例：
深海商行是一家个人独资企业，出资人陈某拥有私人住宅3套。由于经营不善，陈某决定解散商行，清算商行现有资产后陈获现金20万元。陈某随即通知商行债权人林某（拥有35万债权，且无担保债权），将20万元偿还给林某后，表示债务人是深海商行，其全部资产已用来清偿债务，现商行已解散，其对外欠债也自行消灭，拒绝偿付林某余下的15万元债务。
林某无奈之下于6月10日向法院提起诉讼，主张剩余的15万元债务，并要求变卖陈某的住宅，并将变卖所得清偿其债权。
问题：
1.陈某主张深海商行已以其全部资产对外承担责任，现深海商行已解散，其对外债务自行消灭，该主张是否成立？
2. 林某的诉讼请求是否成立？
２．合伙
合伙是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同投资、共享利润而组成的企业。
性质—多数国家规定，合伙企业原则上不具有独立的法律人格，不是法人。
大陆法系的一些国家（法国、荷兰等）的法律规定：合伙企业是法人。
责任形式—合伙人对合伙的债务负无限连带责任。
合伙企业是“人的组合”。合伙人与合伙企业联系紧密,合伙人的死亡、退出或破产都将导致合伙的解散。
合伙企业也是数量较多的一种企业形式，但由于其规模、组织以及资金来源等方面的限制，多属中小企业，特别是家庭企业，对社会经济生活的影响不是很大。
３．公司
公司是依法定程序设立的，经营利为目的法人组织。
性质—公司具有独立的法人资格，有权以自己的名义拥有财产，享受权利和承担义务。
责任形式—有限责任。
经营管理—公司是“资本的组合”，股东与公司分离，公司的经营主要由专门的经营管理人员负责。
现代生活中，以股份有限公司为代表的公司企业已成为国民经济的主要支柱。公司是社会中最重要商事组织，公司法亦成为商事组织法乃至整个商法中最核心的法律。
第二节合伙企业
一．合伙的概念与特征：
㈠概念：
合伙是两个或两个以上的合伙人为经营共同事业、共同出资、共享利润而组成的企业。
在大陆法国家，合伙分为“民事合伙”与“商事合伙”。
根据合伙人的责任形式，可分为“普通合伙”与“有限合伙”。
㈡特征：（与其他商事组织相比）
１．合伙的成员至少有两个。自然人和法人皆可作为合伙人。（我国规定合伙人为自然人）
２．合伙组织设立的基础是合伙协议。
３．合伙是“人的组合”，合伙人的死亡、破产、退出等都影响到合伙企业的存续。
４．合伙人对合伙企业的债务负连带无限责任。
５．合伙人原则上均享有平等参于管理工作合伙事务的权利。除非合伙协议另有规定。
６．合伙企业一般不是法人。
大陆法系某些国家（如：法、荷兰、比利时等国）法律规定合伙企业是法人；
英美国家虽不承认合伙企业的法人资格，但在某些特定场合把合伙企业视为法人。如，美国法规定：合伙企业可以以合伙的名义起诉、应诉。
一个组织只要具备上述特征，在实践中即被视作合伙组织，即使它的名称中无“合伙”二字。相反，有些协议尽管有“合伙”字样，但未建成如上述特征的组织也不能视为合伙。
［案例］纽本诉玛斯本登案
原告纽本曾与一个叫克瑞金的人签订一份书面合同，议定购买“约克车行”建造的布法莱号汽车，原告付清全部价款后，克瑞金未交货即不见踪影。原告认为克瑞金和玛斯本登（被告）是合伙人，理由是：被告曾向“约克车行”无息投入⒏５万美元，并用为布法莱号汽车购买元件和其他设备的方式参与了经营，原告到“约克车行”如逢克瑞金不在便总是与被告打交道，被告还从汽车销售中取得利润。
被告辨称：投入的⒏５万美元属“贷款”，取得汽车销售款是“贷款”的偿还和购买部件等劳务的报酬。
法院的判决：被告败诉。理由；①既为“贷款”，则还款量或还款时间就应该是固定的，不应等到汽车销售时；②既为劳务，也应定时定量支付。被告的资金投入或取得不具备“贷款”和“劳务报酬”的特征，故被告应被视为克瑞金的合伙人。
㈢合伙企业的利弊
１．有利之处：
（１）设立手续较简单，费用较少；
（２）通过合伙可集中起比个人企业较多的资金；
（３）每个合伙人均有参与管理的权利，对企业的经营管理、企业的发展等有较多的控制权和发言权；
（４）合伙企业一般不是法人，因而也不是独立的纳税单位，合伙企业本身毋须交纳企业所得税。（公司的股东取红利须交纳个人所得税，公司还须交纳企业所得税）
（５）各国政府对合伙企业的监督和管理比较松，一般不公开企业帐目和年度报告，企业的经营有较大的自由和灵活性。
２．不利之处：
（１）合伙企业人数有限，很难募集大量资本。
（２）合伙人对合伙企业的债负承担连带无限责任。
（３）每个合伙人都有权参与管理，不利于企业管理的集中和统一，不利于实行科学化的管理。
（４）合伙企业存续时间不稳定，不利于合伙企业的稳定发展。
二、合伙企业的设立
㈠设立基础—基于合伙人之间的合伙协议而成立。
合伙合同是规定合伙人之间权利义务的法律文件。合伙合同的主要条款有：
（１）合伙的名称及合伙人的姓名。
合伙企业的名称一般以合伙人的姓氏命名，姓氏后可加上“商行”的字样。
（２）合伙企业所经营事业的性质和经营范围。
（３）合伙的期限。
（４）每一合伙人出资的种类及金额。
（５）合伙人之间利润的分配和损失的分担办法。
（６）合伙企业的经营管理方式。
（７）合伙人死亡或退出时，对合伙企业及合伙人利益的处理方法。
㈡设立登记
合伙企业设立的手续一般较简单，但各国的法律要求不同。
１．英美法系的国家：
对普通合伙一般不要求有政府的批准登记，但必须要有合法的目的。
英国：
对合伙组织的商号名称有严格要求。以合伙人的姓氏命名，在姓氏后可加上“商号”或“公司”字样，但不得加上“有限”的字样，否样，即予罚款。未包含合伙人的真实姓氏或真实教名的开头字母，则该合伙组织必须向主管部门进行注册登记。
美国：
①对某些行业须有执照方能开业，如：律师业、医师业。
②对有限合伙，各州一般要求其领取营业执照，其名称也要求含有有限合伙人的姓名，并加注“有限合伙”的字样。
２．大陆法系的国家
设立合伙组织须履行申请登记手续
三、合伙的内部关系
合伙的内部关系是指合伙成员之间的权利与义务关系。合伙人可以自由地确定他们之间的关系。
(一)合伙人的权利：
１．合伙人是合伙组织财产的共有人；
２．分享利润的权利；
３．参与经营管理的权利；
４．监督和检查帐目的权利；
５．获得补偿的权利；
(二)合伙人的义务
１．缴纳出资的义务；
２．对合伙组织之外的第三人负连带无限责任（有限合伙人例外）；
３．忠实的义务
合伙人对合伙企业及其他合伙人负有忠实的义务，合伙人必须为合伙企业的最大利益服务。
如：（１）不得擅自利用合伙企业的财产为自己牟取私利。
（２）不得经营与合伙企业相竞争的事业。
（３）不得私自以合伙组织的名义与自己订立合同。
（４）应及时向其他合伙人报告有关企业的各种情况和信息。
合伙人违反忠实义务所获得的利益，必须全部转交给合伙企业。
４．谨慎和注意义务
参与经营管理的合伙人执行合伙业务时，必须尽到谨慎和注意的义务。如因失职给合伙企业造成损失，其他合伙人有权请求赔偿。
５．不随意转让出资的义务
未经其他合伙人同意，不得将其他在合伙中的出资及各项权利转让给第三人，也不得介绍第三人入伙。
［案例－奥茨沃德诉莱凯案］
原、被告均拥有会计师资格，双方于1966年初成立一会计合伙组织，之后两人仍然各自为原先各人服务的客户开帐单。由于关系无法协调，1968年6月，合伙组织解散。原告控告被告在其合伙期间不恰当地对几笔帐目给“回扣”，即实收帐款小于书面应付帐款。法院查明：这是被告的一贯无害习惯。
结果：法院判原告胜诉。理由：被告在合伙期间独自如此所为构成对”合伙诚信“原则的违反，被告应向该合伙组织偿付书面金额与实收金额之间的差额。
四、合伙的外部关系－－合伙组织与第三人的关系
各国一般规定，普通合伙人之间对第三人适用相互代理原则。根据这一原则，合伙企业与第三人的关系具有以下特点：
１、每个合伙人在执行合伙企业的通常业务中所作出的行为，对合伙企业和其他合伙人都具有拘束力。
除非该合伙人无权处理该项事务，且与之进行交易的第三人知情。
各国的立法与司法实践表明，合伙组织中的每个普通合伙人在处理下列事务时，除非有明确的反证外都会被认为有合伙组织的默示授权：
①出售合伙企业的商品或财产；
②以企业的名义购买、抵押其业务所需的商品或财产；
③收受或支付合伙企业的债款或欠款，并出立字
据；
④为企业雇佣职工；
⑤以企业名义承兑和开立流通票据；
⑥以企业的名义开立帐户、借款；
⑦委托律师进行诉讼等。
２、合伙人之间如约定对某个合伙人的权力有所限制，不得用以对抗不知情的第三人。
３、合伙人在从事正常的合伙业务的过程中所作的侵权行为，应由合伙企业承担责任。
４、新合伙人对入伙前企业所负的债务不承担任何责任。
（我国规定与此不同）
合伙人退出合伙企业之后，对于其作为合伙人期间企业所负的债务仍须负责。对于企业日后所发生的债务是否仍须负责，须视不同情况而定——
Ａ、日后发生的债务是在其退伙之前的交易结果，则其仍需对债权人负责。
Ｂ、该债务与其退伙前的交易无关，第三人也不知道他是合伙人，则其退伙后可不负担责任。
案例：
合伙企业A，合伙协议约定，余得利为合伙企业的负责人，对外代表合伙企业，签约的责任权限是10万元以下的合同。余得利由与B电子有限责任公司签定了一份合同，从B电子有限责任公司购进一批计算机配件，价值15万元。2004年10月，B电子有限责任公司按合同规定时间提供货物。但此时A 企业无法支付货款。B电子有限责任公司要求A企业的合伙人承担连带责任，支付货款。
问题：
1.余得利与B公司签订的合同是否有效？
2.合伙企业是否应该承担连带责任？
五、合伙企业的解散
世界各国的合伙企业的解散大体有三种情形：协议解散、依法解散、强制解散。
（一）协议解散
又称自愿解散－－合伙企业依合伙人之间的协议而解散，分为两种情况：一是按合伙章程约定解散；一是事后达成协议解散。
（二）依法解散
指合伙企业依法律规定而解散。主要有：
１．合伙协议中订有期限，期满时合伙人未能达成续期协议。
２．除合伙协议另有规定及有限合伙人外，合伙人之一死亡或破产或退出合伙，合伙企业即告解散。
３．如因发生某种情况，致使合伙企业所从事的业务成为非法。
４．如因发生某种情况，致使合伙人之一成为敌国公民的。
（三）强制解散
指法院根据有关申请强令合伙企业解散。主要有：
１.某合伙人精神失常，长期不能履行其职责；
２.某合伙人行为失当（如渎职），使企业遭受重大损失；
３.企业经营失败，难以维持；
４.存在其它强制解散的情况。
第三节公司法
一、公司法概述
（一）公司的概念和特征：
１.公司的定义：依法定程序设立的，以营利为目的的法人组织。
２.公司的主要特征：
（1）公司是法人，具有独立的法律人格。
这是公司最重要、最基本的法律特征。
（２）公司拥有自己的财产－－法人财产权。
公司以自己的名义拥有财产。公司财产与股东个人财产在法律上是分离的
（３）公司以自己的名义享受权利、承担义务。公司具有独立的法律人格。
（４）公司以自己的名义起诉、应诉。
（５）公司有日常经营管理权。
公司的经营管理一般由专门的管理人员（董事、经理等）负责，股东大多不直接参与公司的日常经营管理。
（６）公司的存续一般不受股东变化的影响。
在英美法中，公司被认为具有“永续性”。
３.“撩开公司面纱”的制度
公司具有独立法人资格，股东与公司相互分离，一般采取有限责任制，大大减少了投资者的风险，有利于社会资本的集中和经营管理的科学化。但也因此，一些不法分子常利用公司进行投机和欺诈活动，逃避法律义务，损害社会及公众利益。有鉴于此，英美公司法逐渐形成了所谓“撩开公司面纱”的制度。
根据这一制度，法院若认为成立公司的目的在于利用公司作为手段从事妨碍社会利益、进行欺诈或犯罪活动的，法院将不考虑公司所具有的法人资格，而直接追究股东或其他行为人的民事或刑事责任。
（二）公司的类型
１.主要类型：
依据各国法律规定，商业公司主要可分成股份有限公司、有限责任公司两类。
股份有限公司——是指公司资本分成相等的股份，股东对公司的债务仅以其出资额为限的公司。
股份有限公司是最重要的公司类型。它的主要特点是：
①公司的资本分成等额股份，股东根据所持股份的比例对公司享有权利。
②公司向社会公开发行股票。任何人通过购买股票成为公司股东。
③公司股票一般可以随意转让。
④公司的经营管理主要由董事会、总经理等专门管理人员负责，股东一般不直接参与管理。
⑤公司必须将财务帐目及年度报告向政府、股东及公众公开。
有限责任公司——仅在特定当事人之间筹集资本，且各股东的责任只以其出资额为限的商事组织。
有限责任公司主要特征如下：
①股东人数一般有限制。
②不公开发行股票、债券向社会公开募集资本。
③股份一般不得随意转让。
有限公司股东未经其他股东同意不得将其股份或出资转让给第三人。对于所要转让的股份，其他股东享有优先购买权。
④股东对公司债务只负有限责任。
⑤公司的财产情况及帐目一般不需公开。
２.其他类型的公司形式：
（１）无限责任公司——股东对公司债务负无限责任的公司。这种公司与合伙类似，但具有独立的法人地位。无限责任公司在宣告破产或解散前，其债权人只能对公司起诉而不能向股东个人起诉。
无限责任公司的设立和解散的手续简单。
（２）两合公司——由承担有限责任的股东与承担无限责任的东所组成的公司。
其中，负无限责任的股东对公司债务负连带的无限清偿责任，但他们享有代表和管理公司的权力。
两合公司是大陆法国家所特有的，其法律特点与英美法中的”有限合伙“相似，所不同的是两合公司具有法人资格。
二、公司的设立
各国对各类公司设立的具体要求不尽相同，但关于公司设立的主要程序大体不同，即都要求设立各类公司时，须履行以下手续：
聚齐法定人数的创办人；
拟订公司的章程和内部细则；
组织认购股份；
选举或任命公司的管理人员；
申请注册登记；
主管当局核准登记，领取营业执照。
（一）公司的发起人
发起人（创办人）是指负责筹建公司的人员。各国公司法对发起人的人数及资格都有具体规定。
１.对发起人数量的要求：
多数国家对发起人有最低数量要求
法国、日本：７人；德国：５人；意大利：２人
英国１９８０年公司法：所有公司的发起人，２人。
美国多数州法对发起人数不作限制性规定－－１人或数人皆可。
各国一般规定自然人和法人都可以充当公司的发起人。
２.关于发起人的国籍
发达的资本主义国家一般不作限制性要求，个别国家规定发起人中至少有一半人数在本国居住一定年限以上。发起人（创办人）是指负责筹建公司的人员。各国公司法对发起人的人数及资格都有具体规定。
３.发起人的任务－－采取一切必要的步骤，以达到设立公司的目的。
４.发起人的义务－－对所创建的公司及其股东的义务
（１）各国的规定基本上概括为：忠诚、无欺诈、办事公正。
（２）关于“设立前合同”的效力：
各国要求发起人在公司尚未注册正式成立前尽量避免以公司名义与第三人订立契约，否则一旦该公司未成立，有关的创办人就须连带地承担个人责任；即使该公司合法成立，除非事后追认，该公司也有充分的权利拒绝接受该契约约束。
英美法：发起人在公司成立前以公司名义所订合同是无效的。由于此时公司尚未取得法人资格，根据代理法的原则，公司在成立后也不得追认。
为避免承担个人责任，发起人可在合同中订入附加条件或免责条款。
［案例：库帕诉费克斯案］
1981年，被告费克斯代表正在筹建中的费克斯－帕特勒公司（下称”公司“）聘请库帕（注册会计师）为公司提供服务，原告库帕也知道该公司尚未正式成立。同年12月4日，公司正式成立，月底，原告也完成了服务。但该公司拒绝支付报酬，原告就控告费克斯违约。初审法院以被告在合同中并未同意支付报酬而判决原告败诉。但上诉法院却推翻了初审判决。
理由：被告不能作为一个未曾成立的“本人”的代表签约，“本人”未委托签约，自然该契约对“本人”无约束力；被告在合同中也没有订立合同不执行时不得追究其个人责任的免责条款；原告完成了被告规定的工作，其费用要求亦属合理，因此，被告须负责支付该项费用。
联邦德国股份公司法规定：在公司登记之前以公司名义所订合同，由行为人个人负责。
（二）公司的章程
１.公司的章程：是规定公司的宗旨、资本、组织结构、名称等对内外事务的法律文件，是规范公司活动的根本大法。
大陆法国家，公司章程由单一的文件构成。其内容根据重要的程度分成三类：
一是绝对记载事项，包括公司的名称、法定地址、营业范围、资本总额等。缺少此条款，公司章程无效，公司不得成立。
二是相对记载事项，如股份的种类、实物出资的折价等。
缺少此条款，不影响公司章程效力，只是不发生该项条款规定的效力。
三是任意记载事项。指其他法律不禁止的事项。
英美法系国家，公司章程有两个文件组成
（１）组织大纲。是规定公司对外关系的法律文件，其目的是使公司的投资者及与公司进行交易的第三人知晓公司的基本情况。如公司的名称、资本、经营范围等。
组织大纲一般只能经股东大会决议才能修改或废除。
（２）内部细则。是在组织大纲的基础上订立的，处理公司内部各部门的设置及其关系、各自的权限及责任，以及业务的执行等内部事务的法律文件。
内部细则的内容不得与组织大纲相冲突，且一般只能在公司内部有效，不能对抗善意第三人。
内部细则一般由董事会制订、修改或废除。
２.公司章程的内容
各国规定，公司章程一般应包括以下基本事项：
（１）公司的名称
各国关于公司名称方面的限制性规定主要有以下几类：
①公司名称须反映其性质。除无限公司、两合公司外，公司名称中须包括”有限责任“或”股份有限“或其缩写的字样。（简写：英：ＬＴＤ美：ＩＮＣ或ＬＴＤ法文、西班牙文：Ｓ．Ａ．德文：Ａ．Ｇ．）
②公司名称不得与已注册的公司名称相同或类似。
③不得违反公司法和其他法律所禁忌的名字。
（２）公司的目的与经营范围
作用：第一，保护投资人的利益，使之知悉其投资流向；
第二，保护第三人利益，便于了解公司的权限。
（３）公司的注册所在地
作用：一是为确定公司法人的国籍；
二是为便于公司与第三人之间的交往及公司收受诉讼或行政文书等。
（４）公司的资本总额及各类股份的权限
各国对公司资本总额只有下限而无上限规定。
西欧国家，对设立公司的下限起点规定一般较高。
美国等少数国家，对公司的资本要求较低，而着重于公司的经营能力和创造性。
（５）公司的具体形式
注明是股份有限公司还是有限责任公司，或是无限责任公司或两合公司。
（６）公司的组织结构及权限
（７）公司章程的修改规则
（三）认购股份
１．公司设立方式：两种
１）一次认股设立，亦称发起设立，由发起人认足全部股份。
２）招股设立，亦称渐次设立，在社会上公开募股设立。
２．认股、招股的程序
为保护第三人和股东的利益，防止发起人在认股和招股时营私舞弊，各国公司法对认股和招股的程序及审批手续都有具体的规定。
３、出资方式
各国均允许以现金、实物、技术等形式认购。
以实物、技术形式认购股份的，各国皆要求须是现时可缴付的。为防止发起人利用其有利地位对实物、技术作价过高，多数国家公司法对实物、技术作价规定了具体的监督审查办法。如，规定须由法院指定专家进行估价等。
（四）注册登记
公司只有经注册登记后才告成立。
注册登记是公司取得法人资格的关键步骤，是公司成立并开展业务活动的必要条件。
三、公司的资本
（一）公司资本的概念
广义：指公司用以从事生产经营的全部资金，包括公司自有资本和借贷资本两部分。
狭义的公司资本仅指自有资本。
各国公司法中的“资本”一般仅限于狭义上的含义。
（二）股份与股本
１．股份：是计量公司股本的最小单位。股份有限公司的股份表现形式为股票。
２．股本：所有股份的总和构成股本——公司的资本。
３．“授权资本制”与“法定资本制”。
授权资本制
英、美、荷兰等国采取“授权资本制”。根据该制度，公司资本被分为“授权资本”和“发行资本”。
（１）授权资本——又称核准资本，是公司按其章程有权发行的全部资本。
公司必须在公司章程中载明授权资本的数额。但在设立时，不必将所有的授权资本发行完毕，公司完全可以将部分授权资本留待日后公司业务发展需要时再发行。
（２）发行资本——公司发行的用以让投资者认购的股。
授权资本是公司有权通过发行股份而募集资本的最高限额是一种“名义资本”，而发行资本才是公司真实的资本。
授权资本制的优点：该种资本制度使公司在财务方面具有一定的灵活性，减少了公司在授权资本范围内增加资本的程序，而且便于公司在日后发行新股时把认股权给予本公司的高级职员。
法定资本制
法国、德国等多数大陆法国家采取“法定资本制”。根据这一制度，公司章程中所载明的公司资本额在公司设立时必须全部由认股人认购完毕，否则公司不得成立。公司若增加资本必须修改章程。
优点：有利于保证公司拥有充实的资本，防止利用公司进行欺诈、投机行为的发生。
缺点：法定资本制对于资本充足的要求过于严厉，已不适应现代股份公司发展的客观需要。
近年来，一些大陆法国家开始放弃或部分放弃法定资本制而仿效授权资本制。
（三）股份的种类
根据不同标准，股份可分成不同类别。主要有以下几种：
１．根据股东的权限，股份可分成普通股与优先股。
（１）普通股
是股份有限公司最重要的一种股份，是构成公司资本的基础。根据公司章程或内部细则，拥有这类股份的股东享有以下权利：
①重大问题表决权；
②分配红利权（在公司支付债息和优先股息之后）；
③公司解散、结业或破产时，剩余财产的分配权。
（２）优先股
在某些方面比普通股拥有更优先权利的股份。
具体的优先权利由公司章程、细则及发行条件来确定。一般在以下两方面比普通股有优先权：〈１〉优先分配固定的股息；〈２〉公司解散清算时对剩余财产有优先受偿的权利。优先股的股东一般在股东大会上没有表决权。
优先股常被分成以下几类：
①累积性优先股
在某个分红年度内，公司的获利不够分配规定的股息，则在以后的营利年份内，公司须优先给予补足。累积优先股须经董事会决议或股份证书上有明确的规定。
②非累积优先股
指其固定股息的偿付仅以当年的公司盈利为限的股份。若当年的利润不足以分配该股息，则在以后的年份里也不会补足。
一般的优先股皆为非累积性优先股（有明确说明的除外）。
③参与优先股
是指在分得固定股息后，还有权与普通股一起参与分享公司剩余利润的优先股。其参与程度可以是同等的，也可以是有一定比例的。
优先股所享有的参与权必须以明文规定为依据。
④非参与优先股
指分配股息仅以事先规定的比例为限的优先股。如无特别规定，一切优先股都将被视为非参与的优先股。
⑤可转换的优先股
允许该种股份的持有人在某种情况下要求调换为一定数额的普通股。
大多数优先股还订有一个条款，允许发行该类股票的公司
按原来的价格再加上百分之若干的补偿金予以赎回
２．按股东是否被记名，股份可被分为记名股和无记名股。
３．根据股票上有无标明股份的价值，股份可被分成有票面金额股与无票面金额股。
无票面金额股在美国较常见。大陆法有些国家（如法国）规定不得发行无票面金额的股票。
４．回收股
又称库藏股，指公司收买自己的股票而将之存入公司金库。
各国法律对回收股有不同的规定。有些国家，如意大利、比利时的法律规定，除为减资，否则禁止回收；有些国家，如英、法，原则上禁止回收，但优先股不在此限。
美国与上述国家的法律有所不同，美国的法律，允许公司向股东买回普通股的股票，但有两点限制：第一，这种回收股没有表决权；第二，不得领取红利。这种做法在公用事业较为常见。
（四）股份的转让与抵押
不得违背下列限制：
１．公司章程、内部细则或股份证书上注明禁止或限制转让。
２．法律上的限制性规定。
３．关于内部先买权的规定。这在有限责任公司中最为常见。
４．其他合法的限制。
四、公司的组织机构
根据各国公司法，公司的机关主要有股东大会、董事会和监事会三种。
（一）股东大会
传统上，股东大会是公司的最高权力机构。现受到不同程度的架空。
１．股东大会的类别
股东大会分为定期股东大会（年会）和临时股东大会。
（１）股东年会一年一度公司必须召开的会议。一般由董事会召集。
各国为股东年会规定的职责主要为：讨论、决定并宣布股息；审查批准公司的年度报告、资产负债表和损益表、会计报表与审计员的报告；选举决定董事与审计员及其报酬；讨论并决定发行公司债等。
（２）临时股东大会
又称股东特别会议，指在法定年会之外，为处理公司特别重要紧急事项而召开的股东会议。
临时股东会可由董事会或公司章程（细则）授权人员召集，亦可经法定股权数的股东要求而召开。
为保证股东大会及所通过决议的有效性，各国多规定：
①公司必须事先在规定的期限内通知股东；
②要求出席股东大会的股东达到法定人数。
２．股东大会决议的表决
股东的表决权可以自己行使，也可委托代理人行使（代理人只能参于书面表决）。
（二）董事会
是公司的业务管理与执行机构，负责处理公司的经营管理事宜。董事会是公司最重要的机构。
各国关于董事会的法律规定主要包括以下几个方面：
１．董事会的组成
各国公司法对董事的人数及资格有不同的规定
（１）人数，在公司章程或内部细则中规定。
英美法系国家：一般都规定最低人数要求。
大陆法系国家：有最低人限，且还有最高人数限制。
⑵资格
两种规定：一是董事必须由股东担任
二是允许非股东担任董事——反映当代公司法发展
的趋势。
另外，大多数英美法国家公司法规定，公司的董事可以是自然人，也可以是公司或其他法人。但公司或法人担任董事时，须指定有行为能力的自然人作为其代理人。
大陆法系国家只有少数国家（如法国）的规定与英美相同，但大多数国家规定：法人不得担任董事。
⒉董事会的权限
很多国家法律明确规定：除法律或公司章程另有规定者外，董事会可行使或授权行使公司的一切权利，指导公司的一切活动。
３．董事的责任
董事与公司之间的关系，是一种信托关系，董事兼有公司的代理人和受托人的双重身份。因此，民商法中关于代理人与受托人的一般职责，董事均应遵守。
根据各国的立法与实践，董事的责任可分为以下两方面：
（１）作为公司的代理人，其责任：
首先，董事应在法律和公司章程及内部细则授权的范围内行使职权，否则，其行为即被视作越权行为，须对公司承担个人责任。
其次，董事不能为其个人利益而使公司的利益受到损害。
（２）作为公司的受托人，董事负有为公司的最高利益而尽忠诚、勤勉和谨慎之责。
［案例：克里林凯诉郎杰瑞案］
原、被告均为一家提供空中出租服务的柏林空中有限责任公司（下称柏林公司）的股东、董事，原告为副总裁，被告为总裁。１９７７年，柏林公司与几家旅行社洽谈为德国旅客提供服务的合同，未成。１９７８年６月，被告获悉那几家旅行社可能愿意订约。同年７月，被告合并ＡＢＣ空中出租公司并成为其唯一股东。同年８月２０日，ＡＢＣ公司向上述几家旅行社要约，经商谈，合约于９月１日达成。
原告认为，被告违背其对柏林公司的诚信义务，而将该公司的业务转给ＡＢＣ公司。法院判决：被告败诉。
［案例：中西经营公司诉斯蒂芬案］
被告是中西经营公司董事和投资委员会主席。1970年夏，被告之子欲建立一证券经纪行。被告建议中西经营公司给予融资。经协商，原告答应在被告经营该新建企业并购买10万股的前提下面，它对该新公司投入25万美元。被告同意以1.5美元购买新企业10万股，中西经营公司的股东批准了该融资计划。原告投资于新公司25万，新公司发生亏损，原告又投入15万美元。新公司于1971年底倒闭，原告公司共损失32.5万美元。后原告发现被告对新公司分文未投，遂控告其违背董事的诚信义务，要求被告支付赔偿金和罚款。
法院判决原告胜诉。理由：原告愿冒经纪人生意风险的前提条件是被告也愿意和它一道冒险。被告为使原告单独冒险而进行了欺骗，违背了董事的诚信义务，为此，被告应向原告赔偿32.5万美元的损失并向其支付2.5万美元罚款。
（三）监事会
监察人会和监察人或审计人。
近年来，随着董事会的权力不断扩大，各国公司法都采取各种不同形式加强对公司业务执行机构的检查与监督，防止其滥用权力，危及股东和第三人利益。有的国家设监察人会（监事会），有的则要求设监察人或审计人，情况不完全相同。
１．德国：必须设立监察人会（监事会），实行全面的监督与检查。（强制性规定）重要特点：监察人会由股东与职工代表共同组成，监察人会的成员必须是自然人。
监事会的职责：
对公司的经营管理包括董事会的业务活动进行监督；公司的经营管理活动则专门由董事会负责，董事会会必须接受监事会的监督和执行监事会的决议。
德国公司法对监事会的主要职责有：
①选任董事会成员；
②监督董事会活动；
③决定董事的酬金；
④决定公司的经营方针；
⑤为公司的利益而在董事会不能召集时召集股东大会；
⑥代表公司与本公司董事进行交易等。
２．法国：
两种可供选择的管理制度，一种是董事会制；另一种是监察会与执行会两级体制。由股东大会决定采取哪种制度。
监察会与执行会制度，把监督职能与经营管理职能分开。
监察会的主要任务是选任执行会的成员，并对执行会的工作进行监督。
监察会的成员不得兼任执行会的成员。
３．日本法：设监察人
监察人的权限仅限于事后作会计检查。
４．英国法：设审计人
审计员的地位属于合同性质，只向公司负责。由股东大会指定（１人或数人）任职一年。
审计员的任务：纯粹的会计审核
其他监督：商务部如怀疑公司有欺诈行为或经营不当等情形，有权主动审查；股东大会也可申请法院下令对公司进行审查。
５．美国法：
由股票与交易所委员会从外部对公司进行监督。
公司每年向委员会提交一定格式的财务报告。此项报告须先由独立的会计师进行审核，会计师对审核的财务报告的真实性承担责任。
五、红利与公积金
（一）红利
红利是公司支付给股东的股本报酬。
各国均规定，红利只能从公司的纯利润中支付。
纯利润包括：营业纯利润＋资本纯盈余
分配红利前，公司应留足：偿还债务的资金、扣除资产折旧、营业亏损等费用，留存必要的公积金（又称“储备金”）。
支付红利的形式：由公司章程（内部细则）规定，或经股东大会决议，公司可选择使用现金、实物或股份的方式支付。
（二）公积金
公积金的构成：法定公积金、任意公积金、资本公积金。法定公积金：依各国公司法规定必须提取的公积金（美国不作强制性要求）。
公积金的用途：①转为资本②弥补损失③扩大营业范围
六、公司的合并、解散与清算
（一）公司的合并：
在公司合并的问题上，各国法律渐趋一致。
１．合并的形式
（１）吸收合并Ａ公司、Ｂ公司→Ａ公司（２）新设合并Ａ公司、Ｂ公司→Ｃ公司
２．合并的程序：
董事会作出决议——股东大会批准——通知或公告——合并各方签署合并合同——股东大会批准——主管部门审批登记。
３．债权债务的处理
原来各公司的债权与债务一并转入新合并公司。
（二）公司的解散与清算：
１．公司的解散
公司的解散是公司消灭的法律程序。
有自愿解散和强制解散两种
┏公司资不抵债或只能亏本经营
强制解散
的情形┃公司有违法行为
┗其他强制解散的情形
２．清算：
公司解散时，对其财产进行清理的过程。
（１）确定清算人
各国关于清算人的任命方式大致分为三类：
┏①类：董事会指派董事担任；
┃②类：股东大会选任；
┗③类：特殊情况下，根据利害关系人的请求由法院指派
（２）清算人的职责：
①检查公司财务状况，制作资产负债表，财产目录送交股东查阅；
②发布公告，催告公司债权人限期申报债权；
③收回公司债权；
④清理、终结公司的业务；
⑤变卖公司财产；
⑥按法定顺序清偿债务；
⑦分配公司剩余财产。
完成以上任务，清算人制作清算报告，提交股东大会追认，同时向法院呈报。股东大会追认后，清算人即可解除责任。
七、关于外国公司的特殊规定
（一）外国公司的划分方法
世界尚无统一的标准，一般以下面一个或几个因素作为区分依据：公司的注册地、公司的管理中心地、公司的主营业地、控股股东的国籍所在地或住所地等。
（二）对外国公司的特殊规定
１．外国公司的进入
外国公司进入本国时须办理一定的手续，且不同的外国公司所需办理的手续不同。
除此以外，世界各国的法律或政策都规定了一些领域是禁止或限制外国公司进入的。如，军工、国防及对该国来说是命脉的一些行业。
２．法律待遇与法律控制
一般规定给予国民待遇。也有在原则上给予国民待遇的同时，还规定了外国公司享有的一些特权（如税收优惠）或承担一定的义务（如产品大部或全部出口等）。
３．外国公司的撤离
办理一定手续，主要是结清债权债务，并办理注销登记等。
第二章商事组织法案例 案例1：个人独资企业设立条件 2004年10月28日，周某到乐安县谷岗乡投资兴建水电站，投资项目的名称为“乐安县**水电站”，该项目经县水利局同意，经县计划委员会立项批准。2004年12月5日至2005年4月30日，陈某夫妇分别以现金和实物的形式5次为兴建该水电站投资共计人民币125122.47元，周某之妻向陈某夫妇开具了5张收据。2005年8月30日，周某私自到乐安县工商局申请，要求将**水电站登记为个人独资企业。工商局根据周某提交的申请材料（申请表、身份证明、批准文件等材料），当场做出了准予登记的决定，并核发了《个人独资企业营业执照》。陈某夫妇不服该项工商行政登记，向法院提起行政诉讼。法院经审理判决：确认被告乐安县工商局2005年8月30日核发给周某的《个人独资企业营业执照》无效。 思考：1、工商局核发给周某的《个人独资企业营业执照》是否合法？ 2、分析法院判决的理由？ 案例2：个人独资企业的事务管理（1） 某个人独资企业成立的前几年由投资人甲自行经营，共盈利1000万元。后甲因年老体衰，不能继续经营，便委托乙管理企业。由于乙经营不善，企业连年亏损，现欠债150万元，企业很难再维持下去，故准备解散并清算。 请问：企业结算后的150万元债务应由甲承担，还是由乙承担？为什么?如果独资企业财产不足以清偿债务，怎么办？ 案例3：个人独资企业的事务管理（2） 某独资企业与1997年成立，投资人甲由于身体原因，将企业委托给乙管理。1998年5月，乙购买了住房，并从银行贷款10万元，在与银行签订借款合同时以该独资企业的财产进行了抵押。贷款到期后，乙没有还清全部贷款，银行要求处分抵押权时遭到投资人甲的拒绝，最后银行以乙为被告起诉到法院。 问： 1、乙与银行签订借款合同是否有效? 2、乙的抵押担保行为是否符合法律的规定？ 3、乙应该承担什么责任？ 案例4:事实上的合伙 [案情]甲于2001年12月开办了A企业，登记注册为个体工商户。2003年甲欲将A企业转让他人时，乙、丙诉至法院，理由为A企业是二人与甲共同合伙开办，请求判令二人与甲的合伙关系成立。同时，向法庭提供如下证据：1、当地政府下发同意乙在该地投资开办A企业；2、乙与A企业所在地的村民达成书面承包该地的协议书；3、甲作为A企业的负责人与当地村委员会签订承包该地的合同书，乙交纳的承包费；4、乙收取丙投资款5万元；5、甲办理了经营者为甲、投资人数1人、从业人数5人，投资额10万元的个体工商企业登记手续，并在登记申请表一栏写明投资人乙，出资10万元；6、出售产品收款表均有甲、乙、丙当中二人的签名；7、三名证人证实A企业是乙、丙投资，甲管事，三人是合伙关系，； 8、甲及甲的哥哥录音带证明A企业有乙、丙的投资等。 分析：法院是否会支持乙丙的诉讼请求？ 案例5：合伙企业的设立 2004年4月，我与王紫藤、李靖等3个朋友计划共同出资合伙经营一家酒吧，合伙协议决定使用王紫藤的个体工商营业执照。并决定：我与王紫藤各出资5000元，李靖1万元。利润分配为25%比25%比50%。王紫藤向朋友借款4000元，购买酒吧办公用品。后王紫藤提出，这4000元债务应该按照25%比25%比50%的利润分配比例承担。我与李靖都不同意。发生争议。 请问：1、本案之酒吧设立，符合法律规定么？ 2、4000元借款如何处理？
第七章国际商事组织法 第一节商事组织概述 商事组织或企业是国际商事活动的主要参加者。尽管各国法律对商事组织的界定不尽一致，但普遍认为商事组织是指依法设立、以自己名义从事营利性活动，并具有一定规模的组织。西方国家则将商事组织与从事商事活动的个人统称为商人，他们的共同特征都是以营利为目的、以自己的名义实施商事行为。 在商事组织中，最基本的形式有三种：独资企业、合伙企业和公司。 一、个人企业（英sole trading concerns,美individual proprietorship） 个人企业又称独资企业（我国法律称之为“个人独资企业”），是指由一人出资、独自经营，出资人对企业债务承担无限清偿责任的企业形式。在各国法律中，独资企业通常都不是法人，不具有独立的法律人格，出资者以其全部财产对企业债务负责，同时拥有对企业经营管理的控制权和决策权。 独资企业的主要优点是：易于成立，几乎不涉及法律形式问题；自主经营、方便灵活，企业主可以独自作出任何决定；资本规模要求较小；税负较轻，在大多数国家，企业主的利润在所得税申报表上是作为个人所得税申报的；企业利润全部归企业主。因此，在各国它都是数目最多的企业形式，如美国超过2/3的企业是独资企业。 但独资企业的缺点也很明显：首先，企业主要对企业债务承担无限清偿责任，在企业资产不足以清偿其债务的情况下，企业主必须以其个人财产来承担；其次，企业缺乏连续性，当企业主死亡时，企业往往自动解散，如果企业被移交给家庭其他成员来继承，很多国家法律认为是重新建立了一个新企业，涉及继承及其他方面的税负问题；另外，这种企业形式筹集资金的机会也受到限制。所以，尽管独资企业在各国可以拥有和经营任何种类的业务，从非正式的家庭作坊到大型的旅店或其他连锁店，但在规模上他们大多属于中小企业。 在独资企业的事务管理上，投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或聘用其他人管理企业事务，并通过委托或聘用协议明确授权范围，但独资企业的投资人对受托人或受聘人员职权的限制，不得对抗善意的第三人。受托人或受聘人员应当忠实地履行其职责，在授权范围内管理企业事务，进行经营活动。 二、合伙企业 （一）、合伙企业的概念 合伙企业简称合伙，是二人或二人以上根据契约规定组成的共同投资、共同经营、共担风险、共享收益的一种企业形式。 各国法律在合伙的定义上基本一致：《法国民法典》（1978年修订）第1832条规定：“合伙，为二人或数人约定以其财产或技艺共集一处，以便分享由此产生的利益及自经营所得利益的契约。”1980年《英国合伙法》规定，合伙是多数人以营利为目的，而经营共同事业的关系。1940年《美国统一合伙法》（UPA）第6条（1)款规定，合伙是二人或二人以上的人作为共同所有者，以营利为目的的经营共同事业的联合。 我国《民法通则》第30条规定，个人合伙是指两个以上公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营、共同劳动。我国的《合伙企业法》所作的规定与此类似：“本法所称合伙企业，是指依照本法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。”（二）、合伙企业的基本特征 一般而言，合伙企业应具有以下主要特征： 1、合伙是建立在合伙契约基础之上的，合伙人之间的权利、义务通过合伙契约来确定。