企业上市过程中知识产权操作实务
、拟上市企业应这样规划知识产权
很多拟上市企业因专利等知识产权问题推迟上市甚至被迫放弃上市的情况并不鲜见。拟上市企业遇到的知识产权问题主要有以下两个方面：
一）企业存在知识产权信息披露不实
拟上市企业应尽到知识产权等相关信息的披露义务。中国证监会要求上市企业对自身知识产权的内容，包括商标、专利、专有技术的取得、使用、价值等情况进行真实、准确、完整、及时披露。广东省企业无形资产管理与保护协会制定的《上市企业无形资产信息披露指引》第二十七条规定，企业在定期报告中要对报告期内所发生所有的知识产权（无形资产）诉讼情况进行总括的披露；第二十九条规定，上市企业不得以任何借口拒绝披露知识产权（无形资产）信息。
苏州恒久，2010年招股说明书披露其共拥有专利5 项，并列明了这5 项已授权专利的信息。但事实上这5 项专利均因未缴年费而被终止失效。苏州恒久因此被证监会要求核查相关问题，至今未能上市。
星网锐捷，在已获核准首次公幵募股（IPO）的情况下公告称，公司自查发现部分实用新型专利和外观专利存在因未续缴年费等原因已被终止，亦有部分正在申请的专利在审查阶段发生变化，其法律状态与招股意向书内容存在差异，决定暂缓A 股发行。
以上两家企业存在知识产权信息披露不实的问题，都影响了企业上市的进程，甚至至今未能上市。
二）企业存在知识产权纠纷
作为企业生产和销售的重要资产，知识产权纠纷特别是核心知识产权的纠纷不仅会使企业负担较大的诉讼成本，影响其当期的财务状况，而且会使企业进步发展或保持持续盈利的能力处于一种不确定的状态，而不确定即意味着企业对这些知识产权的使用存在一定的风险。发行人在用的商标、专利等重要资产或者技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险往往构成企业上市的“硬伤”
企业在上市过程中可能遇到的知识产权问题，应尽早制定、实施企业知识产权管理方案将会为企业成功上市起到非常关键的作用，而知识产权规划则是企业上市前必不可少的环节，企业应对知识产权的权属及法律状态进行审查，打造知识产权管理体系。
0那么，拟上市企业的知识产权应该怎样规划呢?
第一，企业应该积极披露知识产权信息，做到如实披露，将自己的知识产权信息充分公幵在公众的视野当中。不要觉得披露知识产权信息是暴露了企业的商业机密，应该着眼长远发展，否则一旦出事，遭受损失的还是自己，不如提前预防，合理正确利用知识产权信息，做到企业知识产权信息透明化，以免对上市进程带来不必要的麻烦。
第二，对于拟上市企业来说，首先要理清知识产权等无形资产的权利权属。
在专利方面，通过贯穿于产品研发、上市整个过程的专利检索与分析等方式排除侵犯别人专利权的风险，处理好与职务发明人、受让许可方的关系，排除专利权属纠纷。
二、这样做知识产权评估才能满足上市企业的需求
知识产权评估是上市公司实施重组、并购活动的前提和关键，因此，知识产权评估机构的发展对知识产权评估有特别重要的意义，直接影响到重组并购中知
识产权服务的质量。目前来看，我国知识产权评估机构提供的服务尚不能很好满足上市企业的需求。笔者认为，当前情况下，推进知识产权评估机构的发展需要进行以下几个方面的调整。
首先，将知识产权评估机构的促进管理职能划归相关政府部门行使。随着财产形式的发展，无形资产（知识产权）在社会总资产中占据越来越重要的地位。
考虑到知识产权评估的极度复杂性，由相关政府部门推动和促进知识产权评估机构发展较为合适。
其次，将知识产权评估资质纳入知识产权服务体系。知识产权具有高度的专业性和复杂性，而知识产权评估则是市场发育最晚、最为复杂的知识产权领域。
知识产权评估资质化是知识产权复杂性及知识产权市场健康快速发展的必然选择，也是提升知识产权评估质量的基本保障。
最后，由专业的知识产权中介机构提供知识产权评估服务。目前，知识产权评估服务主要由会计师事务所、知识产权评估公司及证券评估资质的事务所提供。
般而言，这些机构很多不具有专门的知识产权团队，知识产权评估质量与知识产权的客观价值之间往往存在较大出入，难以保障各方当事人的利益。为扭转这种局面、提升知识产权评估质量，知识产权评估应当由具备资质条件的证券评估资质的事务所行使。
在培育知识产权评估机构的同时，笔者认为，我国还需要考虑引入科学、实用的评估方法，完善评估体系，提升评估结果的客观性和准确性。目前，知识产权理论和实务层面讨论较多的资产评估方法有3 种：成本法、市场法、收益法。
这3 种方法都是基于有形资产评估而设，但是知识产权有其鲜明的独特性。笔者认为，当前应采取以下措施，进一步完善知识产权评估体系。
首先，制定一般的、单项的、程式化的知识产权评估规范。知识产权评估是一个较抽象的概念，不能体现单项资产的特性。专利权、商标权、版权、计算机软件着作权虽然都属于无形资产的范畴，却拥有各自的资产特性。考虑到专利、商标、版权等资产具有知识产权共性特征和单项个性的特征，知识产权评估规范应当包括两个方面：一是针对知识产权的共性特征制定“一般性”的评估通则。
在此基础上，针对专利、商标、版权各种特性制定“单项性”的具体指导规则。“ 般性”评估通则和“单项性”具体指导规则之间是总分关系。
其次，重视知识产权评估的背景因素。国外相当重视上市公司知识产权资产评估的背景因素，我国也可以考虑在进行方法选择时适当考虑背景因素的影响。
例如，专利指标至少要包含相关公司的专利产出能力、专利成长率、技术份额、研发重点、影响指数、技术生命周期，以及与专利质量有关的发明专利数量、授权专利数量、有效专利
数量等。
最后，灵活运用综合评估方法，借鉴国外无形资产评估方法。知识产权价值随时间、环境、使用目的和当事人而异，存在极大的不确定性和模糊性。很多情
况下，一种评估方法难以客观反映知识产权的价值。只有灵活应用综合评估方法, 才能最大化地提升评估的准确度。目前，不少国家已针对专利、商标、版权等自身的特点，发展出了不少新的评估方法，比如专利评估中的规避设计方法与可比交易法等，这些新的评估方法在实践中产生了较好的评价效果。笔者认为，我国有必要在这方面加大研究力度，并在此基础上扩大这些新的评估方法的应用范围, 促进现行评估方法的改进和完善。
三、知识产权在企业上市的过程中扮演的角色
随着社会经济的发展，“上市”已成为企业规范化经营和增强市场竞争力的重
要标志。截止2016年5月初，我国各类上市企业接近10000家，其中新三板上市
企业7000 左右家，其在推动我国经济增长中发挥着重要作用。
一）、知识产权在企业上市中发挥重要作用
2008年6月5日，国务院发布了《国家知识产权战略纲要》。如今知识产权已
经越来越受到众多企业的重视。国家的富强靠经济，经济的振兴靠企业，企业的
竞争靠知识产权，这已成为社会的共识。常言说得好：一招鲜，吃遍天” 。企业拥有领先的技术和知名的专利、商标、着作权等知识产权，就能赢得激烈竞争，获得丰厚利润。
例如专利权，它是国家授予专利权人的一种独占性的权利，企业拥有了它，就可以在市场上占据极大的优势，获取众多的好处：可以在一定时间内“垄断” 专利产品的制造和销售市场，增加或者保持市场份额，获得经济效益；可以通过专利转让或许可实施，获取收益；利于企业进行广告宣传，增强消费者对企业的忠诚度；可以通过专利权质押获得资金；可以将专利权评估后进行投资；可以通过申请高新技术企业认定等举措，享受税收等方面的优惠政策等。
因此，知识产权是企业的核心资产，知识产权的地位决定了企业所处的地位，知识产权对企业的重要性不言而喻。专利作为知识产权的核心，更为显要。也正因如此，拟上市企业的专利问题一直是证监会和广大股民关注的重点和焦点，其不仅涉及拟上市企业的资产完整性，还涉及到企业的持续盈利能力和竞争能力，从而直接影响着企业是否能顺利上市。
二）、拟上市企业遇到的知识产权问题
很多拟上市企业因专利等知识产权问题推迟上市甚至被迫放弃上市的情况并不鲜见。拟上市企业遇到的知识产权问题主要有以下两个方面：
1、企业存在知识产权信息披露不实
拟上市企业应尽到知识产权等相关信息的披露义务。中国证监会要求上市企业对自身知识产权的内容，包括商标、专利、专有技术的取得、使用、价值等情况进行真实、准确、完整、及时披露。广东省企业无形资产管理与保护协会制定的《上市企业无形资产信息披露指引》第二十七条规定，企业在定期报告中要对报告期内所发生所有的知识产权（无形资产）诉讼情况进行总括的披露；第二十九条规定，上市企业不得以任何借口拒绝披露知识产权（无形资产）信息。
苏州恒久在2010年招股说明书披露其共拥有专利5 项，并列明了这5项已授
权专利的信息。但事实上这5 项专利均因未缴年费而被终止失效。苏州恒久因此被证监会要求核查相关问题，至今未能上市。
星网锐捷在已获核准首次公幵募股（IPO）的情况下公告称，公司自查发现部分实用新型专利和外观专利存在因未续缴年费等原因已被终止，亦有部分正在申请的专利在审查阶段发生变化，其法律状态与招股意向书内容存在差异，决定暂缓A 股发行。
以上两家企业存在知识产权信息披露不实的问题，都影响了企业上市的进程，甚至至今未能上市。
2、企业存在知识产权纠纷
作为企业生产和销售的重要资产，知识产权纠纷特别是核心知识产权的纠纷不仅会使企业负担较大的诉讼成本，影响其当期的财务状况，而且会使企业进步发展或保持持续盈利的能力处于一种不确定的状态，而不确定即意味着企业对这些知识产权的使用存在一定的风险。发行人在用的商标、专利等重要资产或者技术的取得或者使用存在重大不利变化的风险往往构成企业上市的“硬伤”
新大新材主营业务及其生产技术涉嫌侵犯河南醒狮的专利权及其公司产品特有名称，因该专利权纠纷而暂缓上市；国内某电器公司在上市审核之际遭遇另一
家公司的商标侵权诉讼；某科技公司在2010 年申请上市后，随即被其合作伙伴提
起专利侵权诉讼……根据企业上市的相关规定，这些知识产权纠纷很可能构成阻碍这些企业
上市的重大事项。一旦处置失措，就有可能断送这些企业付出上艰辛准备的上市之
3 年以路。在这方面，不少企业已经付出了惨痛的代价。
针对以上企业在上市过程中可能遇到的两大主要知识产权问题，拟上市企业应该如何应对呢？尽早制定、实施企业知识产权管理方案将会为企业成功上市起到非常关键的作用，而
知识产权规划则是企业上市前必不可少的环节，企业应对知识产权的权属及法律状态进行审查，打造知识产权管理体系。
三）、拟上市企业的知识产权规划
第一，企业应该积极披露知识产权信息，做到如实披露，将自己的知识产权信息充分公开在公众的视野当中，不要觉得披露知识产权信息是暴露了企业的商业机密，应该着眼长远
发展，否则一旦出事，遭受损失的还是自己，不如提前预防，合理正确利用知识产权信息，
做到企业知识产权信息透明化，以免对上市进程带来不必要的麻烦。
第二，对于拟上市企业来说，首先要理清知识产权等无形资产的权利权属。
在专利方面，通过贯穿于产品研发、上市整个过程的专利检索与分析等方式排除侵犯别人专
利权的风险，处理好与职务发明人、受让许可方的关系，排除专利权属纠纷。
知识产权关乎未来，涉及到企业的发展前景，知识产权纠纷更与企业能否成功上市密切相关。拟上市企业需慎重对待知识产权，并从企业管理和内部机制完
善的战略高度提高认识水平，及早制定、实施知识产权规划，为企业上市做好充分准备。
四）、新三板挂牌企业以知识产权出资需要注意哪些法律问题？新三板”是为全国性
非上市股份有限公司提供股权交易的平台，主要针对
的是中小微企业。2013 年底，新三板方案突破试点国家高新区限制，扩容至所有符合新三板条件的企业。为创新型、创业型、成长型的中小微企业发展带来了福音。
针对拟在新三板上市的中小企业来说，除了上市可能出现的知识产权问题及应作好知识产权规划以外，根据《全国中小企业股份转让系统挂牌条件适用基本标准指引（试
行）》第一条第二款第一项规定：“以实物、知识产权、土地使用权等非货币财产出资的，应当评估作价，核实财产，明确权属，财产权转移手续办理完毕。”在现实的审核实践中，对拟挂牌企业涉及知识产权出资者，股转系统企业往往会予以特别关注。
1、股转系统企业对知识产权出资的关注点
公司上市需要经历的流程及费用 一、企业上市前准备阶段 1、首先企业必须是股份制企业，不是股份制企业的需要进行企业股份改造，符合国家股份制企业的要求，这是企业上市的基本条件。 2、进行上市咨询，聘请上市中介专业机构对企业考察，确认企业是否符合上市的条件。 3、聘请专业机构进行上市辅导，准备企业上市必备的各种证明或文字材料。 4、聘请券商、律师事务所、会计师事务所等中介机构审核所准备的材料是否符合上市要求。 5、请保荐机构或财经攻关机构与相关的国家监管机构进行沟通，修改不符合相关机构要求的文件。 6、上报材料经国家主管上市机构进行审批。 7、进行招股说明。 8、挂牌销售股票和上市流通。 二、公司上市必经流程： 1、股份改制(2—3个月)：发起人、剥离重组、三年业绩、验资注册、资产评估。 2、上市辅导(12个月)：三会制度、业务结构、四期报告、授课辅导、辅导验收。 3、发行材料制作(1—3个月)：招股说明书、券商推荐报告、证券发行推荐书、证券上市推荐书、项目可研报告、定价分析报告、审计报告、法律意见书。 4、券商内核(1—2周)：现场调研、问题及整改、内核核对表、内核意见。 5、保荐机构推荐(1—3个月)：预审沟通、反馈意见及整改、上会安排、发行批文。
6、发审会(1—2周)：上会沟通、材料分审、上会讨论、表决通过。 7、发行准备(1—4周)：预路演、估值分析报告、推介材料策划。 8、发行实施(1—4周)：刊登招股书、路演推介、询价定价、股票发售。 9、上市流通(1—3周)：划款验资、变更登记、推荐上市、首日挂牌。 10、持续督导(2—3年)：定期联络、信息披露、后续服务。 三、公司上市所需要的时间： 从拟写可行性报告准备上市时起，到通过审核上市，大约需18个月。 四、公司上市的支出中介费用 1、律师费：20万以上。 2、注册会计师费：60万以上 3、券商中介费：150-200万以上
申请上市及辅导中的问题和对策 一、企业上市和辅导工作中存在的主要问题 根据中国证监会发行监管部几年来对山东辖区企业上市审核过程中反馈的意见和山东证监局的监管，企业在上市过程中主要存在以下九个方面的问题： (一）改制设立方面。部分股份公司虽然在形式上和程序上完成了改制，但由于改制不规范，遗留下来一些法律问题：如股权变更手续不合规、产权没有得到有效部门的确认、发起人投入的资产或权利的权属证书没有办理转移手续等。 （二）关联交易方面。在审核中受到关注的关联交易主要发生在股份公司和大股东或大股东控制的其他公司之间，双方关系敏感。交易的金额大、种类多，没有相关的协议或协议明显不平等。交易发生在对股份公司至关重要的原材料采购和产成品销售环节，交易额占股份公司主营业务成本和主营业务收入的比重较高，使审核人员对股份公司是否拥有自己独立的采购和销售系统以及生产经营方面的独立性产生怀疑。 （三）同业竞争方面。主要是大股东和股份公司生产相同或类似的产品，在原材料采购、生产加工、产品销售等环节均存在相同或相似的地方，从而构成同业竞争。 （四）独立性和规范运作方面。主要的生产设备、土地和厂
房租赁于大股东，股份公司没有所有权；主要利润来源于进出口业务，但自身没有进出口权，由大股东代理；关键岗位技术人员大部分是大股东的工作人员，没有自己独立的研发人员和研发能力，关键技术全部依靠大股东；没有自己主要产品的商标所有权；生产工艺流程不完整，实际上是大股东的一个生产车间；股份公司依靠大股东完成原材料采购或产品销售，没有自己独立的原材料采购和成品销售系统等。 （五）募集资金投资项目方面。对募集资金投资项目的效益和回收期的计算过于乐观；对募集资金存在的市场风险揭示不够，没有充分披露项目的市场前景和扩大市场的措施；没有披露项目用地的取得方式；没有披露发行人是否拥有核心技术的所有权或独家使用权；没有披露项目缺口资金部分的来源及落实情况。 （六）风险披露方面。生产产品供大于求、低水平竞争的公司，没有进一步披露其所处的市场和行业风险；产品原材料波动幅度大的，没有披露由此可能导致的经营风险并做出特别风险提示；没有对国家近期出台的有关政策对公司生产经营产生的重大负面影响做出相关的风险提示；近期管理层波动很大的公司没有披露可能产生的管理风险等。 （七）环境保护方面。造纸、印染等污染较严重行业公司没有按照要求提供省级环保部门出具的确认公司符合环保标准、无环保违规行为的文件；中介机构没有对公司生产经营产生的污染
公司上市的要求及流程 一、公司上市的条件，以下条件必须全部满足，缺一不可：1、其股票经过国务院证券管理部门批准已经向社会公开发行； 2、公司股本总额不少于人民币五千万元； 3、开业时间在三年以上，最近三年连续盈利；原国有企业依法改建而设立的，或者公司法实施后新组建成立，其主要发起人为国有大中型企业的，可以连续计算； 4、持有股票面值达人民币一千元以上的股东人数不少于一千人，向社会公开发行的股份达公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本超过人民币四亿元的，其向社会公开发行的比例为百分之十五以上； 5、公司最近三年内无重大XX行为，财务会计报告无虚假记载； 6、国务院规定的其他条件。 二、公司上市大致要经历以下步骤：1、拟写公司上市方案及可行性报告。 2、聘请律师介入为公司完善有关公司管理的法律文件，按公司法的规定完善公司的组织机构，并拟写、整理有关公司上市的法律文书，如有涉诉案件的，律师代理完成有关诉讼工作。 3、聘请注册会计师介入完成有关公司上市的审计工作，并完善财务报表和原始凭证。 4、聘请券商进行上市辅导、推荐。 5、律师出具法律意见及有关上市法律文件报证监会审批。 6、审批。 7、上市。 8、注册会计师对上市公司上市后三年财务审计。 三、公司上市所需要的时间从拟写可行性报告准备上市时起，到通过审核上市，大约需18个月。四、企业上市所需要提供的基本资料 1．公司股本结构（股东构成） 2．公司管理层介绍（副总以上人员介绍） 3．产品介绍 4．市场分析 5．技术分析（在行业内技术所处地位） 6．行业分析（市场份额、经营状况等方面） 7．近三年公司财务状况 8．公司三年经营发展计划 公司上市条件和情况分析 公司上市概述
中国大陆公司上市的要求及流程 中国大陆公司上市的要求及流程 最近我们公司在忙着搞上市前的一些准备，关于公司的上市资料经过个人的整理，可以有以下内容。 一、公司上市的条件，以下条件必须全部满足，缺一不可： 1、其股票经过国务院证券管理部门批准已经向社会公开发行； 2、公司股本总额不少于人民币五千万元； 3、开业时间在三年以上，最近三年连续盈利；原国有企业依法改建而设立的，或者公司法实施后新组建成立，其主要发起人为国有大中型企业的，可以连续计算； 4、持有股票面值达人民币一千元以上的股东人数不少于一千人，向社会公开发行的股份达公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本超过人民币四亿元的，其向社会公开发行的比例为百分之十五以上； 5、公司最近三年内无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载； 6、国务院规定的其他条件。 二、公司上市大致要经历以下步骤： 1、拟写公司上市方案及可行性报告。 2、聘请律师介入为公司完善有关公司管理的法律文件，按公司法的规定完善公司的组织机构，并拟写、整理有关公司上市的法律文书，如有涉诉案件的，律师代理完成有关诉讼工作。 3、聘请注册会计师介入完成有关公司上市的审计工作，并完善财务报表和原始凭证。 4、聘请券商进行上市辅导、推荐。 5、律师出具法律意见及有关上市法律文件报证监会审批。 6、审批。 7、上市。 8、注册会计师对上市公司上市后三年财务审计。 三、公司上市所需要的时间 从拟写可行性报告准备上市时起，到通过审核上市，大约需18个月。 四、公司上市的支出中介费用 1、律师费：30-80万以上。 2、注册会计师费：60万以上 3、券商中介费：150-200万以上
有限责任公司计划要上市，要分两步走。第一步先把公司“改制”成股份有限公司；第二步，在公司“改制”成股份有限公司后，公司进行规范运作，满足各项发行上市条件后，与各中介机构共同制作申报文件，向中国证监会申报核准。股份制改造和上市，要符合《公司法》《证券法》《首次公开发行股票并上市管理办法》及证监会颁布的规范性文件等的硬性要求规定。 一、其中股份制改造的一般流程有： 1、有限责任公司通过有关股东会决议，决定进行股份制改造，成立企业改制筹备小组。 2、选择发发起人。 3、聘请中介机构。 4、审计和资产评估。 5、涉及土地作为出资的，国有土地处置方案获得国有土地部门批复。 6、制作改制文件。 7、申报。 8、批准。 9、注资和验资。 10、召开创立大会。 11、办理工商登记或变更登记。 改制有几个原则：效益最佳；避免同业竞争；减少关联交易；剥离非经营性资产；建立较为完善的公司内部治理机制，保证公司的经营管理独立性。 二、股份制改造以后，督促公司进行规范的运作： 1、督促拟发行公司的独立运营，规范与控股股东及其他关联方的关系。
2、督促拟发行公司建立和完善规范的内部决策和控制制度。 3、督促拟发行公司健全公司财务会计管理体系，杜绝会计虚假。 4、督促拟发行公司形成明确的业务发展目标和未来发展计划，并制定可行的筹股资金投向及其他投资项目计划。 5、督促拟发行公司要主营业务突出，形成核心竞争力。 三、另一方面，公司要制定有关规章制度，包括公司章程草案，股东大会议事规则，董事会议事规则，监事会议事规则等。 四、再则，与保荐机构及其他中介机构，提出整改方案，主动调整和完善规范运作方案和计划，跟踪督促完成整改。 五、在公司满足各项发行上市条件后，与各中介机构共同制作申报文件，向中国证监会申报核准。 中国企业在中国上市需要经过的步骤和程序 (一)改制阶段 企业改制、发行上市牵涉的问题较为广泛复杂，一般在企业聘请的专业机构的协助下完成。企业首先要确定券商，在券商的协助下尽早选定其他中介机构。股票改制所涉及的主要中介机构有：证券公司、会计师事务所、资产评估机构、土地评估机构、律师事务所。 (1)各有关机构的工作内容 拟改制公司 拟改制企业一般要成立改制小组，公司主要负责人全面统筹，小组由公司抽调办公室、财务及熟悉公司历史、生产经营情况的人员组成，其主要工作包括：
IPO外资企业上市操作指引 、IPO 实务研讨外资股份公司创立大会——创立大会何时开 实践操作有分歧 话说外商投资股份公司上市或在新三板挂牌已不是什么新鲜事，但在股份公司设立过程中创立大会是在外商投资主管机关（商务主管部门）审批前召开还是审批后召开，实践中却有不同的做法。 一、法规背景 根据《公司法》规定，外商投资的有限责任公司和股份有限公司适用本法；有关外商投资的法律另有规定的，适用其规定。而我国三部外商投
资企业法均规定，外商投资企业属于法人的，是有限责任公
司。鉴于此，原对外贸易经济合作部于1995 年发布了《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》（对外贸易经济合作部令1995 年第1 号），对外商投资股份公司的设立、变更审批作了规定。《工商总局关于修订外商投资企业登记书式的通知》[ 工商外企字〔2014〕31 号，此前的相关文件为《工商总局关于调整外商投资企业登记书式的通知》（工商外企字〔2004〕122 号）和《工商总局关于印发外商投资合伙企业登记文书格式的通知》（工商外企字〔2010〕53 号）] 则对进行工商登记、备案需要提供的材料进行了明确。根据上述法规，企业采用变更公司类型方式设立（实为变更）股份公司（即我们通常所说的股改）的，应当参照发起方式设立股份公司的程序进行，并提交有关审批、登记、备案材料，无需召开创立大会。 而在中国证监会发布的《公开发行证券公司信息披露的编报规则第12 号——公开发行证券的法律意见书和律师工作报告》（证监发〔2001〕27 号）、《公开发行证券公司信息披露内容与格式准则第9 号——首次公开发行股票申请文件》（证监发〔2001〕36 号，已失效）、《证券公司从事股票发行主承销业务有关问题的指导意见》（证监发〔2001〕48 号，已失效）、《保荐人尽职调查工作准则》（证监发行字〔2006〕15 号）、《证券发行上市保荐业务工作底稿指引》（证监会公告〔2009〕5 号）等规范性文件中则要求提供创立大会的相关文件，核查企业是否召开创立大会及召开程序的合法合规性。 那好吧，为了满足各位爷的要求，咱就把募集方式设立股份公司中的创立大会程序嫁接到公司类型变更程序中来，就发展出实践中“有限公司董事会——有限公司股东会——创立大会” 的公司类型变更程序（股改程序）。如
上市公司监管法律法规常见问题与解答修订汇编 一、上市公司计算相关交易是否达到重大资产重组标准时，其净资产额是否包括少数股东权益？ 答：上市公司根据《上市公司重大资产重组管理办法》第十二条、十四条等条款，计算购买、出售的资产净额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并财务会计报告期末净资产额的比例时，应当参照《公开发行证券的公司信息披露编报规则第9号——净资产收益率和每股收益的计算及披露》的相关规定，前述净资产额不应包括少数股东权益。 二、上市公司发行股份购买资产同时募集配套资金的，有哪些注意事项？ 1.《上市公司重大资产重组管理办法》第四十四条规定：“上市公司发行股份购买资产的，可以同时募集部分配套资金”。募集配套资金的用途有何要求？ 答：募集配套资金的用途应当符合《上市公司证券发行管理办法》、《创业板上市公司证券发行管理暂行办法》的相关规定。考虑到并购重组的特殊性，募集配套资金还可用于：支付本次并购交易中的现金对价；支付本次并购交易税费、人员安置费用等并购整合费用；标的资产在建项目建设等。 募集配套资金用于补充公司流动资金的比例不应超过交易作价的25%；或者不超过募集配套资金总额的50%,构成借壳上市的，不超过30%。 2.募集配套资金的定价方法、锁定期、聘请中介机构的具体要求有哪些？ 答：发行股份购买资产部分应当按照《上市公司重大资产重组管理办法》、《上市公司并购重组财务顾问业务管理办法》等相关规定执行，募集配套资金部分应当按照《上市公司证券发行管理办法》、《创业板上市公司证券发行管理暂
行办法》、《证券发行上市保荐业务管理办法》等相关规定执行。募集配套资金部分与购买资产部分应当分别定价，视为两次发行。具有保荐人资格的独立财务顾问可以兼任保荐机构。 3.上市公司按照《公开发行证券的公司信息披露容与格式准则第26号—上市公司重大资产重组（2014年修订）》的规定披露募集配套资金方案时，还应注意什么？ 答：上市公司在披露募集配套资金的必要性时，应结合以下方面进行说明：上市公司前次募集资金金额、使用进度、效益及剩余资金安排；上市公司、标的资产报告期末货币资金金额及用途；上市公司资产负债率等财务状况与同行业的比较；本次募集配套资金金额是否与上市公司及标的资产现有生产经营规模、财务状况相匹配等。 上市公司还应披露募集配套资金选取询价或锁价方式的原因。如采用锁价方式，锁价发行的可行性，锁价发行对象与上市公司、标的资产之间的关系，锁价发行对象认购本次募集配套资金的资金来源，放弃认购的违约责任，以及发行失败对上市公司可能造成的影响。 三、上市公司实施并购重组中，向特定对象发行股份购买资产的发行对象数量是不超过10名还是不超过200名？ 答：上市公司实施并购重组中向特定对象发行股份购买资产的发行对象数量原则上不超过200名。 四、《上市公司重大资产重组管理办法》第四十五条“本次发行股份购买资产的董事会决议应当说明市场参考价的选择依据”应当如何理解？
企业上市流程 根据证监会发布的《首次公开发行股票并上市管理办法》，企业实现上市需要经过改制重组、辅导推荐、材料申报、发行上市四个阶段完成相应工作。 一、企业改制重组阶段 企业的股份制改组是一般企业股票发行上市工作的第一步，通过改组，使企业建立起完善的现代企业制度和公司治理结构，理顺企业产权关系，是企业发行上市的前提条件。 （一）股份有限公司的设立条件： 1、发起人符合法定的资格，达到法定的人数。根据《公司法》规定，设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中必须有半数以上的发起人在中国境内有住所。 2、发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额。股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。 3、股份发行、筹办事项符合法律规定。 4、发起人制定公司章程，并经创立大会通过。 5、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。 （二）股份有限公司设立程序 股份有限公司设立程序设立方式主要有： 一、新设设立，即5个以上发起人出资新设立一家股份公司； 二、改制设立，即企业将原有的全部或部分资产经评估或确认后作为原投资者出资而设立股份公司； 三、有限责任公司整体变更，即先改制设立有限责任公司或新设一家有限责任公司，然后再将有限责任公司整体变更为股份公司。 1、新设设立基本程序
（1）发起人制定股份公司设立方案； （2）签署发起人协议并拟定公司章程草案； （3）取得国务院授权的部门或省级人民政府对设立公司的批准； （4）发起人认购股份和缴纳股款； （5）聘请具有证券从业资格的会计师事务所验资； （6）召开创立大会并建立公司组织机构； （7）向公司登记机关申请设立登记。 2、改制设立基本程序 （1）拟定改制设立方案； （2）聘请具有证券业务资格的有关中介机构进行审计和国有资产评估； （3）签署发起人协议并拟定公司章程草案； （4）拟定国有土地处置方案并取得土地管理部门的批复； （5）拟定国有股权管理方案并取得财政部门的批复； （6）取得国务院授权的部门或省级人民政府对设立公司的批准； （7）发起人认购股份和缴纳股款、办理财产转移手续； （8）聘请具有证券业务资格的会计师事务所验资； （9）召开公司创立大会并建立公司组织机构； （10）向公司登记机关申请设立登记。 3、有限责任公司整体变更基本程序 （1）向国务院授权部门或省级人民政府提出变更申请并获得批准； （2）聘请具有证券业务资格的会计师事务所审计； （3）原有限责任公司的股东作为拟设立的股份公司的发起人，将经审计的净资产按1：1的比例投入到拟设立的股份公司； （4）聘请具有证券业务资格的会计师事务所验资； （5）拟定公司章程草案； （6）召开创立大会并建立公司组织机构； （7）向公司登记机关申请变更登记。
上市辅导考试卷 姓名：分数： 一、单项选择题（下列各题，只有一个符合题意的正确答案，将您选定的答 案编号用英文大写字母填入括号内，每题2分，共30分） 1、有限责任公司中代表（）以上表决权的股东，（）以上的董事或监事，可以提议召开临时股东会议。 A、2/3；1/3 B、1/5；1/4 C、1/10；1/3 D、1/3；1/2 2、有限责任公司董事的任期由公司章程规定，但每届任期不能超过（） A、2年 B、3年 C、4年 D、5年 3、公开发行的股份应达到公司股份总数的（）以上，公司股本总额超过人民币4亿的，公开发行的股份比例为（）。 A、25% 20% B、20% 15% C、25% 15% D、25% 10% 4、股份有限公司发起人所持股份，自公司成立之日起（）内不得转让。 A、1年 B、2年 C、3年 D、5年 5、公司发行债券，其累计债券总额不得超过公司净资产额的（） A、40% B、50% C、60% D、70% 6、以募集方式设立股份有限公司的，股款缴足并验资后，发起人应当在（）内主持召开公司创立大会。 A、40天 B、15天 C、20天 D、30天 7、公司分配当年税后利润时应当提取利润的10%列入公司法定公积金，公
司法定公积金累积额为公司注册资本的（）时，可不再提取。 A、50% B、40% C、30% D、20% 8、董事、经理不得自营或者为他人经营与其所任职公司同类的营业或者从事损害本公司利益的活动，从事上述营业活动的，所得收入（） A、由工商行政管理机关追缴 B、应当归他人所有 C、应当归公司所有 D、应当返还交易相对一方 9、股份有限公司注册资本的最低限额为（）。 A、人民币1，000万元 B、人民币1，500万元 C、人民币500万元 D、人民币6，000万元 10、股份有限公司董事会成员为数为（） A、3-13人 B、5-19人 C、3-9人 D、由股东大会根据公司实际情况确定 11、股份有限公司进行财产清算时，资产清偿的先后顺序是（） A、债权人、优先股东、普通股东 B、债权人、普通股东、优先股东 C、普通股东、优先股东、债权人 D、优先股东、债权人、普通股东 12、在股份有限公司中，（）决定公司的经营计划和投资方案 A、董事会 B、股东大会 C、董事长 D、总经理 13、首次公开发行股票并拟在创业板上市的企业，其发行后股本总额应不少于（）万元 A、1000 B、2000 C、3000 D、5000 14、股份有限公司监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成，具体比例由（）规定 A、公司章程 B、董事会
主要资产 一、发行人资产应达到的要求 《招股说明书准则》第五十一条规定: “发行人应披露已达到发行监管对公司独立性的下列基本要求:(一) 资产完整方面。生产型企业具备与生产经营有关的主要生产系统、辅助生产系统和配套设施, 合法拥有与生产经营有关的主要土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术的所有权或者使用权, 具有独立的原料采购和产品销售系统; 非生产型企业具备与经营有关的业务体系及主要相关资产; ……” 《创业板招股说明书准则》第四十四条规定: “发行人应按对业务经营的重要性程度列表披露与其业务相关的主要固定资产、无形资产等资源要素, 主要包括:(一) 经营使用的主要生产设备、房屋建筑物, 披露取得和使用情况、成新率或尚可使用年限、在发行人及下属企业的分布情况以及设备大修或技术改造的周期、计划实施安排及对公司经营的影响; (二) 主要无形资产情况, 主要包括商标、已取得的专利、非专利技术、土地使用权、水面养殖权、探矿权、采矿权等的数量、取得方式和时间、使用情况以及目前的法律状态, 披露使用期限或保护期、最近一期末账面价值, 以及上述资产对发行人生产经营的重要程度;(三)其他对发行人经营发生作用的资源要素。” 发行人允许他人使用自己所有的资源要素, 或作为被许可方使用他人资源要素的, 应简要披露许可合同的主要内容, 包括许可人、被许可
人、许可使用的具体资源要素内容、许可方式、许可年限、许可使用费等, 以及合同履行情况。若发行人所有或使用的资源要素存在纠纷或潜在纠纷的, 应明确说明。 此外, 《首发管理办法》第十条及《创业板首发管理办法》第十二条规定,发行人的注册资本已足额缴纳, 发起人或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕。发行人的主要资产不存在重大权属纠纷。 根据上述规定, 拟上市企业的资产应满足以下几个方面的要求: 1. 独立性与完整性 发行人应完整拥有与其生产经营相匹配的资产, 拥有的方式可以是所有权也可以是使用权, 但作为生产经营核心要素的资产应该拥有所有权, 否则可能对资产所有权人产生依赖, 从而缺乏独立性。某项资产是否属于发行人的核心资产,需要根据行业特性与业务类型判定, 例如,对于软件企业, 最核心的资产可能是软件著作权; 对于互联网企业, 最核心的资产可能是域名; 对于消费品企业, 最核心的资产可能是商标;而对于代工类企业, 商标并非核心资产。一般来说, 核心资产与发行人的业务关系密切, 甚至是核心竞争力的重要组成部分, 因此需要独立自主地拥有。对于比较容易取代的非核心资产, 既可以拥有所有权, 也可以通过租赁、许可使用等方式获得使用权。 此外, 发行人的资产应该与其控股股东、实际控制人及其他关联方保持独立, 避免与控股股东、实际控制人及其他关联方共用资产或长期租赁、许可使用经营性资产的情况。生产型企业的发行人, 生产经营所必需的主要厂房、机器设备等固定资产向控股股东、实际控制人租赁使用或者发行人的核心商标、专利、主要技术等无形资产由控股股东、实际控制人授权使用, 通常会被认定为资产缺乏独立性和完整性, 从而构成首发上市的法律障碍。
企业上市完整流程 企业上市前要做很多准备工作，其中做好税务方面的安排是非常重要的工作内容，因为各个资本市场都相当重视企业的税务问题，而且现在从整个趋势去看，税务问题越来越被重视。那么，企业在上市前有哪些税务问题是特别值得关注？根据我们的经验，一般来说企业应特别关注历史遗留、企业重组、转让定价三个方面的问题。 企业上市之前一般要接受审计和信贷方面的调查，被调查出来的历史问题往往需要处理掉，特别要关注这些遗留历史问题的处理是否合乎税法的相关规定，否则企业无法实现“干干净净”地上市。在现实工作当中，我们发现有些企业就是因为一些历史的税务问题延缓了上市的进程，甚至放弃了上市。比如，2007年东部某省有数十家企业因为股改遗留下来的股东数目太多、产权关系不明晰、土地使用权获取方式不当等问题，而无法通过证监会的审核，最终影响了上市进程。 企业上市前遇到的最重要的税务问题应该是重组中的税务问题。企业重组可能要涉及股权或者是资产的剥离、转移，在这个过程中必然会涉及税务问题。这些税务问题很多情况下是一个时间的差异，比如说资产的转移。资产的转移如果是价值性的转移，那么要在以后的纳税期进行抵扣。对上市公司来说，如果因为要上市要重组而使得纳税时间点前移的话，对企业的税务压力是相当大的，因此企业在这一点上应该谨慎处理。 在重组过程当中，我们发现有很多律师甚至是注册会计师在整个股权交易过程中都建议客户采用成本价去转移，其实这是不符合税法规定的。比如某民营企业下属有6家公司，但是这些公司分散在不同的自然人的名下，上市之前必须要把几家公司合并在一起。在实践当中，我们见到相当多的企业在把自然股权装进上市公司的过程中采用成本价去转让，这是我国税法所不允许的。为了加强这方面的监管，税务部门和工商部门已经专门发文对转让交易实行共同监管，一旦违规将会遭受很严厉的处罚。 还有转让定价的问题。在公司经营业务当中，通过分割业务，从而把利润安排在不同的主体当中去的时候会涉及转让定价。企业上市微信公众号TL189********比如一个靠建筑业 起家的房地产企业，当面临很重的土地增值税税负时，可能会采取把建筑、设计、装修工程分离出去，从而把利润放到建筑公司、设计公司当中。需要注意的是，企业在进行这些安排时，必须符合公平交易的原则，并经得起税务机关的评估和检查。 另外，一些企业选择在海外上市前，为了规避更多的监管，很多企业会选择搭建一个跨境的公司架构的安排。这些安排因为牵涉跨境国家或地区的税收利益而可能面临反避税调整。因此，这些企业不仅要关注本国的税法，还要关心国际税务问题。特别是新企业所得税法实施以后，我国对跨境非经营企业的管理越来越严格，企业传统的搭建跨境多层结构来间接规避实际运营主体公司的所得税的方法，在新税法中已经受到了严格的约束，最近一两年已有相当多的案例。企业应该引以为鉴，多多关注新企业所得税法中关于纳税调整的相关规定。 基于上述原因，企业在上市之前首先应当选择一个资深的财税中介机构，对企业进行整体的税务健康检查，对企业以前的税务风险进行清理。然后跟中介机构的律师、注册会计师或注册税务师就重组问题进行深入的沟通交流，设计最优的公司架构，让企业的税负降到最低，运营效果达到最佳。企业只有进行了这些比较完整科学的安排，上市之后才不会因为税务问题而产生麻烦和困难。
上市公司监管法律法规简要汇编（上）
（三）公司订立重要合同，可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响； （四）公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况，或者发生大额赔偿责任； （五）公司发生重大亏损或者重大损失； （六）公司生产经营的外部条件发生的重大变化； （七）公司的董事、1/3以上监事或者经理发生变动；董事长或者经理无法履行职责； （八）持有公司5%以上股份的股东或者实际控制人，其持有股份或者控制公司的情况发生较大变化； （九）公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定；或者依法进入破产程序、被责令关闭； （十）涉及公司的重大诉讼、仲裁，股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效； （十一）公司涉嫌违法违规被有权机关调查，或者受到刑事处罚、重大行政处罚；公司董事、监事、高级管理人员涉嫌违法违纪被有权机关调查或者采取强制措施； （十二）新公布的法律、法规、规章、行业政策可能对公司产生重大影响； （十三）董事会就发行新股或者其他再融资方案、股权激励方案形成相关决议； （十四）法院裁决禁止控股股东转让其所持股份；任一股东所持公司5%以上股份被质押、冻结、司法拍卖、托管、设定信托或者被依法限制表决权； （十五）主要资产被查封、扣押、冻结或者被抵押、质押； （十六）主要或者全部业务陷入停顿； （十七）对外提供重大担保； （十八）获得大额政府补贴等可能对公司资产、负债、权益或者经营成果产生重大影响的额外收益； （十九）变更会计政策、会计估计； （二十）因前期已披露的信息存在差错、未按规定披露或者虚假记载，被有关机关责令改正或者经董事会决定进行更正； （二十一）中国证监会规定的其他情形。 上市公司应当在最先发生的以下任一时点，及时履行重大事件的信息披露义务： （一）董事会或者监事会就该重大事件形成决议时； （二）有关各方就该重大事件签署意向书或者协议时； （三）董事、监事或者高级管理人员知悉该重大事件发生并报告时。 在前款规定的时点之前出现下列情形之一的，上市公司应当及时披露相关事项的现状、可能影响事件进展的风险因素： （一）该重大事件难以保密； （二）该重大事件已经泄露或者市场出现传闻； （三）公司证券及其衍生品种出现异常交易情况。 上市公司信息披露事务管理制度应当经公司董事会审议通过，报注册地证监局和证券交易所备案。 除监事会公告外，上市公司披露的信息应当以董事会公告的形式发布。 上市公司的股东、实际控制人发生以下事件时，应当主动告知上市公司董事会，并配合上市公司履行信息披露义务。 （一）持有公司5%以上股份的股东或者实际控制人，其持有股份或者控制公司的情况发生较大变化； （二）法院裁决禁止控股股东转让其所持股份，任一股东所持公司5%以上股份被质押、冻结、司法拍卖、托管、设定信托或者被依法限制表决权； （三）拟对上市公司进行重大资产或者业务重组； （四）中国证监会规定的其他情形。
上市公司如何收购新三板企业操作实务 新三板的推出，确实为一些企业提供了展示自己的平台，而其中具有技术优势和模式创新的挂牌企业不仅成为投资者关注的对象，也成为了很多上市公司并购的目标。对于上市公司来讲，新三板挂牌企业毕竟经过主办券商的核查同时信息披露文件中也充分披露了业务模式以及经营业绩等信息，在判断标的质地以及并购风险方面还是有很多便利和保障，于是新三板挂牌企业为上市公司并购重组提供了不少的优良标的。 截止到目前，小兵并没有完全统计上市公司并购新三板企业的完全案例，本分析主要还是基于对于以前统计案例的资料数据基础上，可能会有些偏颇，也欢迎大家积极向小兵反馈案例。 一、主要特点 1、收购股权比例方面：以收购100%股权比例为主，且可多次收购（如通鼎互联收购瑞翼信息）。也就是先收购51%的股权实现控股，然后再收购剩余股权。在这种情况下，要关注是否存在刻意规避重大资产重组审核规则的情形。 2、支付方式方面：以股份支付和现金结合为主。这也是目前上市公司收购最常见的一种方式，也是对于标的方最愿意接受的一种方式，毕竟既拿了现金也拿了股票，现实和未来相结合。
3、业绩承诺方面：挂牌企业股东多进行了业绩承诺。这里的业绩承诺不会因为是新三板挂牌企业而变得合理严谨，还是存在放卫星的情况，比如报告期业绩1000万，可以业绩承诺第一年就敢直接上亿。 4、主营业务方面：以同行业产业整合为主，当然也存在上市公司收购新三板企业就是为了全面转型的目的。不过上市公司对于新三板的并购还是相对比较合理审慎。 5、收购标的范围：大部分是直接收购挂牌新三板企业，也有的是收购挂牌企业持有的下属全资子公司的股权。在后者的情况下，挂牌企业将不再有主营业务不再具备持续经营能力。 6、挂牌时间周期：多数挂牌企业在挂牌一年内被上市公司收购，这也论证了一个观点，只要是好的企业总是会受到关注，也会成为很多上市公司追逐的目标。当然，新三板只是让优秀的公司有了更好地展示平台，并不是新三板让好的企业一下子变得优秀了。 二、重点关注 （一）挂牌企业是否需要终止挂牌 1、规则依据 根据《公司法》（2013年修订）第一百四十一条规定：发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行
政策培训讲义之三： 企业境内上市规则及程序 申银万国证券股份有限公司投资银行总部 执行总经理冯震宇 二○○八年九月八日 一、公司上市的意义及境内上市所涉及的法律、法规 （一）公司上市的意义 提升股东持股价值；取得固定的融资渠道；提升公司知名度和品牌形象；吸引人才、增强公司的凝聚力；增加股东持股的流动性；增大行业内扩展或跨行业发展机会；改善公司治理结构；取得更多的“政策”优惠和竞争地位。 （二）境内上市所涉及的法律、法规 公司法 证券法 首次公开发行并上市管理办法 商务部发布关于外商投资股份公司有关问题的通知 关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定 证券发行上市保荐制度暂行办法 保荐人尽职调查工作准则 信息披露规则——招股说明书、首次公开发行股票并上市申请文件 关于首次公开发行股票试行询价制度若干问题的通知 证券交易所股票上市规则 上市公司章程指引 首次公开发行股票辅导工作办法 二、股份公司设立及辅导 （一）股份有限公司设立 发起人符合法定人数：设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中半数以上的发起人在中国境内要有住所。 发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额：注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并能依法转让的非货币财产作价出资；但法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 股份发行、筹办事项符合法律规定：发起人制订公司章程，采用募集
方式设立的经创立大会通过；有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构，有公司住所。 （二）外商投资股份有限公司设立 外商投资有专项规定的行业、特定产业政策、宏观调控行业继续按现行规定办理，须符合《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》的要求并按规定程序报商务部审批。 设立外商投资股份有限公司或现有的外商投资有限责任公司申请转为外商投资股份有限公司，注册资本属于限额（《外商投资产业指导目录》鼓励类、允许类1亿美元，限制类5000万美元）以下的，由省级商务主管部门负责审批；限额以上的按规定程序报商务部审批。 现有外商投资股份有限公司申请上市发行A股，应获得商务部书面同意并应符合下列条件：申请上市与上市后的外商投资股份有限公司应符合外商投资产业政策；申请上市的外商投资股份有限公司应为按规定和程序设立或改制的企业；上市后的外商投资股份有限公司的非上市外资股比例应不低于总股本的25%；符合上市公司有关法规要求的其它条件。 （三）股份流通的限制——公司法 发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。 （四）上市辅导 辅导工作的总体目标是促进辅导对象实行良好的公司治理；形成独立运营和持续发展的能力；督促公司的董事、监事、高级管理人员全面理解发行上市有关法律法规、证券市场规范运作和信息披露的要求；树立进入证券市场的诚信意识、法制意识；具备进入证券市场的基本条件。 辅导机构认为达到辅导计划目标后可向派出机构报送“辅导工作总结报告”，提出辅导评估申请，派出机构应按规定出具“辅导监管报告”。 三、发行及上市条件 （一）发行条件 1、证券法的规定。具备健全且运行良好的组织机构；具有持续盈利能力，财务状况良好；最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为；经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。 2、主体资格。发行人应当是依法设立且合法存续的股份有限公司；经国务院批准，有限责任公司在依法变更为股份有限公司时，可以采取募集设立方式公开发行股票。发行人自股份有限公司成立后，持续经营时间应
公司上市法律意见书 ___律师事务所关于__股份有限公司___年度股票发行、上市的法律意见书 致：_______ 股份有限公司 自：___律师事务所 按照《中华人民共和国证券法》（“《证券法》”）、《中华人民共和国公司法》（“《公司法》” ）、《股票发行与交易治理暂行条例》（“《股票条例》”）及中国证券监督治理委员会（“中国证监会” ）《公布发行证券公司信息披露的编报规则第12 号—公布发行证券的法律意见书和律师工作报告》（“规则”）的有关规定，___律师事务所（“本所”）受___________________________________________股份有限公司 （“公 司”或“发行人” ）托付，作为公司___年度A 种股票发行并上市（“此次发行”）的特聘法律顾咨询，出具本法律意见书。 本法律意见书是依据规则的规定及本法律意见书出具日往常差不多发生或存在的事实和我国现行法律、法规和中国证监会的有关规定发表法律意见。 为出具本法律意见书之目的，本所按照中国现行的法律、法规、国务院证券治理部门的有关规定及本所与发行人签订的《股票发行与上市法律业务托付合同》之要求，对与出具本法律意见书有关的所有文件资料及证言进行审查判定，包括但不限于涉及授权与批准、公司主体资格、实质条件、公司的设置及独立性、发起人、股本结构及其演变、业务、关联交易及同业竞争、公司的要紧资产、重大债权债务、公司的重大资产变化及收购兼并、公司章程的制订与修改、法人治理结构、税务、环保和产品质量及技术、募集资金运用、业务进展目标、诉讼及招股讲明书法律评判等情形的文件、记录、资料，以及就有关事项向发行人高级治理人员和其他有关人员进行的必要的询咨询和调查。 发行人保证差不多提供了本所认为出具法律意见书所必需的、真实
一、公司上市，上市公司 二、上市的意义 给我一个支点，我可以撬动地球。对于企业来说，这个支点就是上市。通过上市，优秀的企业能够借助资本市场的力量，发展壮大，成为各行各业的旗帜。具体而言，企业上市的有益之处在于： 1、上市可以募集足够的资金； 2、上市可以迅速提高公司的知名度和品牌； 3、改善企业的治理结构，促使企业建立产权明晰、治理结构完善、内控机制健全的制度； 4、股东实现财富的成倍增长。 当然，企业上市也有弊端： 1、股权稀释、控制权分散； 2、信息披露的成本增加； 3、上市需要增加规范成本，特别是税收成本； 4、中介费用和承销费用。 三、可供选择的主要上市地 1、国内，上交所、深交所。。（IPO发行股票在1亿股之内的在深圳）。 2、境外，香港联交所，纽约证券交易所、纳斯达克、伦敦证券交易所主板和AIM、东京证券交易所、新加坡证券交易、多伦多证券交易所。 3、境外上市的两种模式：境外直接上市，《关于企业申请境外上市有关问题的通知》证监发行字[1999]83号，(一)符合我国有关境外上市的法律、法规和规则。 (二)筹资用途符合国家产业政策、利用外资政策及国家有关固定资产投资立项的规定。(三)净资产不少于4亿元人民币，过去一年税后利润不少于6000万元人民币，并有增长潜力，按合理预期市盈率计算，筹资额不少于5000万美元。(四)具有规范的法人治理结构及较完善的内部管理制度，有较稳定的高级管理层及较高的管理水平。(五)上市后分红派息有可靠的外汇来源，符合国家外汇管理的有关规定。(六)证监会规定的其他条件。
《证券法》第二百三十八条，境内企业直接或者间接到境外发行证券或者将其证券在境外上市交易，必须经国务院证券监督管理机构依照国务院的规定批准。红筹上市模式，经企业的实际控制人在境外百慕大、维尔京、开曼群岛等注册离案公司，通过离岸公司收购或股权置换等方式取得境内企业的控制权，并以离岸公司在境外上市（百度、新浪、网易等）。但是，2006年8月8日商务部等发布《关于外国投资者并购境内企业的规定》，对“特殊目的公司”的返程投资做了严格的规范。特殊目的公司系指中国境内公司或自然人为实现以其实际拥有的境内公司权益在境外上市而直接或间接控制的境外公司。特殊目的公司为实现在境外上市，其股东以其所持公司股权，或者特殊目的公司以其增发的股份，作为支付手段，购买境内公司股东的股权或者境内公司增发的股份的，适用本节规定。当事人以持有特殊目的公司权益的境外公司作为境外上市主体的，该境外公司应符合本节对于特殊目的公司的相关要求。特殊目的公司境外上市交易，应经国务院证券监督管理机构批准。特殊目的公司境外上市所在国家或者地区应有完善的法律和监管制度，其证券监管机构已与国务院证券监督管理机构签订监管合作谅解备忘录，并保持着有效的监管合作关系。 新生两种方式：一是VIE，协议控制，也称可变利益实体（2011年9月20日，传闻称要加强对这种模式的管理）。二是，通过取得外籍身份的家庭成员操作。 5、其他问题，A股、H股发行模式，（先A后——太平洋保险、光大银行，同时——中信银行、农行，先H后A、神华、建行）。 四、国内企业上市的基本制度 （一）、核准制 试验期（1993年以前，典型就是两个交易所在地方政府领导下成立，尚未缺乏统一、全国性的制度）——计划审批制——（1993年－1998年期间，主要典型方式是额度制、指标制，无法实现资源的有效配置，虚假包装上市，金融亚洲金融危机，在1998年底基本停止）——核准制（走向市场化，标志是1999
如图所见：有如此特点——步骤不多，并非想象中的那么复杂；主要依靠中介机构的作用；企业的规范程度对时间周期影响较大。截止至发文之日，能达到如此完美状态的拟上市企业估计绝后不敢说，但肯定是空前的。（像是废话，O(∩_∩)O~） 正如在前述文章所说的，企业IPO就如同一场规模浩大战役或一盘国手对弈的棋局，繁复复杂的局面和各种层出不穷的不可预见情况是家常
便饭，不过不代表这个庞大的工程没有任何规律，只要是客观存在的事务均有其特定的规律，只要善并勤于思考总归纳到有价值的知识。 一些整理的、思考的、憋气的“东东”，在此为各位客官一一奉献（由于改制和辅导的法律问题紧密相连，很多问题基本相同，故下文未特别注明处则均为改制阶段应注意点）： 改制（含辅导）过程应关注事项 1、企业IPO申请时需要关注的相关法律法规 （1）证监会审核时基本的参照法规 公司法、证券法；首次公开发行股票并上市管理办法；公开发行证券公司信息披露的编报规则第12号——公开发行证券的法律意见书和律师工作报告；中国证监会颁布的各项操作指引；与发行条件和信息披露相关审核备忘录：第5号、第8号、第16号、第18号 （2）另外，还需要关注其他法律法规，主要包括： 与公司股权变更的相关法律法规，特别是国有企业；与财务及税务相关的规定；各个地方颁布的地方性法律法规；国家发改委相关规定：如产业政策等；商务部相关规定：如外商投资股份有限公司的设立等；与环保相关的法律法规。 2、主体资格关注要点 股份公司设立的合法性；最近三年经营业绩可以连续计算；最近三年主营业务和公司董事、高级管理人员没有发生重大变化；最近三年实际控制人未发生重大变化；发行人注册资本已缴足；发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策；发行人股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在权属纠纷或重大不确定性；各项财务指标符合《首发管理办法》的规定。 中介机构调查及监管部门的审核重点，在一般操作是：由于企业的情况较为特殊，对于某些事项的判断遵循重实质不重形式的原则；对于没有量化指标的，主要依赖于保荐机构的专业判断。但现在有个不良倾向——往往是倒过来，中介机构避免作出缺乏形式保证的专业判断，即使他们能够准确把握实质的真实性！ 辅导阶段：则还需对公司改制过程中遗留的法律问题重新核实：（1）核查发行人设立的程序、主体资格、条件、出资是否符合有关法律、法规、规范性文件的规定，并得到有权部门的批准。（2）发行人设立过程中所签订的改制重组合同应符合有关法律、法规和规范性文件