2000年全国法律硕士专业学位研究生入学联考专业基础课试题
刑法学部分
一、填空题(本题共6小题、10空，每空1分，满分10分)
1．中华人民共和国( )和()在中华人民共和国领域外犯刑法规定之罪的，适用刑法。
【答案】国家工作人员军人
【考点分析】本题考查的知识点是：我国刑法空间效力对属人原则的规定。《刑法》第7条规定：“中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的，适用本法。”根据这一规定，我国刑法空间效力原则中的属人原则可分为两种情况：一是对普通中国公民在领域外犯罪的适用，限制所犯罪的法定最高刑为超过三年有期徒刑的适用，对法定最高刑为三年以下有期徒刑的轻微犯罪，可不予追究。二是对国家工作人员和军人在领域外犯罪的，则不论法定刑的轻重，都适用我国刑法。所以，本题的正确答案是国家工作人员和军人。
【考生注意】现在的法律硕士入学考试中，已经没有填空题题型，但历年试题中填空题所考查的知识点仍然是法律硕士入学考试刑法部分的重要内容。在历年试题中，填空题一般都是考查考生对法条的准确记忆，故填空题都是法条题。例如，本题就是一道法条题，较为简单。类似题目，目前的考试中法条题一般量不大。考生应注意的是对重点法条的准确记忆，如本条中不能将“国家工作人员”和“国家机关工作人员”混淆。
2．对于中止犯，没有造成损害的，应当()处罚；造成损害的，应当()处罚。
【答案】免除；减轻
【考点分析】本题考查的知识点是：犯罪中止的处罚。《刑法》第24条第2款规定：“对于中止犯，没有造成损害的，应当免除处罚；造成损害的，应当减轻处罚。”根据这一规定，对于中止犯，只要犯罪行为没有造成损害结果，则定其罪免其刑。如果犯罪行为造成一定的损害结果，则应当减轻处罚。所以，本题的正确答案是免除和减轻。
【考生注意】本题同样是一道法条题。考生应注意的是对法条的准确记忆。
3．首要分子是指在()或者()中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。
【答案】犯罪集团聚众犯罪
【考点分析】本题考查的知识点是：首要分子的含义。《刑法》第97条规定：“本法所称首要分子，是指在犯罪集团或者聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。”根据这一规定，本题的正确答案是犯罪集团和聚众犯罪。
【考生注意】本题同样是一道法条题，较为简单。但是，考生一般容易忽略刑法总则第五章“其他规定”中重点法条的记忆，如本题的“首要分子”、第93条的“国家工作人员”、第94条的“司法工作人员”、第98条的“告诉才处理”、第99条的“以上、以下、以内”的规定。4．走私普通货物、物品罪，其构成的要件之一是：偷逃应缴税额在()元以上。
【答案】5万
【考点分析】本题考查的知识点是：走私普通货物、物品罪的起刑点。根据《刑法》第153条的规定，走私普通货物、物品罪的起刑点是偷逃应缴税额5万元以上。所以，本题的正确答案是5万。
5．单位犯罪的，对单位判处()，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处( )。
【答案】罚金；刑罚
【考点分析】本题考查的知识点是：单位犯罪的处罚原则。《刑法》第31条规定：“单位犯罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。本法分则和其他法律另有规定的，依照规定。”根据这一规定，单位犯罪的处罚原则是以双罚制为原则，以单罚制为例外。所以，本题的正确答案是罚金和刑罚。
【考生注意】本题也是一道法条题，较为简单。考生应注意的是对法条的准确记忆。
6．根据刑法规定，构成侵犯著作权罪，其主观方面表现为以()的直接故意。
【答案】营利为目的
【考点分析】本题考查的知识点是：侵犯著作权罪的法定目的。根据《刑法》第217条的规定，构成侵犯著作权罪，必须出于营利目的，故以营利为目的是侵犯著作权罪的法定目的。所以，本题的正确答案是营利目的。
二、判断题(本题共10小题，每小题1分，满分10分；正确的打√，错误的打×)
1．身强力壮、有较丰厚收入的儿子，对身患重病的父亲长期不送医院就医，结果其父因延误治疗而死亡。行为人之行为构成不作为形式的杀人罪。( )
【答案】错误
【考点分析】本题考查的知识点是：故意杀人罪与虐待罪的界限。故意杀人罪与虐待罪的关键区别在于主观故意不同：前罪的犯罪故意内容为杀人，而后罪的犯罪故意内容为虐待。本题所给定的案情，明显能够表明行为人的主观故意为虐待而非杀人，故本案的定性应为虐待罪，不是故意杀人罪，所以题目的结论是错误的。
【考生注意】现在的法律硕士入学考试中，已经没有判断题题型。在历年试题中，判断题一般包括两种情况：一是刑法条文中没有相关规定，《全国法律硕士专业学位研究生入学联考考试指南》中也没有明确的论述，而是需要考生根据刑法理论和刑法的相关规定进行一定的分析判断，得出正确的结论，这种判断题重点考查考生运用刑法学原理分析、解决问题的能力，有一定的难度。例如本题就是这样的一道题目，考生要根据自己对故意杀人罪和虐待罪犯罪构成的掌握，理清此罪与彼罪的界限，再结合题目给定的案情，作出正确的判断。二是法条题，即以判断题的形式考查考生对法条的准确记忆，较为简单。
2．被判处拘役的犯罪分子，由公安机关就近执行。( )
【答案】正确
【考点分析】本题考查的知识点是：拘役刑的执行机关。《刑法》第43条规定：“被判处拘役的犯罪分子，由公安机关就近执行。”根据这一规定，本题的结论是正确的。
3．盲人犯罪，应当从轻、减轻或者免除处罚。( )
【答案】错误
【考点分析】本题考查的知识点是：生理缺陷人的刑事责任能力以及“应当型”量刑情节和“可以型”量刑情节的区别。在我国刑法规定的法定量刑情节中，有“应当型”量刑情节和“可以型”量刑情节的区分，即有的量刑情节，刑法的规定是应当从宽或者从重，而有的量刑情节，刑法的规定是可以从宽。这表明刑法规定的这两种量刑情节的强制性的不同。应当型情节是指刑法明确规定，司法机关在量刑时，必须考虑并予以适用，据以作出相应处理的情节。这种情节的特点在于法律对情节的量刑作用作了刚性规定，适用这一情节是司法机关的义务，司法人员只有根据这一情节决定适用何种程度的权力，而没有酌定决定适用不适用的自由。如果不适用这一情节所作判决就违反了法律规定。可以型情节是指刑法明确规定的，允许司法机关根据案件的具体情况，酌情决定是否在量刑时予以考虑适用的情节。其特点是，法律对情节的适用只是一种倾向性规定，具有一定的弹性，司法机关在是否适用上具有一定的自由裁量权。如果司法机关在判刑时不予以考虑适用，也不违反法律。这种情节，在刑法上都用“可以……”进行限定。不过，既然法律明确将某种情节予以规定，就表明了立法者对这一情节量刑作用的倾向性意见，也就是通常情况下，量刑时还是应当考虑并适用的。因此，司法机关不能将这种可以型情节完全等同于酌定情节，在一般情况下，量刑时适用这种可以型情节也是司法机关的一种义务。《刑法》19条规定：“又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。”根据这一规定，盲人犯罪的处罚，是一种可以型的量刑情节，即可以从轻、减轻或者免除处罚，不是应当从轻、减轻或者免除处罚，所以本题是错误的。
4．背叛国家罪的主体是特殊主体。( )
【答案】正确
【考点分析】本题考查的知识点是：背叛国家罪的主体。背叛国家罪的主体是特殊主体，即只有中国公民才能成为本罪的主体。所以本题是正确的。
【考生注意】现在的法硕入学考试中，已经将背叛国家罪排除出考试的范围，所以考生不必掌握背叛国家罪的相关内容。
5．犯罪行为在客观方面有各种各样的表现形式，但概括起来，有故意犯罪行为和过失犯罪行为两种基本形式。( )
【答案】错误
【考点分析】本题考查的知识点是：危害行为的基本表现形式。根据刑法理论的通说，危害行为的基本表现形式为作为和不作为两种。故意和过失不是犯罪客观方面危害行为的基本表现形式，而是犯罪主观方面罪过的两种基本表现形式。所以本题是错误的。
6．张三与李四有仇。某日，张三见李四前往公用的水井打水，便抢先一步在水井中下毒。结果导致李四饮水后死亡。张三的行为已构成故意杀人罪。( )
【答案】错误
【考点分析】本题考查的知识点是：故意杀人罪与投放危险物质罪的界限以及公共安全的含义。故意杀人罪与投放危险物质罪的界限关键在于行为是否危害了公共安全。公共安全，是指不特定多数人的生命、健康或者重大公私财产的安全。公共安全突出的特征是不特定性。所谓不特定，是指危害公共安全罪的犯罪行为往往侵害的对象和可能造成的危害结果是事先无法确定的，行为人对此既无法预料，也难以控制。不特定是一种客观的判断，不依行为人主观上有无确定的侵犯对象为转移。例如，本题中，张三想杀死李四，于是在公用饮水的水井中投毒。在这种情形下，张三侵犯的不只是李四的生命健康权，更重要的是侵犯了在该井中饮水的不特定多数人的生命健康安全，张三构成了危害公共安全罪中的投放危险物质罪。所以，本题的结论是错误的。
【考生注意】危害公共安全罪与侵犯公民人身权利罪、侵犯财产罪中的某些犯罪的区别在于是否危害了公共安全，如何判断是否危害了公共安全是法律硕士入学考试分则中常考的知识点，其可能涉及的题型包括单项选择题、简答题和案例分析题等，考生应注意准确掌握。7．信用卡诈骗罪，就是指利用信用卡、信用证进行诈骗活动，骗取钱财数额较大的行为。( )
【答案】错误
【考点分析】本题考查的知识点是：信用卡诈骗罪的客观方面。信用卡诈骗罪是利用信用卡进行诈骗的行为，不包括利用信用证诈骗的行为。利用信用证诈骗的行为，根据刑法的规定，构成的是信用证诈骗罪。所以，本题是错误的。
【考生注意】根据2006年的法律硕士入学考试大纲，信用卡诈骗罪和信用证诈骗罪都不在考试的范围之内，故考生对这两种罪的相关知识不需掌握。
8．《刑法》第233条规定，过失致人死亡，"本法另有规定的，依照规定"就是指在其他过失犯罪中导致他人死亡，就直接以其他犯罪定罪处罚，而不再以过失杀人罪论处。( )
【答案】正确
【考点分析】本题考查的知识点是：过失致人死亡罪与其他致人死亡的过失犯罪的界限以及法条竞合的处断原则。我国刑法分则除在第233条规定了过失致人死亡罪之外，还有很多条文规定了由于过失犯罪又导致了被害人死亡的危害结果的出现。例如刑法第133条规定的交通肇事罪中“因逃逸致人死亡的”等等。《刑法》第233条规定，过失致人死亡，"本法另有规定的，依照规定"表明在这种情况下，应分别依照有关条文定罪量刑，不以过失致人死亡罪论处。实际上这些犯罪的规定和过失致人死亡罪的规定形成了法条竞合关系，所以，在这种情况下，就按照法条竞合特别条款优于普通条款的原则，按照特别条款规定的犯罪定罪处罚。所以，本题是正确的。
【考生注意】法条竞合是2006年考试大纲中新增加的内容，而类似于第233条规定，过失致人死亡，"本法另有规定的，依照规定"的刑法关于法条竞合的规定也是法律硕士入学考试常考的知识点之一，其题型涉及到单项选择、多项选择、法条分析等多种题型，考生对此应予以充分的注意。
9．空白罪状，即在刑法分则条文中不直接叙明犯罪特征，而是指出该犯罪行为所违反的其他法律、法规。( )
【答案】正确
【考点分析】本题考查的知识点是：空白罪状的含义。空白罪状是我国刑法分则罪状的基本形式之一，是指在刑法分则条文中不直接叙明犯罪特征，而是指出该犯罪行为所违反的其他法律、法规。所以，本题是正确的。
【考生注意】在罪状的几种形式中，考生一般容易将空白罪状和引证罪状混淆。与空白罪状引用其他法律、法规不同，引证罪状是指引用同一法律中的其他条款来说明或确定某一具体犯罪构成的特征，对此考生应准确记忆不同罪状形式的含义，以免混淆。还应注意的是，考生不仅应当掌握叙明罪状、空白罪状等罪状形式的含义，还应能够正确判断刑法分则具体条文对某一具体犯罪的罪状形式，以便准备单项选择题和法条分析题。
10．国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，违反国家规定，以单位名义将国有资产集体私分给个人，数额较大的，应以职务侵占罪论处。( )
【答案】错误
【考点分析】本题考查的知识点是：私分国有资产罪的概念及其与职务侵占罪的界限。根据刑法第396条的规定，私分国有资产罪是指国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，违反国家规定，以单位名义将国有资产集体私分给个人，数额较大的行为。根据刑法第271条的规定，职务侵占罪是指是指公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位的财物非法占为己有，数额较大的行为。私分国有资产罪与职务侵占罪在犯罪主体、客观方面等均有明显的区别。本题的题目显然是私分国有资产罪的概念，所以，本题是错误的。
【考生注意】根据2006年的法律硕士入学考试大纲，私分国有资产罪不在考试的范围之内，故考生对私分国有资产罪以及本罪与职务侵占罪的界限问题都不需掌握。
三、单项选择题(本题共10小题，每小题1分，满分10分；备选答案中只有一项是符合题目要求的)
1．我国刑法对溯及力之规定所体现的原则是( )。
A、从旧原则
B、从新原则
C、从旧兼从轻原则
D、从新兼从轻原则
【答案】C
【考点分析】本题考查的知识点是：我国刑法的溯及力原则。《刑法》第12条：“中华人民共和国成立以后本法施行以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律；如果当时的法律认为是犯罪的，依照本法总则第四章第八节的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果本法不认为是犯罪或者处刑较轻的，适用本法。本法施行以前，依照当时的法律已经作出的生效判决，继续有效。”根据这一规定，我国刑法的溯及力的原则是从旧兼从轻原则。故本题的正确答案是C。
【考生注意】我国刑法对溯及力原则的规定是法律硕士入学考试常考的知识点之一，考生应注意掌握。另外，随着试题难度的增加，象本题这样的只考查考生对“从旧兼从轻原则”的记忆的题目已经不大可能出现，目前的考试已经侧重于考查考生对“从旧兼从轻”原则的具体含义以及运用“从旧兼从轻”原则分析、判断具体案例的能力，所以，建议考生准确深入地掌握刑法溯及力原则。
2．甲欲杀乙，误将丙当乙杀死，甲的行为属于事实上的认识错误之( )。
A、目标的错误认识
B、手段的错误认识
C、因果关系的错误认识
D、行为误差
【答案】A
【考点分析】本题考查的知识点是：事实上的认识错误。按照《全国法律硕士专业学位研究生入学联考考试指南》的论述，事实上的认识错误分为目标的错误认识、手段的错误认识、因果关系的错误认识和行为偏差四种。甲误将丙当作乙杀死很显然属于目标的认识错误，所以，本题的正确答案是A。
【考生注意】在刑法学理论中，认识错误特别是事实上的认识错误是一个较为重要并且相当复杂的问题，其中有些具体问题迄今在学术上尚存争议。在法律硕士入学考试中，事实认识错误也是一个相当重要的知识点，在历年试题中，事实认识错误屡屡被考到，随着考试难度加大，这一问题的试题的难度也随之加大，象本题这样的仅仅考查事实认识错误的种类的试题，在目前的考试中出题的可能性不大，目前更多地是考查考生运用事实认识错误的理论分析案例的能力。因此，考生应当对事实认识错误问题全面掌握。而且，事实认识错误问题不仅是法律硕士入学考试的重点问题，同时也是一个难点的问题。很多考生只对这一问题单纯的死记硬背，其实对其基本理论并不真正理解，其表现是遇到象本题这样的较为简单的问题还能作出正确回答，一旦试题考查理解、分析能力时，往往无从下手，被题目中的干扰项所迷惑，所以，建议考生在复习这一问题时，不仅要认真理解《全国法律硕士专业学位研究生入学联考考试指南》的论述，有条件的还应参考其他法学专业本科教科书对这一问题的论述，并作一定的练习，以便真正掌握这一知识点。
3．罚金刑的适用方式是( )。
A、只能独立适用
B、只能附加适用
C、既可以独立适用也可以附加适用
D、只能并科适用
【答案】C
【考点分析】本题考查的知识点是：罚金刑的适用方式。根据我国刑法对罚金刑的规定，罚金刑的适用方式包括选处、单处、并处、并处或者单处四种。所以，选项A“只能独立适用”、选项B“只能附加适用”都是错误的，选项D“只能并科适用”其“并科适用”提法本身
就是错误的，所以，只有选项C“既可以独立适用也可以附加适用”是本题的正确答案。
4．我国刑法采取的数罪并罚原则是( )。
A、并罚原则
B、吸收原则
C、限制加重原则
D、折中原则
【答案】D
【考点分析】本题考查的知识点是：数罪并罚的原则。我国刑法规定的数罪并罚原则是折中原则，即全面兼采各种数罪并罚的原则，包括限制加重原则、吸收原则、并科原则，将这些原则合理地适用于特定的刑种，这些原则并无普遍适用的效力。限制加重原则只适用于有期徒刑、拘役和管制三种有期自由刑，吸收原则只适用于死刑和无期徒刑，并科原则只适用于附加刑。所以，选项B和C都是片面的，选项A的“并罚原则”提法本身就是错误的，所以，只有选项D是正确的答案。
【考生注意】由于教科书以及教师授课时，经常以同种有期自由刑所适用的限制加重原则举例，故在回答我国刑法关于数罪并罚原则问题时，许多考生常犯的错误是回答为限制加重原则，这是对数罪并罚原则的误解，对此，考生在复习时应予以注意。
5．下列犯罪构成要件中，属于犯罪构成必不可少的要件即必要要件是( )。
A、犯罪目的
B、犯罪对象
C、危害行为
D、犯罪时间
【答案】C
【考点分析】本题考查的知识点是：犯罪客体、客观方面和主观方面的必要要件。按照我国刑法学理论通说，犯罪客观方面的必要要件只有危害行为，而犯罪的时间、地点和方法都是客观方面的选择要件；犯罪主观方面的必要要件只有犯罪故意和犯罪过失，犯罪目的只存在于直接故意犯罪之中，是主观方面的选择要件；在犯罪客体中，并非是所有的犯罪都有犯罪对象，故犯罪对象也只是犯罪构成的选择要件，所以，本题的正确答案只能是C。
6．非法拘禁罪属于( )。
A、继续犯
B、牵连犯
C、结合犯
D、连续犯
【答案】A
【考点分析】本题考查的知识点是：继续犯的特征。继续犯属于实质的一罪，其最本质的特征为犯罪行为以及犯罪行为所引发的不法状态同时处于持续过程之中。非法拘禁罪就是最典型的继续犯，在非法拘禁罪中，非法拘禁的行为以及由非法拘禁行为所引发的被害人的人身自由被剥夺或者限制的不法状态自犯罪着手时起，就同时不间断地处于持续过程之中，所以，非法拘禁罪是继续犯。而本题的选项中所给出的牵连犯、连续犯属于处断的一罪，结合犯属于法定的一罪，所以，本题的正确答案只能是A。
【考生注意】在罪数问题上，法硕考生经常犯的错误之一，就是将继续犯和连续犯相混淆。其实这两种罪数形态无论其本质、概念和特征都不同。对此，考生在复习时应予注意。
7．对于预备犯，可以比照既遂犯( )。
A、从轻处罚
B、从轻、减轻处罚
C、免除处罚
D、从轻、减轻或者免除处罚
【答案】D
【考点分析】本题考查的知识点是：犯罪预备的刑事责任。《刑法》第22条规定：“为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。对于预备犯，可以比照既遂犯从轻、减轻处罚或者免除处罚。”所以，本题的正确答案是D。
【考生注意】本题是法条题，较为简单。对于这种题目，考生应当对重点法条准确记忆，争取在考试中对此类题目全部答对，万无一失。8．假释考验期限，从( )起计算。
A、判决宣告之日
B、判决执行之日
C、判决确定之日
D、假释之日
【答案】D
【考点分析】本题考查的知识点是：假释考验期限的计算。《刑法》第83条规定：“有期徒刑的假释考验期限，为没有执行完毕的刑期；无期徒刑的假释考验期限为十年。假释考验期限，从假释之日起计算。”所以，本题的正确答案是D。
9．在下列犯罪形态中，适用"从一重处断"原则予以论处的是( )。
A、结果加重犯
B、继续犯
C、想象竞合犯
D、吸收犯
【答案】C
【考点分析】本题考查的知识点是：想象竞合犯的处断原则。“从一重处断”的含义是按照犯罪行为所触犯的数罪中处罚最重的犯罪定罪处罚。在法律硕士入学考试考查的所有的罪数形态中，只有想象竞合犯和牵连犯的处断原则适用从一重处断，而且根据我国刑事立法的实际，牵连犯的处断原则也并非纯粹的从一重处断，其他的罪数形态的处断原则都不是从一重处断，所以，本题的正确答案只能是C。
【考生注意】“从一重处断”原则的适用前提是犯罪行为触犯数个异种罪名，所以有必要选择其中之一定罪处罚，本题所给的其他罪数形态，都是犯罪行为只触犯一罪名，故不可能适用“从一重处断”。
10．在我国，特赦由()。
A、最高人民法院决定
B、最高人民检察院决定
C、全国人大常委会决定
D、国务院决定
【答案】C
【考点分析】本题考查的知识点是：特赦制度。根据我国《宪法》第67条的规定，特赦由全国人大常委会决定，所以，本题的正确答案是C 。
四、多项选择题(本题共10小题，每小题1分，满分10分；备选答案中至少有一项是符合题目要求的；少选、多选、错选，该题不给分) 1．我国刑法分则对各种直接故意犯罪规定的既遂形态具体包括( )。
A、结果犯
B、危险犯
C、行为犯
D、举动犯
【答案】ABCD
【考点分析】本题考查的知识点是：犯罪既遂的具体形态。在刑法理论上，犯罪既遂的标准是构成要件说，即是否成立犯罪既遂，取决于犯罪实行行为是否具备刑法分则规定的特定犯罪的全部构成要件，而不是完全取决于危害结果是否发生或者犯罪目的是否达到，所以，判断某一具体犯罪是否已达既遂，与刑法分则规定的特定犯罪的构成要件密切相关。在我国刑法分则中，根据各种直接故意犯罪构成要件，犯罪既遂形态可以分为四种，即结果犯、危险犯、行为犯、举动犯，故本题的正确答案是ABCD。
【考生注意】在目前的法律硕士入学考试大纲以及《全国法律硕士专业学位研究生入学联考考试指南》中，关于犯罪既遂的具体形态只有结果犯、危险犯、行为犯，没有举动犯。但是，在本题所依据的2000年大纲中，有举动犯这种犯罪既遂形态。所以，本题的正确答案应当包括举动犯。举动犯的犯罪既遂，不要求犯罪行为发生实际的危害结果或者造成危害结果发生的实际危险，甚至也不要求犯罪实行行为实施完毕。只要行为人一着手犯罪实行行为，犯罪即告既遂。由于在目前的大纲中犯罪既遂形态不包括举动犯，故现在的试题中不可能出现举动犯的问题，考生对于举动犯的理论也不必掌握。
2．刑法所称国家工作人员包括( )。
A、国家机关中从事公务的人员
B、国有企事业单位中从事公务的人员
C、人民团体中从事公务的人员
D、其他依法从事公务的人员
【答案】ABCD
【考点分析】本题考查的知识点是：国家工作人员的含义。《刑法》第93条规定：“本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的人员，以及其他依照法律从事公务的人员，以国家工作人员论。”根据这一规定，本题的正确答案是ABCD。【考生注意】国家工作人员的含义及范围在法律硕士入学考试中，是常考的知识点之一。国家工作人员的含义与国家机关工作人员的含义是不同的，前者的范围大于后者，前者包括后者在内。将国家工作人员与国家机关工作人员相混淆，是考生常犯的错误之一。对此考生应予注意。
3．我国刑法规定的基本原则包括( )。
A、罪刑法定原则
B、刑法面前人人平等原则
C、以事实为根据，以法律为准绳原则
D、罪责刑相适应原则
【答案】ABD
【考点分析】本题考查的知识点是：法定的刑法基本原则。我国《刑法》第3条、第4条、第5条分别规定了罪刑法定原则、刑法适用平
等原则、罪责刑相适应原则。所以，上述三种原则就是我国刑法规定的基本原则，故本题的正确答案为ABD。而以犯罪事实为根据，以刑事法律为准绳则只是量刑原则，不是贯穿于刑事立法和刑事司法全部的刑法基本原则，故选项C是错误的。
4．我国刑罚的目的是( )。
A、报应犯罪
B、特殊预防
C、惩罚犯罪
D、一般预防
【答案】BD
【考点分析】本题考查的知识点是：刑罚目的。刑法理论认为，我国刑罚目的是预防犯罪。预防犯罪包括两个方面：特殊预防和一般预防。特殊预防和一般预防的针对对象是不同的，前者的预防对象是已经犯罪者，后者的预防对象是尚未犯罪者。特殊预防和一般预防相结合，构成我国刑罚完整的目的，所以。本题的正确答案是BD。
【考生注意】在《全国法律硕士专业学位研究生入学联考考试指南》中，关于刑罚目的的论述是不够明确的，所以，在刑罚目的问题上，考生往往会认为惩罚犯罪、改造罪犯、教育罪犯与预防犯罪一样，都是刑罚目的，这是错误的。实际上，惩罚犯罪、改造罪犯、教育罪犯都只是预防犯罪的手段，而非目的。
5．下列犯罪中属于告诉才处理的犯罪有( )。
A、侵占罪
B、侮辱罪
C、遗弃罪
D、虐待罪
【答案】ABD
【考点分析】本题考查的知识点是：告诉才处理的犯罪。《刑法》第98条规定：“本法所称告诉才处理，是指被害人告诉才处理。如果被害人因受强制、威吓无法告诉的，人民检察院和被害人的近亲属也可以告诉。”我国的刑法分则中总共规定了四种告诉才处理的犯罪，即刑法第246条规定的侮辱罪、诽谤罪，刑法第260条规定的虐待罪，刑法第270条规定的侵占罪。刑法第261条规定的遗弃罪，不是告诉才处理的犯罪，而是公诉犯罪。所以，本题的正确答案是ABD。
6．犯罪构成客观要件中的选择要件包括( )。
A、犯罪行为
B、特定的犯罪方法
C、特定的时间、地点
D、犯罪客体
【答案】BC
【考点分析】本题考查的知识点是：犯罪构成客观方面的选择要件。刑法学理论通说认为，在犯罪构成客观方面中，只有危害行为(犯罪行为)是其必要要件，其他客观方面的要件都是客观方面的选择要件，如犯罪的时间、地点、方法等。犯罪客体是与犯罪客观方面相并列的犯罪构成要件，不是犯罪构成客观要件中的必要要件，故本题的正确答案是B C我国刑罚目的是预防犯罪。预防犯罪包括两个方面：特殊预防和一般预防。特殊预防和一般预防的针对对象是不同的，前者的预防对象是已经犯罪者，后者的预防对象是尚未犯罪者。特殊预防和一般预防相结合，构成我国刑罚完整的目的，所以。本题的正确答案是BC 。
7．在我国刑法中，共同犯罪人的种类分为( )。
A、主犯
B、从犯
C、胁从犯
D、教唆犯
【答案】ABCD
【考点分析】本题考查的知识点是：共同犯罪人的种类。对共同犯罪人的分类，我国刑法采用折中分类法，即以共同犯罪人在共同犯罪中所起的作用和地位为主，并适当考虑共同犯罪人的分工情况，将共同犯罪人分为主犯、从犯、胁从犯和教唆犯，所以，本题的正确答案是ABCD。
【考生注意】由于我国刑法对共同犯罪人的分类是采用折中分类法，综合了分工分类法和作用分类法，故在我国刑法中，主犯、从犯、胁从犯和教唆犯的共同犯罪人分类不是按照同一的方法划分的，其中主犯、从犯、胁从犯是按照作用分类法即共同犯罪人在共同犯罪中的作用划分出的，而教唆犯是按照分工分类法即共同犯罪人在共同犯罪中的分工划分出的。
8．下列刑罚方法中，( )是主刑。
A、罚金
B、管制
C、拘役
D、没收财产
【答案】BC
【考点分析】本题考查的知识点是：刑罚种类。我国刑法对刑罚分为两大类：主刑和附加刑，其中，主刑包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑，附加刑包括罚金、剥夺政治权利、没收财产和驱逐出境。所以，本题的正确答案是BC。
9．根据我国刑法的规定，军人违反职责罪适用于( )。
A、中国人民解放军的现役军官、文职干部、士兵及具有军籍的学员
B、预备役人员
C、中国人民武装警察部队的现役警官、文职干部、士兵及具有军籍的学员
D、执行军事任务的预备役人员和其他人员
【答案】ACD
【考点分析】本题考查的知识点是：军人违反职责罪的犯罪主体。《刑法》第450条规定：“本章适用于中国人民解放军的现役军官、文职干部、士兵及具有军籍的学员和中国人民武装警察部队的现役警官、文职干部、士兵及具有军籍的学员以及执行军事任务的预备役人员和其他人员。”这是我国刑法关于军人违反职责罪犯罪主体的规定，故本题的正确答案是ACD。
【考生注意】现在的考试大纲对军人违反职责罪的所有问题都不作要求，故考生对于军人违反职责罪一章都不必掌握。
10．抗税罪的行为方式有( )。
A、暴力
B、伪造
C、威胁
D、行贿
【答案】AC
【考点分析】本题考查的知识点是：抗税罪的客观方面。《刑法》第202条规定：“以暴力、威胁方法拒不缴纳税款的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处拒缴税款一倍以上五倍以下罚金；情节严重的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处拒缴税款一倍以上五倍以下罚金。”根据这一规定，暴力和威胁方法是抗税罪法定的行为方式，所以，本题的正确答案是AC。
五、名词解释(本题共4小题，每小题3分，满分12分)
1．广义刑法
【答案】是指规定犯罪与刑罚的一切形式的法律规范，其中包括刑法典，同时还包括单行刑法和附属刑法的形式。
【考生注意】目前法律硕士入学考试中已经没有名词解释这种题型，所以考生不必专门复习名词解释。但是，对于考试大纲中要求的重要概念，考生仍需认真准备，因为对某一概念进行解释，仍然可能出现在其他题型如简答题、辨析题、法条分析题中。
2．间接故意
【答案】是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的后果，并且放任这种危害结果发生的心理态度。间接故意在意识因素方面是认识到危害结果可能发生，在意志因素方面表现为放任的态度。
3．交通肇事罪
【答案】是指违反交通运输管理法规，因而发生重大事故，致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的行为。
4．紧急避险
【答案】是指为了国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免遭正在发生的危险，不得已而采用的损害另一较小合法权益的行为。
六、简答题(本题共3小题，每小题6分，满分18分)
1．犯罪的基本特征
【答案】根据我国刑法第13条的规定，犯罪具有以下基本特征：
??? (1)社会危害性。犯罪是严重危害社会的行为，具有一定严重程度的社会危害性是犯罪的本质特征；
??? (2)刑事违法性。犯罪是触犯刑律的行为，社会危害性是刑事违法性的基础，刑事违法性是社会危害性在刑法上的体现，是犯罪的基本法律特征；
??? (3)应受刑罚惩罚性。犯罪是应当受到刑罚惩罚的行为，应受刑罚惩罚性反映了犯罪与刑罚的关系，揭示了犯罪的法律后果。
【考生注意】在法律硕士入学考试中，简答题是自联考以来一直存在的题型。近年来，简答题已经固定为两道题目，一为总则题目，一为分则题目。简答题的特点是简单明确，只要求答要点，不要求具体展开。但简答题简到什么程度最为适宜，要根据试题的要求来确定。以?
本题为例，有些考生的答案为：“(1)社会危害性；(2)刑事违法性；(3)应受刑罚惩罚性。”这就过于简略，使人看不明白，而且更重要的是，这样答题会使考生白白失分；还有些考生在回答了三个特征之后，又把三个特征的关系答了很多，这也是不必要的。当然，有时考生如果对答案把握不准，是可以多答一些，但应注意所答内容必须正确，切勿答错反而导致扣分。
2．一般自首的概念与成立条件
【答案】一般自首是指犯罪分子犯罪以后自动投案，如实供述自己罪行的行为。一般自首必须具备以下条件：
(1)自动投案。自动投案是指犯罪分子在犯罪以后、归案之前，出于本人的意志而向有关机关或个人承认自己实施了犯罪，并自愿置于有关机关或个人的控制之下，等待进一步交代犯罪事实，并最终接受国家的审查和裁判的行为。①投案行为必须发生在犯罪人尚未归案之前；
②必须是基于犯罪分子本人的意志而自动归案；③必须向有关机关或者个人承认自己实施了特定犯罪；④必须自愿置于有关机关或个人的控制之下，等待进一步交代犯罪事实，接受国家司法机关的审查和裁判。
(2)如实供述自己的罪行：①投案人所供述的必须是犯罪的事实；②投案人所供述的必须是自己的犯罪事实；③投案人必须如实供述所犯罪行。
3．危害国家安全罪的构成特征
【答案】危害国家安全罪是指故意危害中华人民共和国的主权、领土完整和安全，分裂国家，颠覆国家政权、推翻社会主义制度的行为。它的构成特征：
(1)侵犯客体是国家的安全，即危害中华人民共和国的国家安全。(2)犯罪客观方面表现为实施危害中华人民共和国国家安全的行为。
(3)犯罪的主体是自然人，且多数犯罪为一般主体。(4)犯罪主观方面表现为故意的心理状态。
七、分析题(本题共2小题，每小题15分，满分30分；案例分析要求得出结论并说明理由，法条评析要求符合立法原意和刑法理论) 1．甲素知乙家有钱，且每天白天只有一老妇看家，遂起抢劫意念。为使抢劫顺利，甲先盗窃军用手枪一支，子弹十发。一切准备就绪后，将枪弹藏于身上，来到乙家。时逢老妇偶然外出，甲撬门入室，发现室内无人，于是窃得现金及其他财物总价值一万余元。正准备逃离时，老妇回来，甲遂开枪致老妇重伤后，逃离现场。请回答以下问题：
(1)甲的行为属于罪数形态中何种犯罪形态？(2)该犯罪形态的处断原则是什么？(3)对甲的行为应如何定罪？
【答案】(1)甲的行为属于罪数形态中的牵连犯。牵连犯是指行为人实施某种犯罪(即本罪)，而方法行为(手段行为)或结果行为又触犯其他罪名(即他罪)的犯罪形态。甲盗窃军用枪支的行为是抢劫行为的手段行为，盗窃枪支的行为与抢劫行为之间存在着手段行为与目的行为的牵连关系，所以，甲的行为属于牵连犯。(2)牵连犯的处断原则是凡刑法分则条款对特定犯罪的牵连犯规定了相应的处断原则的，无论其所规定的是何种处断原则，均应严格依照刑法分则条款的规定，对特定犯罪的牵连犯适用相应的原则予以处断。除此之外，对于其他牵连犯，即刑法分则条款未明确规定处断原则的牵连犯，应当适用从一重处断原则定罪处刑，不实行数罪并罚。(3)甲为抢劫而盗窃枪支的行为，构成盗窃枪支罪。甲在盗窃之后为逃离现场而使用枪支将被害人重伤的行为，依照刑法的有关规定，构成抢劫罪。在本案中，由于盗窃枪支罪和抢劫罪构成牵连犯，而刑法分则有关条款又未对这种牵连犯明确规定处断原则，所以，应适用从一重处断的原则，以处罚较重的罪即抢劫罪定罪处罚。
【考生注意】案例分析题主要考查考生实际运用刑法学知识的能力，要求考生熟练掌握与案例有关的刑法规定，并要求考生能够理解、分析、解决具体问题。由于案例分析题往往综合考查多个知识点，因而令许多考生望而生畏，感觉答题时无从下手。实际上，由于考试中的案例分析题通常是命题者依据法条设计的、不像现实生活中的案例，根据案情寻找法条。由此考生只要通过认真阅读案例，确定考查的知识点，理清解题思路，就非常容易做答。在作案例分析题时，有些考生直接给出答案，没有对案例进行必要的分析和说明，即使结论是正确的，但是由于不符合案例分析题的答题要求，得分也是较底的。以本题为例，如有考生这样作答：甲的行为属于罪数形态中的牵连犯。
(2)牵连犯的处断原则是从一重处断原则。(3)对甲的行为，应依抢劫罪定罪。这样的回答尽管其中大部分内容是正确的，但由于分析的不够，得分也是不高的。
2．《刑法》第384条规定："国家工作人员利用职务上的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大，进行营利活动的，或者挪用公款数额较大，超过三个月未还的，是挪用公款罪，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。"
【答案】本条规定的是挪用公款罪。挪用公款罪是指国家工作人员利用职务的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大，进行营利活动的，或者挪用公款数额较大，超过三个月未还的行为。
挪用公款罪侵犯的客体是复杂客体，是国家工作人员的廉洁性、国家财经制度及公款的使用权。客观方面表现为利用职务的便利，挪用公款归个人使用，进行非法活动的，或者挪用公款数额较大，进行营利活动的，或者挪用公款数额较大，超过三个月未还的行为。主体是特殊主体，即国家工作人员。主观方面是故意，以归个人使用为目的。
犯本罪的，处五年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处五年以上有期徒刑。挪用公款数额巨大不退还的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。不退还是指行为人主观上想还，但客观上不能还。如果主观上就不想还，应认定为贪污罪。
【考生注意】本题是法律硕士入学考试刑法部分中最早的法条分析题，题目中只是笼统地要求考生分析刑法第384条的规定，目前法条分析题已经相对固定，而且与本题不同的是，目前的法条分析题目对如何分析所给出的法条都有明确地要求，一般是要求考生回答所给出法条规定的具体犯罪的罪名，该罪的罪状形式、犯罪构成要件、法定刑类型档次，以及法条中某个特定名词或者语句的含义等等，考生只需按照题目要求一一作答即可。
民法学部分
一、单项选择题(本题共20小题，每小题1分，满分20分；备选答案中只有一项是符合题目要求的)
★1．形式意义上的民法是指( )。A．经立法程序系统编纂的民法典B．由民法专家编写的著作C．最高司法机关关于民法的解释性文件D．法律出版社出版的民法大百科【答案】A
【考点分析】本题考查的知识点是民法的理解，主要是形式意义的民法。在民法学领域，为了更好地确定民法体系和理解民法规范，将民法分为形式意义上的民法和实质意义上的民法。形式意义上的民法是指经立法程序系统编纂的民法典，其特点是以民法命名、经立法程序、系统性的规范性文件；实质意义上的民法则是指包括民法典在内的一切调整平等主体之间财产关系和人身关系的法律规范，其特点是通过民法的具体渊源体现，如宪法中、行政法、经济法、司法解释、国际条约等，只要涉及平等主体的财产关系和人身关系的法律规范都为民法。实质意义上的民法远比形式意义上的民法广泛。中国过去和现在都只有实质意义上的民法，无形式意义上的民法。A项符合形式意义民法的特点，为正确答案；B项民法专家编写的著作，不具有法律效力，不属于民法的范畴，其民法理论可以解释民事法律；C项属于实质意义的民法；D项属于出版物。故后三项不选。
【考生注意】该题为理论问题，正确理解民法的概念，有助于构建民法体系，引领学习思路。我国目前尚无形式意义上的民法，即民法典，《民法通则》仅具有准民法典的性质，民法典之外的所有法律都是实质意义上的民法，如《合同法》、《婚姻法》、《继承法》、《消费者权益保护法》中的民法条款等。还会出现相关的民法调整范围之外绝对不能纳入民法范畴的其他法律进行判断，如《财政法》、《行政许可法》等。民法概念的理解是学习民法的开始。
★2．单务民事法律行为是指( )。
A．民事法律行为的一方当事人只负有义务，而另一方当事人只享有权利B．只需依一方当事人的意思便可成立的法律行为
C．行为双方都为一人的法律行为D．产生的民事权利与义务为单一的法律行为
【答案】A【考点分析】本题考查的知识点是单务民事法律行为、单方民事法律行为、单一民事法律行为等的区别。单务民事法律行为与双务民事法律行为相对应，划分标准是当事人之间民事权利和民事义务的构成。单务民事法律行为是当事人一方负有义务，另一方享有权利，如赠与行为，保管行为。故A项符合题意。B项只需依一方当事人的意思便可成立的法律行为，如遗嘱行为、抛弃行为、承认行为等，为单方民事法律行为，故该项不符合题意。与单方民事法律行为相对的是双方民事法律行为，划分的标准是民事法律行为的成立所需的意思表示构成，。双方民事法律行为是指基于双方当事人的意思表示一致方能成立的行为，如所有的合同行为。C项所指是单一民事法律行为，也不符合题意。单一民事法律行为与复合民事法律行为相对，前者指双方当事人都是一人，如果一方有两人以上，构成复合民事法律行为。D项纯属制选混乱，民法理论尚无此表述。
【考生注意】民事法律行为的分类是民法非常重要的理论，目的是为了更好地实现法律对行为的规范。本题直接用单选、定义方式考查了相关概念的区别，以后还会通过多选以及其他形式对各种不同类型的概念进行考查。民事法律行为的类型非常多，许多专著和教材表述不一。尤其是双务民事法律行为和实践性民事法律行为。因此，对于类似的选择题，不仅要掌握划分的标准，还需要把握各种行为的内涵，
最好能够举出几个例子。对该问题可以比照大纲多看两本书。
★★3．能引起诉讼时效中断的法定事由之一是起诉。根据司法解释，起诉的范畴不包括( )。
A．起诉后，被法院作不予受理或驳回或当事人自动撤诉的B．向人民调解委员会提起权利保护请求的
C．向有关单位提起权利保护的D．向仲裁机关提起仲裁的
【答案】A。考点分析】该题考查的知识点是诉讼时效中断的法定事由。诉讼时效是法律对那些不积极行使权利，在权利上睡觉的人给予的一种惩罚措施。对那些积极行使权利的人又设计了诉讼时效中断制度予以保护。起诉是权利人行使权利的主要形式，根据1986年《民法通则》第140条规定，“诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或同意履行义务而中断”。严格意义上讲、起诉是指权利人依诉讼程序主张权利，但根据1988年《最高人民法院关于贯彻执行〈民法通则〉若干问题的意见》(以下简称《民法通则意见》)第174条规定，权利人向人民调解委员会或者有关学位(妇联等团体)提出请求的，从提出请求时起，诉讼时效中断。向仲裁机关提起仲裁的也视为起诉。根据该规定，排除了B、C、D三项。A项是否符合题意呢？想想看，起诉后，法院不予受理或被驳回，说明当事人主张的权利不成立；自动撤诉等于当事人放弃行使权利，可见，不予受理或被驳回表明权利人没有行使权利，故不能作为诉讼时被中断的事由，A项正确。
【考生注意】该题在理解诉讼时效中断制度设立的目的后不难回答。但诉讼时效中断事由有三个：起诉、请求、同意履行义务。起诉和请求容易产生混淆，起诉是向第三方提出，而请求是直接向债务人或其代理人提出。是否属于起诉范畴，只能完全根据法律解释。
★★4．甲工厂欠乙公司100万元，后甲工厂被乙公司兼并。甲工厂欠乙公司的债将因( )而归消灭。
A．债的免除B．债的混同C．债的抵消D．债的解除
【答案】B。【考点分析】本题考查的知识点是债的消灭。债作为当事人之间的法律关系，可以根据一定法律事实(债的消灭原因)而消灭，消灭后意味着当事人不再负有义务。债的消灭原因分散规定于具体的法条中。理论上概括为6种，即履行、解除、抵消、提存、免除和混同。就本题分析，如果甲工厂还给乙公司100万元，此为履行。如果100万元为合同货款，甲、乙约定解除合同，或者一方违约，守约方通知解除合同，此为解除。如果甲欠乙100万，后来乙又欠甲80万，只要其中一方通知对方抵消80万，甲消灭了80万元的债，只清偿20万元即可，此为法定抵消；如果债的种类不同，当事人还可以约定抵消。如果甲找不到乙公司的地址，无法清偿100万元，甲便可提交到提存机关，乙只能向提存机关请求，从而甲的债务消灭，此为提存。如果乙公司表示甲无需清偿100万元，该表示一经向甲作出，甲的债务归于消灭，此为免除。如果债权人和债务人合并，或者债务人继承债权人的财产或者通过合同转移债务于债权人，债权债务关系归于消灭，此为混同。对比被选答案，B项符合题意，其他三项排除。
【考生注意】作为债的消灭原因的各种语言表述未在法条中直接使用，是理论上概括和总结。该概念不能用一般的中文涵义理解。以后还会经常以此种方式考查其他消灭原因，考生不仅做到通过实例能够分析原因，同时还要注意各个概念的特征。如免除、法定抵消、法定解除都是单方行为。另外，还要注意混同不是混合(添附的一种情形，所有权取得方法)、抵消不是撤销(可撤销行为、撤销权中的撤销)。
★★5．根据《民法通则》规定，下列特殊侵权行为中的( )适用过错推定原则。
A．国家机关工作人员职务侵权致人损害B．建筑物致人损害C．环境污染致人损害D．高度危险作业致人损害
【答案】B【考点分析】本题考查的知识点是过错推定原则的适用。过错推定原则是民事责任的归责原则。民法主流观点认为，过错推定原则是指法律推定加害人人有过错，通过举证责任倒置，由加害人证明自己没有过错，加害人不证明或不能证明自己不存在过错，则认定其有过错并结合其它构成要件由加害人承担责任所适用的原则。过错推定原则是过错责任原则适用中的一种特殊情形。我国法律没有直接规定过错推定原则，只是理论对法律规范适用的总结。主流观点认为，过错推定原则适用于特殊侵权行为中。根据《民法通则》的规定，建筑物致人损害、地下施工致人损害的民事责任适用过错推定责任。其具体表述参见《民法通则》第125．126条。由此判断，答案为B。其他三项备选答案适用无过错责任原则。无过错责任原则的要求是：不考虑行为人有无过错，或者说行为人有无过错对民事责任的构成和承担不产生影响，因此，受害人无需对加害人的过错进行举证，加害人也不得以其没有过错为由主张减免责任。无过错责任原则和过错推定责任原则的本质区别在于确定承担民事责任时，是否考虑过错。前者是不考虑过错，只要具备损害事实、违法行为、因果关系足矣；后者则考虑过错，加害人证明自己没有过错时，不承担民事责任。《民法通则》第106条反映了过错责任原则和无过错责任原则。即公民、法人由于过错侵害国家、集体的财产，侵害他人财产、人身的应当承担民事责任；没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。根据《民法通则》及其他法律的规定，适用无过错责任原则的情形是：国家机关工作人员职务侵权(121条)、产品责任(122条)、高度危险作业致人损害(123条)、环境污染致人损害(124条)、饲养动物致人损害(127条)。
【考生注意】归责原则问题是民法尤其是侵权行为法的核心理论问题。由于《民法通则》没有明文规定，理论上对该问题争议甚大。根据《大纲》确定的归责原则有三个，即过错责任原则、无过错责任原则和公平责任原则。过错责任原则是民事主体只有在主观上有过错的情况下，才对自己的行为承担责任，一般侵权行为都适用过错责任原则。无过错责任原则不要求行为人主观上有过错，把损害结果作为行为人承担责任的必备条件。公平责任原则是指在不具备无过错归责原则的情况下，当事人对造成损害都没有过错的，由当事人分担民事责任。无过错责任原则、公平责任原则都是只有法律特别规定的情况下才适用，而过错责任原则是适用于一般情况。这些都只是主流观点的认识，但对于归责原则适用的范围，如《民法通则》第125条规定的地面施工致人损害的，第133条规定的被监护人致人损害的，适用什么归责原则，说法不一。《大纲》没有明确。如此一来，考试时就需要我们灵活处理这一问题。就该题而言，其答案与根据《大纲》编写，当时又是作为考试指定教材的《法律硕士专业学位研究生入学全国联考考试指南(第1版)》(在第4版进行了修改)的观点完全相左。那么，就该题的回答，只能根据民法主流观点随机处理。
★★★6．添附理论中的加工是指( )。
A．一方使用他人的财产，将其加工改造成具有更高价值财产的行为B．将不同所有人的动产互相混合在一起，难以分开的行为
C．将不同所有人的财产密切结合在一起的行为D．以所有的意思占有无主动产而取得所有权的行为
【答案】A【考点分析】本题考查的知识点是所有权的原始取得方法。理论上把所有取的原始取得方法主要概括为5种：先占、添附、拾得遗失物、发现埋藏物、善意取得。添附是指不同所有人的财产合并在一起，形成不能分离的财产，具体又包括三种情况：(1)混合，是指把不同所有人的动产互相结合在一起的行为，如米与米混合；(2)附合，指不同所有人的财产密切结合在一起，形成新的财产，非经拆毁不能恢复原来的状态，如承租人给出租人的房子装修后的房屋；(3)加工，是指一方使用他人的财产，将其加工改造成具有更高价值的财产，如在他人的木板上作画。在本题所给4个答案中，A项符合加工特征，为正确答案；B项是指混合；C项基本可以认定为附合；D项是指先占行为，先占是与添附并列的一种所有权的原始取得方法。
【考生注意】《民法通则》中没有“添附”字眼，理论上根据实践生活，将其概括为所有权的取得方法。添附所包括的三种情况，必须能够用实例进行判断，且明确其所有权的归属。如问将别人的房子装修贴瓷砖是哪种情况？把他人的木料打成家具，家具的所有权归谁？就本题而言，如果仔细斟酌，备选答案中已经告诉你正确的选项。如A项中已经有“加工”字眼；B项中有“混合”、C项中有“结合”、D 项中有“取得”。可见，对复习时没有注意到的问题可以从备选答案中获取信息。
★★★★7．甲乙双方约定：甲公司租乙公司的建筑施工设备，但乙方所附条件是：若到年底上述设备有富余。合同中的这一条件约定在民事法律行为理论上称为( )。
A．附延缓期限的行为B．附否定的解除条件的行为C．附肯定的延缓条件的行为D．附肯定的解除条件的行为
【答案】C
评析：本题考查的知识点是附条件民事法律行为中所附条件的分类。条件是指决定法律行为的效力的未来不确定的事实或者说或然发生的事实。根据条件所生效力的不同划分为延缓(停止)条件和解除(消灭)条件。延缓条件是指影响行为生效的条件；解除条件是指影响行为失效的条件。根据条件约定的事实是否发生为标准，还有肯定(积极)条件和否定(消极)条件的分类。条件作为将来不确定的事实，与其相对的当事人还会约定以必然到来的事实影响法律行为的效力，此为附期限。在所附期限中，与延缓条件和解除条件相对的，只有始期和终期的划分，并无延缓期限和解除期限的划分。就本题而言，约定的事实是“到年底上述设备有富余”，决定甲乙双方建筑施工设备租赁合同行为的效力。“年底”是必然到来的事实，应该说是期限，但决定该行为效力的并非是年底的到来，而是“设备是否有富余”这一或然的事实。由此可认定为是附条件。如果说“设备有富余”，表明条件成就，意味着租赁合同开始生效，由此可以认定是附延缓条件，非解除条件；是附肯定条件，非否定条件。综上，可以认定只有C项是正确答案。
【考生注意】附条件民事法律行为是法律硕士考试的一个经常考点。在实际生活中，附条件、附期限法律行为的语言很少使用，对其分类并没有多大的应用价值，但却极具考试价值。本题中给了你一个未见过的概念：附延缓期限，虽说相当于“始期”，理论上并没有延缓期限的说法，可谓是陷阱一个。其他附条件分类的理解，一定结合实例分析，方可得法。
★★★★8．《合同法》第68条规定："应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行……"。民法理论
称此种权利为( )。
A．同时履行抗辩权B．先诉抗辩权C．不安抗辩权D．债务人抗辩权
【答案】C【考点分析】本题考查的知识点是双务合同中的不安抗辩权。抗辩权是对抗请求权的权利，当对方提出请求时，你的抗辩权成立，享有抗辩权的一方可以不履行请求权人所请求履行的义务，也不构成违约。不安抗辩权是基于对抗辩权人产生的“不安全”状态所享有的抗辩权。根据合同约定，负有先履行义务一方的债务人，到了履行期限应当履行时，发现后履行义务的一方存在可能丧失履行能力的风险，如果先履行义务一方还继续履行，其结果是对方不能履行，对方进而破产的话，对先履行义务的一方非常不利。故而法律赋予先履行义务一方“不安抗辩权”来弥补后履行义务一方可能丧失履约能力所产生的风险。《合同法》第68条是不安抗辩权的法律根据。故C项正确。A项同时履行抗辩权适用的条件是不分履行先后顺序；B项先诉抗辩权是一般保证人享有的，其适用条件必须是在保证关系中；D 项债务人抗辩权过于笼统，适用条件有多个，包括时效抗辩、不可抗力抗辩等，因此，这三项不符合题意。
【考生注意】抗辩权是民法理论上的概括总结，散见于《民法通则》和《合同法》、《担保法》中，法律条文并不显示抗辩权字眼。理解抗辩权一定要根据法条和理论阐述共同进行。最重要的抗辩权有时效抗辩权、双务合同中的同时履行抗辩权、先履行(后履行)抗辩权、不安抗辩权、保证中的先诉(先索)抗辩权。时效抗辩为永久抗辩，后四种称暂时(延期)抗辩。抗辩权是重要考点，将来会以不同方式进行命题。★9．相对法律关系是指( )。
A．可以存在，也可以不存在的法律关系B．权利、义务不确定的法律关系
C．与权利人相对应的义务人具体、特定的法律关系D．代理人根据委托授权与相对人建立的法律关系
答案为C
【考点分析】本题考查的知识点是相对法律关系的含义。相对法律关系是指与权利人相对应的义务主体具体特定的法律关系，如合同关系、债的关系等。相对法律关系与绝对法律关系为一组，是根据民事法律关系的义务主体范围是否特定划分的。绝对法律关系是义务主体范围不特定的民事法律关系，如物权关系、人身权关系、知识产权关系等。划分两者的目的在于针对不同的法律关系进行有效的调整。本题中，A项法律关系的存在与否可以作不同理解，但只要是指当事人之间的法律关系，一定是客观存在的，故该项排除。B项权利、义务不确定的法律关系的说法不成立。在法律关系中，权利、义务是法律关系的基本内容，只要存在法律关系，其权利义务就是确定的。C项符合相对法律关系的含义，故为正确答案。D项代理人根据委托授权与相对人所建立的法律关系，其权利义务主体不是代理人，而是被代理人和相对人，被代理人和相对人产生的法律关系可以认定为相对法律关系，但不能反过来说相对法律关系是指“被代理人和相对人产生的法律关系”，这是定义不周延。
【考生注意】相对法律关系是理论问题，属于民法特有的范畴，因此，不能按照一般的汉字意思理解，必须按照民法的特殊定义去理解。本题直接就定义出题，所设备选答案皆为制造混乱，无需过多理会。只要掌握义务主体是否特定，界定相对法律关系已足。因为，所有的权利主体都是特定的，没有不特定的权利主体。而义务主体不特定时，享有的权利是支配权、绝对权，产生的义务是容忍义务。理论上把绝对法律关系和相对法律关系准确把握之后，相应地就会把握绝对权和相对权、支配权和请求权、对世权和对人权、物权和债权的本质区别。
★★★10．被宣告死亡撤销后，如被宣告死亡人的配偶尚未再婚，其夫妻关系从撤销死亡宣告之日起()。
A．自行恢复B．恢复，但需办理复婚手续C．不能自行恢复D．应重新登记，才能恢复
【答案】A【考点分析】本题考查的知识点是撤销死亡宣告的法律后果。为了保护失踪人以及下落不明的人的利害关系的利益，我国法律设计了宣告失踪和宣告死亡制度。两者的本质区别是法律后果不同，前者注重失踪人财产的代管，后者产生与自然死亡相同的后果。法院宣告某人死亡后，其财产作为遗产继承，其婚姻关系解除，配偶可以再婚。但毕竟宣告死亡的人尚未自然死亡不得知，若被宣告死亡者重新出现，可以申请撤销对其进行的死亡宣告。依据宣告死亡的判决所产生的法律后果如何恢复，立法有必要加以明确。根据《民法通则意见》第37条规定，被宣告死亡人在撤销死亡宣告后，其配偶未再婚的，其婚姻关系自行恢复；已再婚的不能自行恢复。依据该规定，只有A项正确。既然是自行恢复，无需办理复婚手续，更没有必要重新登记，故其他三项错误
【考生注意】宣告失踪和宣告死亡是民法的两项重要制度，具有很强的适用性。考试命题主要侧重在宣告失踪和宣告死亡及其撤销的法律后果方面，是历来包括司法资格考试在内的重点。对此，必须完全根据法律规定，就两项制度进行比较后记忆理解。
★11．经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与财产的，受赠人( )。
A.可以要求其交付
B.不可以要求其交付C．协商支付价金后要求其交付
【答案】A
【考点分析】本题考查的知识点为是赠与合同的效力。赠与合同是无偿转让财产所有权于受赠人的合同。根据《合同法》的规定，赠与合同作为诺成性合同，但因其是无偿的，法律允许某些赠与合同中的赠与人可以任意撤销赠与。然而，很多赠与合同有涉及公共利益，社会诚信，因此，《合同法》第188条规定：具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与的财产的，受赠人可以要求交付。按照该规定，A项正确，B项与A项矛盾排除，C项协商支付价金后要求支付，改变了赠与合同无偿的性质，不符合题意。
【考生注意】该题是对合同法条的考查。《合同法》规定的赠与合同性质与《民法通则意见》规定完全不同。《民法通则意见》第128条规定：“公民之间赠与关系的成立，以赠与物的交付为准。赠与房屋，如根据书面赠与合同办理了过户手续的，应当认定赠与关系成立；未办理过户手续，但赠与人根据书面赠与合同已将产权证书交与受赠人，受赠人根据赠与合同已占有、使用该房屋的，可以认定赠与有效，但应令其补办过户手续。”《合同法》第185条规定：“赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。”对比两者，前者规定赠与是要物行为，实践性行为；后者是诺成性行为。发生冲突，《合同法》为新法，新法优于旧法的解释规则说明赠与合同是诺成性。但是，关于房屋赠与的规定，还可以适用于《民法通则意见》。此外，赠与合同的其他特征以及撤销赠与、赠与义务的免除等都将成为重要考点。
★12．发明专利的保护期限为( )。
A．10年B．20年C．30年
【答案】B
评析：本题考查的知识点是专利权的保护期限。根据现《专利法》第45条的规定：“发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。”依据该规定，正确答案为B项。A项是实用新型和外观设计的保护期，C项不是法例规定的专利保护期。
【考生注意】此记忆性题目。在记忆时，需要注意的是发明专利和实用新型专利、外观设计专利保护期的不同，专利权保护期和著作权保护期的不同。
★★★13．以动产设定的质权，自( )有效。
A．质押合同成立时B．质押合同登记时C．质物被质权人占有时
【答案】C
【考点分析】本题考查的知识点是质权合同的生效条件。质权是债的特别担保方式，是为了保证债的履行，由债务人或第三人提供特定财产交给债权人占有(登记)，当债务人不履行时，债权人有权对该占有(登记)的财产进行变价，并就变价款优先受偿。质权包括动产质权和权利质权。前者是以特定动产设质，后者以特定物上的权利设质，两者成立的条件不同。根据《担保法》第64条第2款规定，动产质押合同自质物移交于质权人占有时生效。权利质押中，根据不同类型的证券(担保法第76．78．79条)其生效时间不同。以票据、物权单证、债券、存款单设质的，自权利凭证交付之日生效；以股票、股份、知识产权等设质的，自登记之日生效。根据该规定，A项质押合同成立不能生效，不符合题意；B项质押合同登记时生效的是某些权利质权，不符合题中“以动产设定质权”的要求；C项“质物被质权人占有时”意味着质物已交付，自质权人开始占有质物时生效是正确的。
【考生注意】质押合同与抵押合同的主要区别在于是否交付担保物。动产质押合同是实践性合同，如果质押合同中对质押的财产约定不明，或者约定出质的财产与实际交付的财产不一致的，以实际交付财产为准。该题是常考要点，建议与抵押合同、留置一起比较、理解记忆。★14．物权在性质上应当是( )。
A．支配权B．请求权C．抗辩权
【答案】A
【考点分析】本题考查的知识点是物权的性质和特征。物权是权利主体对物进行支配并排除他人干涉的权利。民法基于调整社会关系的需
要，根据权利的内容划分有物权、债权、知识产权等类型。理论上为了更好地对实现各项权利的内容，根据权利的作用，又分为支配权、请求权、抗辩权、形成权。支配权是无需借助他人的行为就可以对标的物进行控制和支配实现自己的利益的权利。如物权、所有权。请求权是请求他人为一定行为或不为一定行为的权利，债权是典型的请求权。抗辩权是与请求权相对应的，对抗或反驳他人请求的权利。形成权是基于单方的行为即可使法律关系发生变动的权利。基上述，物权的性质是A项支配权，其他两项排除。
【考生注意】民法是一部权利法，理论上对各项权利进行了类型化处理。不同的权利，其性质和特征不同。考生必须掌握民事权利体系。将来还会以相同方式出题。
★★15．约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以()。
A．适当减少支付违约金B．拒绝支付违约金C．请求法院予以适当减少
【答案】C
【考点分析】本题考查的知识点是约定违约金的效力。违约金，是当事人一方不履行合同时依法律规定或合约定向对方支付一定数额的金钱。根据《合同法》第114条第2款的规定：约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或仲裁机构予以适当的减少。根据该规定，本题正确答案应当为C。A项适当减少支付违约金，当事人没有此权利；当事人也不能如B项拒绝支付违约金。
★★★16．在买卖合同中，标的物意外灭失的风险，自( )时起，由买方承担。
A．合同成立B．所有权转移C．标的物交付
【答案】C评析：本题考查的知识点是买卖合同中标的物风险责任的负担。买卖合同是转移财产所有权的合同，买卖合同又是诺成合同，往往不是即时交易，这就会产生合同订立后，标的物可能因不可归责于任何一方的原因导致毁损灭失的风险，该风险由谁承担的问题叫做风险责任的负担。根据意思自治原则，标的物意外灭失风险责任的负担，当事人可以约定。可以约定合同成立时、所有权转移时或者标的物交付时转移，但是，本题未标明是约定的，那么只能按照法律规定确定风险责任的归属。根据《合同法》第142条的规定，买卖合同中，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前，由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律为有规定或当事人另有约定的除外。因此，交付转移风险责任是一项基本原则。C项符合题意。当事人可以约定合同成立时转移风险责任，没有约定；如果符合法律规定条件的，也可以在合同成立转移风险责任，如简易交付(通过借用、租赁合同，买方占有标的物，后又订立买卖该标的物的合同)条件下，合同成立视为交付，合同成立时当然成为风险责任转移的时间，可见，A项合同成立时风险责任转移必须有先决条件。B项所有权转移不同于风险责任的转移，一般情况下，标的物所有权自标的物交付时起移转，风险责任也随着交付而转移。但有很多例外，如所有权保留或者法律的特别规定，风险责任不与标的物所有权转移同步进行。因此，C项不符合题意。
【考生注意】买卖合同中，标的物意外灭失的风险责任谁来负担，这是一个很复杂的问题。考试会以不同题型出现。该题具有一定迷惑性，一定根据实例理解分析并能够判断这一问题。除了准确把握所有权转移与标的物风险责任的转移之间关系外，对于《合同法》关于风险责任负担的特别规定，如第143．144．145．148等条文也应理解记忆。。
★★17．名称权是( )。
A．公民享有的人格权B．自然人享有的身份权C．法人享有的人格权
【答案】C【考点分析】本题考查的知识点是名称权。名称是法人和其他组织在参与民事活动时用以区别其他法人和组织的一种符号。名称权是法人和其他组织依法享有的决定、使用、改变自己的名称，转让名称并排除他人非法干涉、盗用或冒用的其名称的人格权。根据《民法通则》第99条第2款的规定，法人、个体工商户、个人合伙享有名称权。因此，名称权的主体是法人、个人工商户和个人合伙。据此，C项符合题意。A项公民享有的人格权中，与名称权相近的是自然人的姓名权，B项自然人享有的身份权是基于特定身份产生的权利，与名称权相去甚远。
【考生注意】自然人姓名权和法人名称权不同，两种权利主体、权利内容和权利的保护方式有异。在内容上看，名称权是可以转让的，姓名权无法转让；保护方式看，名称权不能要求精神损害赔偿，而姓名权则可。注意姓名权、名称权都是人格权，非身份权。
★★18．担保物权包括( )。
A．典权和抵押权B．地役权、典权和质权C．质权、抵押权和留置权
【答案】C【考点分析】本题考查的知识点是担保物权的内容。在物权体系中，根据物的使用价值和交换价值把物权划分为用益物权和担保物权。用益物权是指以标的物的使用和收益为目的的定限物权，如地上权、地役权、典权等。担保物权是为担保债权实现为目的的定限物权。根据《担保法》的规定，担保物权包括抵押权、质权、留置权。可见，C项正确。A、B两项都有担保物权的内容，但不全面，其中，A项中的典权、B项中的地役权都属于用益物权的范畴。
【考生注意】该题相对简单，但将来出题远比此复杂。要掌握不同的担保物权之间的区别，且会用案例分析。抵押权有“担保之王”称号，留置权与质权、抵押权的本质区别是留置权的法定性。抵押权、质权的本质区别是动产的交付占有。
★19．配偶权是( )。A．精神性人格权B．物质性人格权C．身份权
【答案】C
【考点分析】本题考查的知识点是公民的身份权。根据权利对象的属性，理论上把人身权分为人格权和身份权。人格权是以权利人的人身、人格利益为客体的权利，表现的是主体的自然属性。身份权是基于权利人一定的身份享有的权利，它反映的是主体的社会属性。人格权中根据其客体有无实质内容，划分物质性人格权和精神性人格权，前者包括生命权、身体权、健康权等；后者包括姓名权、名誉权、隐私权等。配偶权是基于夫妻的特定身份而享有的共同生活、保持忠诚等权利，是具有特定身份的主体之间享有的权利。配偶权属于身份权。身份权中，除了配偶权外，还包括亲权、亲属权。据此，正确答案是C 项。
【考生注意】该题中所给的概念都是理论上的概括，精神性人格权、物质性人格权等的划分有助于建立人格权体系。
★20．在融资租赁合同中，租赁物不符合约定的，( )。A．出租方应当承担责任B．出租方可以承担责任C．出租方不承担责任
【答案】C【考点分析】本题考查的知识点是融资租赁合同中租赁物的瑕疵担保责任。融资租赁合同是指根据承租人对出卖人、租赁物的选择，由出租人向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。这样，融资租赁合同涉及三方当事人，即出租人、承租人和出卖人。融资租赁合同订立的目的在于为承租人“融资”，即所谓借鸡下蛋，它具有完全不同于财产租赁合同的内在权利义务关系。根据《合同法》第244条的规定，融资租赁合同中，租赁物不符合约定或不符合使用目的的，出租人(买方)不承担责任，但承租人依赖出租人的技能确定租赁物或出租人干预选择租赁的除外。这就意味着，只有出租人通过自己的技能确定租赁物或干预选择租赁物外，出租人不承担租赁物的瑕疵担保责任。因此，答案C正确。
【考生注意】本题在备选答案中制造了相当的迷惑性，表现在“应当”、“可以”和“不”的应用，一定要准确理解。出租方应当承担责任，意味着出租方负有义务；出租方可以承担责任，意味着出租方也可以不承担责任，是从权利角度而言；出租方不承担责任意味着出租方不是责任主体。此外，考生要注意融资租赁合同是完全不同于财产租赁合同，是一种独立类型的合同，其法律特征也可以作为简答题命题。
二、判断题(本题共10小题，每小题1分，满分10分；正确的打√，错误的打×)
★★1．合伙人对合伙债务承担无限连带责任。( )
【答案】√
【考点分析】本题考查的知识点是合伙人的债务清偿，合伙债务是以合伙名义对外所承担债务，每个合伙人都负有用自己的全部财产清偿全部合伙债务的义务，而不受合伙人对合伙财产的出资额以及合伙协议中约定的债务承担份额的限制。偿还了全部合伙债务的合伙人，对超过自己应当承担的债务的数额有权向其他合伙人追偿。因此，合伙人对合伙债务承担无限连带责任是正确的。
【考生注意】判断题型到了2004年已经取消。尽管该题型不再出现，但该题型所反映的问题还是很重要的考点。本题容易迷惑的地方就是“无限连带责任”的理解。无限连带责任实际上是把无限责任和连带责任合二为一，既称为连带无限责任，也可称为无限连带责任。
★★2．委托代理的被代理人必须是有民事行为能力的人。
【答案】×
【考点分析】本题考查的知识点是委托代理成立的条件。委托代理是基于他人委托授权而成立的代理。委托代理成立的主体条件未必是具有民事行为能力人。委托人作为被代理人，既可以是实际行为能力人，也可以是限制行为能力人。无行为能力人，缺乏行为能力的人进行委托授权后，不一定发生效力，可以经过其原代理人追认或者先征得法定代理人同意。因此，委托代理的被代理人必须具有民事行为能力的说法是错误的。
【考生注意】委托代理中有一个较难的理论，即委托合同和委托授权的关系问题。民法一般理论认为，委托合同(雇佣合同)是委托授权的
基础法律关系，但委托合同是双方法律行为，而委托授权是单方行为。委托合同无效、可撤销或效力待定，不影响委托授权的效力。因此，获得授权的代理人也不一定是完全行为能力人，无行为能力人或限制行为能力人取得授权后与他人实施民事法律行为时，主体对善意第三人来说是合格的。这就是说，民事法律行为虽然要求行为人具有相应的民事行为能力，但不是说必须具有行为能力，即使缺乏行为能力，如果取得授权，行为能力还可以有效。该题有一定难度，但只要从生活实际出发，不难理解。以后考试会还涉及此类问题。
★3．夫妻关系存续期间，一方从事个体经营，对外所欠债务以夫妻共有财产清偿。( )
【答案】√
【考点分析】本题考查的知识点是个体工商户对外承担的财产责任。个体工商户可以个人经营，也可以家庭经营。个人经营的以个人财产承担；家庭经营的，以家庭财产承担(《民法通则》29条。)对于夫妻关系存续期间，一方从事个体经营的，对外所欠债务的清偿问题，《民法通则意见》第43条明确规定在夫妻关系存续期间，一方从事个体经营或承包经营的，其收入为夫妻共有财产，债务亦应以夫妻共有财产清偿。因此，该题表述正确。
【考生注意】2001年婚姻法对夫妻债务清偿问题又有新规定。即，如果夫妻实行约定财产制的，一方对外所欠债务，第三人明知该债务人夫妻实行约定财产制，各自对债务负清偿责任的，该债务由个人偿还。第三人明知的举证责任在债务人一方。2005年《大纲》新增加了婚姻家庭制度部分，有关夫妻债务的清偿将是考察重点。
★★★★4．转继承与代位继承均适用于继承人先于被继承人死亡的案件。( )
【答案】×
【考点分析】本题考查的知识点是转继承和代位继承的区别。继承死亡时间的不同是两者的首要区别点。代位继承是继承人先于被继承人死亡，而转继承是继承人后于被继承人死亡，只是其死亡事实发生在遗产分割之前。因此，本题混淆了转继承和代位继承的适用条件，是错误的。
【考生注意】转继承和代位继承是继承法的核心内容，也是继承法的重中之重。不管是理论层面、应用层面，各种类型的题都可能出现，要求考生对两者准确理解。
5．在我国，国有土地使用权只能通过划拨取得。( )
【答案】×
【考点分析】本题考查的知识点是国有土地使用权的取得方式。国有土地使用权是我国法律创设的一种新型用益物权，其取得方式主要有3种：即出让、转让和划拨。出让是国家以国有土地所有人的身份将土地使用权让与土地使用人，并由使用者支付出让金的行为；转让是指出让后的土地使用权进行再转移的行为；划拨则是指经县级以上人民政府批准将土地使用权交给土地使用者的行为。因此，土地使用权只能通过划拨取得不周延。
【考生注意】国有土地使用权是指在国家所有的土地上营造建筑物或其他附着物，并进行占有、使用、收益的权利。出让、划拨是土地使用权的原始取得方式；转让是继受取得。无论是哪种方式取得的土地使用权，都可以依法予以转让、出租、抵押和继承。国有土地使用权是中国特色的用益物权，在我国《物权法》颁布之前，不是考试重点。
★★★★6．甲将乙交自己保管的笔记本电脑卖与不知情之丙，并已交付。乙发现后可以向丙索回，丙只能向甲请求返还不当得利。( ) 【答案】×
【考点分析】本题考查的知识点是善意取得制度。善意取得制度是指无权处分他人动产的占有人，在不法将其占有不动产让与第三人后，如果受让人在取得动产时出于善意，即取得该动产所有权，原动产所有人不得请求受让人返还。根据我国《民法通则意见》第89条规定，第三人善意，有偿取得该财产的，应当维护第三人的合法权益。本题中，甲把乙交其保管，(无处分权)的电脑(可流通的动产)卖与(有偿转让)不知情况的丙(丙为善意)，并已交付(所有权已经转移)，乙发现后也不能向丙要求索回，只能向甲请求返还不当得利，丙取得该电脑的所有权。因此，该题表述错误。
【考生注意】善意取得制度是民法的重中之重，其基于无权处分产生，涉及的法律关系相对复杂，必须结合实例加以理解。由于理论上对于善意取得的适用范围如不动产、拾得遗失物、赃物还持有争议，法律又缺乏相应的规定，因此，善意取得的适用应当根据题型以及具体条件灵活掌握。
7．当公共利益、他人或本人或其他利益受到不法侵害时，行为人所采取的必要的防卫措施，称为紧急避险。( )
【答案】×
【考点分析】本题考查的知识点是正当防卫和紧急避险的区别。正当防卫是指当公共利益、他人或本人或其他利益受到不法侵害时，行为人所采取的必要措施是正当防卫。紧急避险是为了使公共利益、本人或他人的合法权益免受现实或紧急的损害危险，不得已而采取的致人财产损害的行为。该题是正当防卫的定义，结论却是紧急避险，当然答案不正确。
【考生注意】该题通过定义直接命题，难度系数为零。以后出题会侧重在紧急避险后的责任分配方面。
★8．为第三人利益订立的合同，原则上只能使第三人获得利益，不能使第三人承担义务。( )
【答案】√
【考点分析】本题考查的知识点是为第三人利益订立合同时应遵循的规则。为第三人利益订立的合同是指订约当事人一方不得为自己而是为第三人设立权利，使其获得利益的合同。如有受益人的人身保险合同、有收货人的运输合同或承揽、买卖合同等。顾名思义，为第三人利益订立的合同，无需征得第三人同意，但是决不能为第三人设定义务，第三人接受，第三人可以享有合同当事人享有的权利；第三人拒绝的，合同也不因此而解除，除非负有条件。因此，该表述是正确的。
【考生注意】为第三人利益订立的合同是一种合同类型，只要掌握其订立规则以及合同的效力即可。
★★9．著作权自作品发表之日起产生。( )
【答案】×
【考点分析】本题考查的知识点是著作权的产生。根据《著作权法》第2条规定：“中国公民、法人或非法人单位的作品，不论是否发表，依照本法应有著作权”。此为著作权自动取得原则。只要作品创作完成，著作权就产生了，发表只是利用著作权的行为。因此，著作权自作品发表之日产生不符合法律规定，是错误的。
【考生注意】该题也无难度。对待这些问题，只要把著作权、专利权和商标权放在一起，找出不同点，即可解决。
★10．不可抗力与正当防卫一样均为一般侵权民事责任的抗辩事由。()
【答案】√
【考点分析】本题考查的知识点是民事责任的抗辩事由，所谓抗辩事由是指被控侵权的一方在承认损害事实的情况下据以对抗他人方诉讼请求的某种相反事实。抗辩事由成立，行为人即可免责。正当防卫是作为正当理由具有对抗性，不可抗力则是作为外来原因也具有对抗性，故两者都属抗辩事由。因此，本题表述正确。
【考生注意】此题是最基本的民法知识，无难度。但还必须掌握所有抗辩事由。
三、名词解释(本题共5小题，每小题3分，满分15分
★★★★1．无因管理：是指没有法定或约定的义务为他人管理事务的行为，这是债的发生的根据之一。
【考点分析】无因管理中的“因”可理解为“原因”或“根据”，管理乃为他人管理事务的行为。作为债的发生根据、管理人(债权人)和受益人(债务人)之间形成给付(支付管理所花的必要费用)，从而发生无因管理之债。
【考生注意】虽在2004年取消了名词解释题型，但在其他主观试题中还是经常要用到。无因管理是民法学上的独有术语，是考试重中之重。考生必须掌握其概念、适用条件、法律后果和意义，能够举例加以说明。
★★★2．诉讼时效：是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使其权利，当时效期间届满，即丧失了请求人民法院依诉讼程序强制义务人履行义务之权利的制度。
【考点分析】有权不用，过期作废，在民法上就体现为诉讼时效制度。欠债还钱，天经地义，但对于超过诉讼时效的债而言，义务人可以不用还。从道理上讲，是不合理的，但却合乎民法的规定。因此，诉讼时效被认为是“合法不合理”的制度。
【考生注意】刑法上也有诉讼时效(或称追诉时效)的概念，其内含与民法上的截然不同，注意区分清楚。同时注意诉讼时效与除斥期间、取得时效的区别。
★★★3．缔约过失责任：是指当事人一方因于缔约之际具有过失，导致合同不成立、无效或被撤销，而他方承担的赔偿责任。
【考点分析】完整回答该概念，必须把握三点：缔约之际有过失；合同不成立、无效或被撤销；损害赔偿责任。为增强记忆，特举例说明，
某个体户向某小学捐款100万元将现有校舍改为楼房，资金9月底到位，7月初，学校将旧校舍拆除，并贷款50万元，期限1年。后个体户以生意亏本为由拒绝捐赠。学校诉诸法院。对此，可按缔约过失责任处理。
【考生注意】缔约过失责任是我国《合同法》新确立的一项制度需要重点把握。同时注意其与违约责任的区别。
4．驰名商标：是指在市场上享有较高声誉并为相关公众所熟知的商标。
【考点分析】驰名商标，理论上并没有一个准确的定义，简单地说就是非常著名，即为公众所熟知的商标。各国对驰名商标的规定不同，最早驰名商标制度确立时，法律并不要求必须是注册商标。我国比较特殊，曾一度要求必须是驰名商标，必须有商标局确认。2001修订后的《商标法》不要求必须是注册商标。对该概念的解释，应注意“较高声誉”和“相关公众熟知”二用语的表达。
【考生注意】由于驰名商标认定的特殊性，以后考试将不作为重点。注意驰名商标不同于著名商标、知名商标。驰名商标具有防御性。
★★★5．提存：是指由于债权人的原因而无法交付标的物时，债务人将该标的物交给提存机关以消灭债务的法律制度。
【考点分析】完整回答该概念，必须把握三点：债权人原因无法履行、债务人提交到提存机关、消灭债务。
【考生注意】该名词内含具有特定性，不能望文生义或顾名思义。具体可采取理解记忆的办法。首先明确提存是债消灭的一个原因；其次，提存适用条件是因债权人原因而无法交付标的物，如铁路托运的货物无人领取；再次，提存的实现是债务人把标的物交给提存机关即可。对于提存，主要把握提存的原因、提存的效力。
四、简述题(本题共2小题，分别为6分和10分，满分16分)
★★1．法人的概念和法律特征。(6分)
【答案】法人是指具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织。其法律特征是：(1)法人是一种社会组织，该组织性不同于自然人。(2)法人是依法成立的社会组织。依法成立是指成立法人必须符合法人成立的条件和程序。(3)法人是具有民事权利能力和民事行为能力的社会组织。这表明法人具有独立的人格，可以以自己的名义独立从事民事活动。(4)法人是能够独立承担民事责任的社会组织。法人独立承担民事责任，使法人的财产与法人成员的财产相分离。法人财产的独立性决定法人不同于企业合伙。
【考点分析】本题考查的知识点是法人的概念和特征。对于概念的解答，与名词解释相同，只要表达出关键的词或短语即可。法人的特征，在按照相关辅导书对其进行基本命题后，要对该命题中的相关术语加以解释，同时明确该特征区别于相类似的概念。
【考生注意】在复习本题这样的简答题时，应当一并掌握法人的成立要件。要学会对基本点进行概括总结，答题切忌长篇议论。
★★2．根据我国合同法的规定，在哪些情况下要约失效？(10分)
【答案】要约是希望和他人订立合同的意思表示。要约失效是指要约失去法律约束力。根据合同法的规定，要约在以下情况下失效：(1)要约被拒绝。要约被拒绝是指受要约人不接受要约，拒绝要约的通知到达要约人，要约失效。(2)要约人依法撤销要约。撤销要约是指在要约生效后，要约没有规定承诺期限且受要约人尚未作出承诺准备的，要约人向受要约人发出撤销通知到达受要约人后，要约失效。(3)承诺期限届满，受要约人未作出承诺。要约规定了承诺期限，在承诺期限内未进行承诺，要约失效。(4)受要约人对要约的内容作出实质性变更。实质性变更是指涉及到合同主要条款部分与要约不同，如果仅仅增加证明性条款、法定性条款等非实质性变更条款，要约不失效。
【考点分析】本题考查的知识点是要约失效制度。该题要点是《合同法》第20条明文规定的。但若要成绩圆满，必须对其内容稍作解释方可。
【考生注意】要约制度是民法中的重中之重。所有关于要约的问题，可以各种题型出现，必须全面理解把握。
五、论述题(本题共2小题，分别为15分和12分，满分27分)
★★★★1．试述民事法律行为应当具备的条件。(15分)
【答案】民事法律行为是公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。民事法律行为应当具备的条件包括：(1)行为人合格。行为人合格是指行为人应当具有相应的民事行为能力或其他能力。相应地民事行为能力根据行为人是自然人、法人有所不同。若是自然人，与完全行为能力、限制行为能力、无行为能力等所允许实施的民事活动相适应。无行为能力人和限制行为能力人可以从事纯获法律上利益的活动；无行为能力人为自己设定义务的行为无效；限制行为能力人可以从事与其年龄、智力状况相适应的活动；完全行为能力人可以独立从事民事活动。法人的民事行为能力是由核准登记的经营范围决定，超范围经营时，除了违反国家限制、特许经营以及法律、行政法规规定禁止经营的除外，不因此认定无效。此外，在实施代理行为、处分行为时，除了具有相应的民事行为能力外，还必须具有代理能力、处分能力。
(2)行为人意思表示真实。意思表示是指行为人把内在的民事活动的意思表达于外部的行为。行为人意思表示真实指行为人在自觉、自愿的基础上作出符合其意志的表示行为。具体包括意思表示自由和意思表示一致。意思表示自由是指没有欺诈、胁迫、违背诚实信用原则的前提下所作的意思表示；意思表示一致是指内在的发生民事法律后果的意思与外部的表示实现同一。
(3)行为内容合法。行为内容合法是指行为内容、标的不违反法律和行政法规，不违背社会公序良俗。即使行为人符合前两项条件，但其内容法律、行政法规的强制性规定，如当事人关于诉讼时效的任何约定，无效；行为违背社会公序良俗，如订立助逃合同、代孕协议等，可以认定为无效。行为标的符合法律规定，可以任意流通。如限制流通物、禁止流通物作为行为标的，其行为无效。
(4)行为形式合法。行为形式是指意思表示的外在方式。对于要式民事法律行为，必须具备法律规定的特定方式，没有采用该方式，行为也将认定无效。如书面形式、登记形式等。
【考点分析】论述题，回答必须是有论有述，除了必要的要点阐述，还要尽量举例说明。从命题的表述看，似乎是《民法通则》第55条的翻版，《民法通则》第55条开字明文“民事法律行为应该具备下列条件，……”，但如果从理论上看，《民法通则》第55条规定的只是民事法律行为应当具备实质条件，因此，切忘不要漏答民事法律行为的形成条件(答案第4点，行为形式合法)。
【考生注意】论述题型于2002年已经取消，考试难度有所减小。但论述题所反映的内容则是民法重中之重的问题。还要以掌握论述题的心态理解记忆。该题答案内容可能超出以往辅导书所给答案，目的是让考生能够全面理解和掌握该问题。民事法律行为的构成要件具有工具性价值，有助于理解无效民事行为、可撤销民事行为和效力待定民事行为等制度。
★★★2．最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通则〉若干问题的意见(试行)》第89条中指出：“在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。但第三人善意、有偿取得该财产的，应当维护第三人的合法权益，对其他共有人的损失，由擅自处分共有财产的人赔偿。”(12分，要求根据民法原理评析)
【答案】最高人民法院此项解释涉及到民法的两个基本原理：共同共有关系和善意取得制度。共有是指两个以上的人对同一项财产共同享有财产所有权。共有分为按份共有和共同共有。共同共有是两个或两个以上的人，对某项共有财产不分份额地共同享有权利、共同承担义务。共同共有人只能共同行使权利，包括对财产处分权的行使：在未经其他共有人同意的情形下，既不能处分共有财产的全部，也不能处分共有财产的一部分。最高人民法院此项司法解释规定在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。但法律为了保护交易的安全和第三人的利益，同时确定了善意取得制度。
善意取得是指无权处分他人动产的占有人，在不法将其占有的他人动产让与第三人后，如果受让人在取得该动产时，系出于善意，即取得该动产的所有权，原动产所有人不得要求受让人返还。最高人民法院的上述司法解释，正式确认了我国的善意取得制度。一方面体现了对权利人的保护，另一方面体现了对善意第三人利益的保护和对交易安全的保护。
【考点分析】本题考查的知识点是共有制度和善意取得制度。该法条主要反映的是共有中的共同共有制度，回答共同共有的特征和调整规则即可；善意取得是民法理论总结的制度，在论述时要回答其概念、构成要件、法律后果和意义。本题答案相对论述少些，是因为以后的法条分析题是单独一种题型，而不是作为论述题对待。
【考生注意】法条分析题的设置目的是考查学生对民法原理与法律条文的结合的理解与把握程度。具体解答时，应遵循以下思路：(1)把法条断句划分，然后分析每一句话所包含的法律原理；(2)阐释法条蕴含的原理内涵、要件及效力；(3)该原理蕴含的法律意义。善意取得是民法中的恒重问题，注意和无权处分制度结合适用。
★★★六、案例分析(本题12分)
李天志与妻子朱兰、女儿李梅(11周岁)一家三口住在贫困山村。为脱贫致富，1998年12月李天志分别向信用社和复员军人张海借款1万元，写下欠条1万元，共计3万元，购买邻村一台旧卡车开始货运业务。1999年1月，在尚未办理各项车辆运输保险的情况下，李天志冒着下雪天，山路十分滑的危险为村民刘江运货进城，不幸坠入山谷，车毁货损人亡。朱兰得知后，痛不欲生，当晚上吊自杀，留下孤儿李梅。村委会在全权处理李、朱丧事并清查其财产债务后，会同乡民政干部组织召开了一个特别会议，参加人有村委会和乡民政干部、邻村村长、信用社负责人、刘江、张海、李梅和李梅的堂叔李天容。会议形成了一个书面协议，内容是：(1)朱兰名下存折2000元清偿刘江的货损；(2)瓦房1间及农具、家庭生活用品约价值1万元由张海负责处理，折抵其借款1万元；(3)丧葬费1000元由村承担；(4)欠信用社和
邻村的2万元由李梅在年满18周岁以后5年内还清，但不计利息；(5)李梅今后由其堂叔李天容抚养。参会人员分别签字盖章，李梅也签字同意并加按手印。但李天容虽同意抚养李梅，却提出自己家境过于贫困，难以保证李梅的学习和生活，建议在财产上有所照顾。请回答以下问题：
(1)该协议涉及哪些方面的法律问题？(8分)
(2)你认为本案依法应如何处理？(4分)
【答案】1．本案涉及法律问题有以下四个方面：(1)李梅对李天志、朱兰的财产继承问题；(2)李天志、朱兰两人与债权人信用社等人的债务清偿问题；(3)监护人的设定问题；(4)李梅的行为能力问题。
2．依民法规定，本案应作如下处理：(1)李天志、朱兰遗留的遗产共有2000元存款、房屋和家庭生活用品，应由作为惟一的继承人李梅继承。李梅为未成年人，又无其他生活来源，故应为其保留必要的财产份额，以满足其基本生活需要。(2)在为李梅保留必要的遗产份额以后，剩余遗产应用于清偿信用社、张海、邻村人、刘江等人的债务。由于这些债权均没有担保，故应平等受偿。且债务清偿以剩余遗产为限，未清偿部分李梅不再承担清偿责任。(3)关于李梅的监护问题，如果李天容愿意承担监护职责，经村委会同意，其可为李梅的监护人。如果不能征得李天容的同意，则应由村委会作为李梅的监护。(4)该协议对李梅没有拘束力。因为她是限制行为能力人，根据其年龄和智力，不能独立实施民事行为。
【考点分析】本题考查的知识点是法定继承、遗产债务清偿、监护人的设定以及民事协议的效力。法定继承中，注意继承人的范围确定，根据《继承法》第10条，子女作为第一顺序继承人。遗产债务清偿，注意必留份制度的适用。根据《继承法解释》的规定：“在清偿遗产债务时，遗产的实际价值不足以清偿债务的，也应当为缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人保留适当的遗产份额。《继承法》第33条，“继承遗产应当清偿被继承人依法缴纳的税款和债务，缴纳税款和清偿债务的他人遗产实际价值为限。超过遗产实际价值可分，继承人自愿偿还的不在此限。”监护人设定应当考虑监护人与被监护人之间的关系。《民法通则》第16条第2款、第4款规定“有监护能力的关系密切的其他亲属(李天容属其他亲属)朋友愿意承担监护责任，经未成年人文所在学位者未成年人住所地的居民委员会或村民委员会同意的。”“没有第一款，第二款规定的监护人，由以未成年人住所地的居民委员会，村民委员会或民政部门担任监护人。”民事协议的效力要从主体有无行为能力、协议内容等方面分析。《民法通则》第55条：“民事法律行为应当具备下列条件：(一)行为人具有相应的民事行为能力；(二)意思表示具实；(三)不违反法律或者社会公共利益。
【考生注意】本题所给案例相对复杂，具有一定综合性。一般来说，很容易忽略某个问题。如民事协议的效力。因此，对待案例分析，首先确定主体，然后找寻主体之间的法律关系，最后再根据法律规定明确其效力。当然，这些都要建立在对民法基本原理制度全面把握的基础上。
2000年全国法律硕士专业学位研究生入学联考综合课试题
法理学部分
一、名词解释(本题共2小题，每小题3分，共6分)
1．公法；
【答案】公法是在民法法系中和私法相对的一种法的分类．古罗马法学家将公法定义为有关国家利益的法律；现代法学一般认为凡是涉及到公共权利，公共关系，公共利益和上下服从关系，管理关系，强制关系的法就是公法．包括行政法，刑法和组织法等．
2．法系；
【答案】法系的含义和划分标准并没有完全一致的共识．一般认为，法系是根据若干国家和地区基于历史传统原因和由此表现出的不同的外部特征对法律进行的一种分类；凡是具有共同历史传统和相似外部特征的法就构成一个法系，法系是某些国家和地区的法的总称．西方社会最主要存在两大法系，即大陆法系(民法法系)和英美法系(普通法法系)．
二、判断题(本题共19小题，每小题1分，共19分；)
·原始社会的习惯就是习惯法。
【答案】错误。
本题考查的知识点是：本题主要考察古代法律的产生形态；重点区别原始社会习惯和习惯法的关系；
【考点分析】法律的产生是一个长期渐进的由习惯到习惯法再到成文法的漫长过程。主要表现在两个方面：一方面，法经历了从个别调整到一般调整的过程．社会关系的调整总是从个别调整再发展到一般调整．个别调整数量的增多，就需要形成一个一般的行为规则，以便对社会关系进行调整．另一方面，法又经历了从自发调整到自觉调整的过程．习惯法是国家有关机关认可的并由国家强制力保障实施的习惯，属于法律的正式渊源，它和习惯相比已经有了质的变化．因此说原始社会的习惯并不就是习惯法。故本题选错。
2．非规范性法律文件也具有法律效力。
【答案】正确。
本题考查的知识点是：非规范性法律文件的效力
【考点分析】国家机关制定的具有法律效力的文件，可以分为规范性法律文件和非规范性法律文件；前者针对一般的情况、一般的主体发布，可以反复适用，属于法的范围。后者针对特定情况，特定主体发布，并且一次性适用。规范性法律文件的实质就是法的载体，法的具体的表现形式。在当代中国法的正式渊源中提及的文件，例如：宪法．民法和行政法等都是规范性法律文件，其目的就是体现法的权利义务的内容。而非规范法律文件主要指法院的判决书、裁定书、调节书、逮捕证等。虽然具有法律效力，但不属于正式的法的范围，它只是法的适用等结果，没有普遍的约束力，但其针对特定主体、事件或场合具有具体的法律效力．
3．法律效力的一般原则是不溯及既往。
【答案】正确。
本题考查的知识点是：法律的溯及力
【考点分析】法律的溯及力又称法的溯及既往的效力，是指新的法律颁布后，对其生效前的事件和行为是否适用的问题，如果适用，则具有溯及力；如果不适用，则不具有溯及力。法律是否具有溯及力，一般由具体的历史条件决定并由法律本身明确规定，在不同的国家或同一国家的不同时期有不同的处理原则．在当代中国，一般情况下，我国法律坚持“法律不溯及既往”的原则，这一原则也是各法治国家通行的法律原则。但是，“法律不溯及既往”并非是一项绝对化的原则，现代国家立法规范，尤其在刑法中，各国采用的通例是“从旧兼从轻”原则，即新法原则上不溯及既往，不能适用它生效以前的事件和行为，应以旧法为准；但新法不认为犯罪或罪轻的，可以适用新法，即新法此时具有溯及力．我国现行刑法就是采用“从旧兼从轻”的原则。
4．侵犯人权的法是恶法。
【答案】正确
本题考查的知识点是：人权保护以及善法与恶法的观念
【考点分析】人权是人之为人所应当享有的的权利，人之为人是一种道德判断，人权本质上就是一种道德权利．人权为国家实定法提供一种基础的应然的判断依据，违背人权的国家法是恶法，自然法学派一贯主张＂恶法非法＂．
5．司法人员首要的伦理规范是忠诚于法律，只服从于法律。
【答案】正确
本题考查的知识点是：司法活动的职业伦理
【考点分析】司法的过程就是司法权的运用过程，司法人员在行使司法权的过程中应当严格恪守司法职业伦理规范和伦理原则．忠诚于法律，只服从法律，这是司法活动的首要职业伦理规范。具体表现在：(1)司法权一项独立性权力，在其之上的只有法律；(2)司法权只服从法的引导，而不接受任何命令；(3)对司法权只能实行监督制约而不能实行领导；(4)司法权只服从理性，而不服从任何权势和情感的压迫。6．只有法才规定人们的权利和义务。【答案】错误。
(考点)考察法律和其他一般社会规范的内容的区别和联系
【考点分析】法律是社会规范的一种，是由国家制定或认可的由国家强制力保证实施的具有普遍效力的行为规范体系．法律的主要内容是法律权利和法律义务．法律是调整社会关系的重要手段，但并非是唯一的手段．社会关系是人与人之间的关系，除了法律手段之外，道德．纪律．宗教和习惯等都会作用并调整社会关系．在国家法律之外的其他社会规范的也以权利义务为内容，只是不在法律的范畴中而已．7．调解书、逮捕证是规范性法律文件。【答案】错误。
本题考查的知识点是：规范性法律文件与非规范性法律文件的区别
【考点分析】规范性法律文件简称规范性文件，是指有权创制法律规范的国家机关，依照法定的权限和程序制定颁布的法律文件，属于法的渊源．规范性法律文件有以下基本特点：(1)规范性文件只能由国家机关或国家机关授权的组织制定发布，它体现的是国家意志；(2)规范性法律文件中必须含有一定的行为规则或行为模式；(3)规范性法律文件具有普遍约束力，是国家机关进行个别性调整，适用法律的依据。与规范性法律文件相对应的是非规范性法律文件，通常指国家机关在适用法的过程中发布的具有法律效力的个别性文件，如判决书、裁定书、行政命令等。这类文件的效力仅仅适用特定案件或具体的相关主体，客体或行为，不具有普遍的一般的约束力。
8．古罗马法中已经规定了公开审判的原则。【答案】正确。
本题考查的知识点是：西方司法体制的传统
【考点分析】西方的司法与行政有其分权制衡，独立行使职权的传统。在古罗马，其司法权虽然最初也由行政机关行使，但法院组织出现较早，且实行民事法院与刑事法院分开设置的体制。此外，古罗马法很早就有了关于诉讼原则和程序的规定，如“公开审判”、“两造审理”等．
9．英美法系中的普通法实际上是判例法。【答案】正确。
本题考查的知识点是：英美法系中的普通法概念
【考点分析】英美法系的基本结构是在普通法和衡平法的分类基础上建立的，普通法与衡平法是英美法系国家的一种特有的法的分类形式。公元1066年，位于法国北部的诺曼人从海上入侵，征服英国本土。Noman受大陆法系影响并且文化水平较高。但当其统治英国之前，英国本土先后曾受到丹麦、盎格鲁人、撒克逊等人的统治。风俗习惯、法律制度、规定都非常不同。Noman人无法短期消除这种分歧，必须考虑当时英国各地的习惯及法律制度。Noman人征服英国后，英皇指派自己的法官到各个领主的管辖区域审理案件，根据当地的习惯加以noman人自己的法律标准，做出判决。判决的内容被作成判决书的形式，作为日后判决的标准。判决书不是以条文的形式出现的，故称为不成文法。又因不成文法是由各地习惯积累而成的，也称习惯法。(common－law)――在中文语境中被译为普通法。Common law是在特殊背景下、在英国法律统一的形成早期出现的一种法律形式。本身难免存在不合时宜、有失公正的地方，由此衡平法院和衡平法出现了，它纠正了普通法院的各项不适当的规定，比后者更加灵活、更加符合公正的精神。衡平――equity ，有修正的正义的含义。从历史上看，衡平法以普通法为前提，为填补普通法的缺陷而产生的一套法律规则。两者相互独立又相互冲突。为当事人选择的方便和效率考虑，19世纪，英国进行法律改革，两种体系得到了平衡，已经消除了历史上的种种区别，获得了统一。普通法和以后形成的衡平法都由判例组成，所以又统称为判例法。
10．违法行为也是违反道德的行为。【答案】错误。
本题考查的知识点是：法律与道德的关系
(解析) 道德是一种社会现象，是由经济关系最终决定，按照善恶标准来评价，依靠社会舆论、内心信念和传统习惯加以维持的规范、原则和意识的总称。法律与道德是两种不同的调整社会关系的方式，它们在形成、表现形式、调整对象、调整机制、评价行为的标准等方面都有不同、一般来说，道德调整的范围比法律调整的范围更广，法律调整的是那些要求并可能由国家评价和保证的社会关系，而道德调整的领域却几乎囊括一切社会关系。需要法律调整的社会关系，大都需要道德调整。凡是违反社会主义法律的行为，大都同时受到社会主义道德的谴责。但违反社会主义道德的行为，却并非都是违法行为。
11．法律的调整对象是我国法律部门划分的主要标准。【答案】正确。
本题考查的知识点是：法律部门划分的标准
【考点分析】法律部门又称部门法，法的部门。是根据一定标准和原则所划定的同类法律规范的总称。所谓法律部门的划分标准，是指具有哪些共同特点的法律规范可以结合为一个法律部门。在不同的国家或不同的时代，法律部门划分的标准不完全相同；我国现行的法律部门划分标准包括以下两个方面：(1)法律调整的对象，即社会关系是划分法律部门划分的首要标准。法律调整领域十分广泛，包括经济、政治、文化、民族、家庭等方面。例如，民法部门法是调整平等主体间财产与人身关系的法律，据此把所有调整这种社会关系的同类法律规范组合在一起成为民法部门。行政法部门虽然也涉及财产关系与人身关系，但是它不属于平等主体之间的社会关系，所以行政法部门与民法部门区分开来了。法律的调整对象主要涉及人身关系、财产关系(平等主体和纵向隶属关系的主体)、国家机构组织关系、国家活动、国家和公民的关系、劳资双方的关系、环境和社会进步的关系等等。
(2)法律调整的方式。有时针对同类社会关系法律采用不同的调整方式，常常体现在法律规范中的法律后果部分。这些方式主要包括自行性调节、强制性干预和政策性平衡三种。这些方式也是划分法律部门时要考虑的标准。在这两项标准中，前者是主要的，后者是辅助和补充的。需要说明的是，法律部门划分的标准不是绝对的，而是相对的。各法律部门之间存在相互联系、衔接和配套关系，所以，在有的情况下根据这两项标准还不足以进行法律部门的完全划分。因此，我们还应当注意法律部门划分的若干指导原则。
12．在我国，广义的立法主体包括最高权力机关。【答案】正确。
[考点)广义的立法主体
[解析)在法学上，立法一词有广义和狭义两种解释。广义的立法泛指有关国家机关，按照法定的职权和程序制定具有法律效力的各种规范性文件的活动。其立法主体既包括最高权力机关和它的常设机关，也包括经授权的地方各级权力机关，以及各级行政机关。狭义的立法，专指国家最高权力机关和它的常设机关，依照法定的权限和程序制定规范性法律文件的活动。因此，不管是广义的立法还是狭义的立法，立法主体都包括最高权力机关。
13．法律渊源就是法律的来源、源流。【答案】正确。
[考点)法律渊源的概念
【考点分析】在中外法学中，法律渊源是个含义丰富的概念。从法律思维方式的角
度看，法律渊源实际上指法官等职业群体对什么样的法律性资料具有法律效力的认定。成文法国家或判例法国家的权威机构的法律规范法院的判例所形成的依据就是我们所说的法的渊源。法的渊源分为法的正式渊源和法的非正式渊源。法律的正式渊源是指可以从官方法律文件中的明确条文形式中得到的渊源，即宪法、法规、行政规章、司法先例等。而法律的非正式渊源，是指那些具有法律意义，但尚未在正式法律文件中明文阐述或体现的资料和措施，如正义、原则、平等、道德信念、社会倾向等等。法的正式渊源具有法的正式约束力，法的非正式渊源没有法的正式约束力只有影响力。在一般陈述中，法的渊源可以概括解释为法律的来源、源流。
14．司法权是执行立法机关法律的一种权力，主要指审判权。【答案】正确。
本题考查的知识点是：司法权的性质
【考点分析】司法权是执行立法机关法律的一种权力，主要是指审判权。它是国家权力体系中的重要组成部分。又称法的适用，是指国家机关依据法定的职权和程序，具体应用法律处理案件的活动。属于法的实施的重要方式。司法权有以下几个含义含义：司法权的专属性。司法权是现代国家权利体系中一项极为重要的权力，在宪政国家中，此权力由司法机关独掌，其它任何国家机关和强力组织不得分享。
司法机关的专门性。依据世界通例，司法机关是指人民法院。但有例外，如中国。司法机关主要是人民法院；人民检察院也在理论意义上包含在内。司法机关适用法律具有特定的含义。它特指，在国家法律保护的法律关系受到阻滞、侵害时，由司法机关依法裁判，使遭受侵害的权利义务关系恢复到合法状态。司法权是独立性权力，在其之上的只有法律。
15．行政处分包括行政制裁、行政处罚和劳动教养。答案】错误。
本题考查的知识点是：〕行政制裁的内涵
【考点分析】行政制裁是指依法对违反行政法律义务的责任主体实施的惩罚性措施。分为：行政处罚和行政处分。行政处罚――对违反行政法的责任主体予以警告、罚款、没收、行政拘留等惩罚措施；行政处分――对违法失职的国家机关公务人员及其所属人员予以警告、记过、记大过、降级、降职、留用察看、开除等惩罚性措施。劳动教养是由公安行政机关对违反行政法规、危害社会秩序和他人人身安全尚不构成犯罪的违法行为者所实施的惩罚措施。本题混淆了行政责任的分类。
16．法律意识是人们关于法律和法律现象的思想、观点、知识和心理的总称。【答案】正确。
本题考查的知识点是：法律意识的概念
【考点分析】法律意识是社会意识的一种特殊形式，是人们关于法制和法律现象的思想、观点、知识和心理的总称。法律意识属于历史的范畴，它是阶级社会的产物，随着法的产生而产生，随着法的发展变化而变化；同时，它也属于法律文件的范畴，是人类法律实践活动的
精神成果，包含着人类在认识法律现象方面的世界观、方法论、思维方式、观念模式、情感、理想和期望，蕴涵着个人及群体的法律认知、法律情感、法律评价。
17．法律关系客体是法律关系主体权利和义务所指向的对象。【答案】正确。
本题考查的知识点是：法律关系的构成要素
【考点分析】法律关系是由主体、客体和内容三个要素构成的。其中法律关系主体是指法律关系的参加者，即在法律关系中享有权利或承担义务的自然人或法人，通常又称为权利主体、义务主体或权义主体；法律关系客体是指权利和义务所指向的对象，又称权利客体、义务客体或权义客体；法律关系的内容是指法律关系主体间在一定条件下依照法律或约定所享有的权利和承担的义务，是人们之间利益的获取或付出的状态。故本题选对。
18．义务性规范是禁止人们作出某种行为的法律规范。【答案】错误。
本题考查的知识点是：义务性规范和禁止性规范的区分
【考点分析】按照法律规范调整方式的不同，法律规范可以分为授权性规范、义务性规范和禁止性规范．其中授权性规范是指规定人们可以为或不为一定的行为或者要求他人为或不为一定的行为的规则；义务性规范是指规定人们必须依法做出一定行为的法律规范；禁止规范是指禁止人们做出某种行为或者必须抑制一定行为的法律规范。本题混淆了禁止性规范和义务性规范的内容差异．
19．法的历史类型是依据法的历史传统和外部表现形式的不同，对古往今来的法律所作的分类。【答案】错误。
本题考查的知识点是：法的分类中，法的历史类型和法系的类别区分．
【考点分析】法的历史类型是指：根据法律经济基础和意志内容两个标准，对历史上存在过法做出的类别划分，分为奴隶制法、封建制法、资本主义法和社会主义法四种历史类型。法系是根据法的历史传统和外部特征对法做出的划分．法的历史类型和法系都涉及法的分类但是分类标准和分类类别截然不同．
三、论述题(本题15分)
试从法的形式特征论述法的主要特点。
[答案要点]法的形式特征是法律本质的外化，是法律区别于其他事物和现象的征象和标志所在。法的特征是法律固有的、确定的东西，人们不能主观臆想，只能科学地予以认识和分析。法的基本特征主要表现在四个方面：
·调整行为关系的规范；
法律通过对行为的作用来调整社会关系，法律是针对行为而设立的，它首先对行为起调控作用。对于法律来说，不通过行为调控就无法调整和控制社会关系。这是法律区别于其他社会规范的重要特征之一。例如：道德规范主要是通过思想和社会舆论控制来调整社会关系，政治规范则是通过组织控制来完成社会调整。
·由国家专门机关制定或认可；
法律出自于国家，具有国家性。法律在全国范围的实施，要求以国家名义来制定和颁布。制定和认可是法律创制的两种基本方式：制定是享有立法权的国家机关通过一定的程序产生新规范的活动；认可是国家对既存的行为规范予以确认和承认，赋予法律效力。
·以权利义务双向规定为调整机制；
法律的构成要素以法律规则为主，法律规则的内容是对法律权利和法律义务的规定。法律规则中的行为模式以授权、禁止和命令的形式规定了权利和义务，法律规则中的法律后果是对权利义务的再分配。
·由国家强制力保证实施。
法律的实施由国家强制力为保证。国家强制力是指国家的军队、警察、法庭和监狱等有组织的国家暴力。尽管其他社会规范也有强制力，但是其他社会规范的强制力不具有国家强制的性能。
这种形式特征导致法律具有如下优点：
1．法律具有规范性；法律具有概括性，它是一般的、概括的规范，不针对具体的人和事，可以被反复适用；法律具有效率性，作用是高效率的。法律的规范性决定了它的效率性。法律通过规范性调整，可以对一切同类主体和同类行为起作用，每个人只需根据法律而行为，不必事先经过任何人的批准，因此是高效率的。
2．法律具有普遍性。法律是国家制定和认可的，在一国全部地域范围内对一切人和组织发生效力。法律的普遍性的程度不是一致的而是有差异的。
3．法律具有利导性。法律通过规定人们的权利和义务来分配利益，影响人们的动机和行为，进而影响社会关系。法律的利导性取决于法律上的权利和义务的规定是双向的。权利和义务互为范围和界限。权利以其特有的利益导向和激励机制作用于人的行为；义务则以其特有的约束机制和强制机制作用于人的行为。
4．法律具有强制性。法律以国家强制力保证实施。国家的强制力决定了法的强制性，强制性是强制的反映。
5．法律具有程序性。法律的强制实施都是通过法定时间和法定空间上的步骤和方法而得以实现的，都是由专门的机关依照法定的程序进行的。法律是强调程序、规定程序和实行程序的规范。
宪法学部分
一、名词解释(每小题4分，满分8分)
1．国家结构形式
【答案】1．国家结构形式是指特定国家的统治阶级(1分)根据一定原则采取的调整国家整体与部分、(1分)中央与地方相互关系的形式。(2分)
【考点分析】这是考察国家形式这一概念的内涵。包括三个采分点。从该题的给分方式分析，在平时的学习中对教材中的一些概念要仔细研究，即某个概念具体包括几层意义，这就是考试时的给分点。
【考生注意】不可将其与国家政权组织形式相混。对于名词解释的回答要尽可能地完整。
2．平等权
【答案】?2．平等权是宪法所规定的公民的一项基本原则，(1分)主要是指公民在法律面前一律平等，即公民一律平等地享有宪法和法律规定的权利；平等地履行义务，公民的合法权益受到保护，违法行为受到追究；不允许任何公民享有法外特权。(2分)我国公民的平等权还包括民族平等、男女平等的内容。(1分)
二、选择题(每小题1分，满分12分；含单项选择和多项选择，备选答案中至少有一项是符合题目要求的，请将答题纸上所选答案的字母涂黑；少选、多选、错选，该题不给分)
1．宪政的基本精神是__________。
A．建立有限政府B．树立宪法的最高权威C．宪法是宪政的前提D．宪法能够得到严格的遵守和执行
【答案】?A
【考点分析】通过宪法实现对权力的制约是宪法的基本追求，而权力受到良好限制的政治，即有限政府即是宪法得到实施的政治状态，建立有限政府应当为宪政的基本精神。
【考生注意】其他三个方面的表述都不能说是错的，但一定要把握住宪法的核心。
2．根据我国宪法的规定，连续任职不得超过两届的有_______。
A．国务院总理、副总理、国务委员、各部部长以及国务院秘书长B．国家主席、国务院总理、全国人大常委会委员长、全国人大常委会委员
C．国家主席、国务院总理、全国人大常委会委员长、中央军委主席及中央军委其他组成人员
D．国家主席、国务院总理、全国人大常委会委员长、最高人民法院院长、最高人民检察院检察长
【答案】D
【考点分析】根据我国宪法的规定，国家主席、国务院总理、全国人大常委会委员长、最高人民法院院长、最高人民检察院检察长均有连续任职不得超过两届的规定，以避免任职上的终身制。
【考生注意】(1)中央军委主席无任职期限的规定，这是一个很特殊的规定。(2)领导人有任期限制的机关共有五个，但每个机关领导人的范围不一样，有的包括副职，有的没有，平时在复习时要多加注意。
3．宪法的根本法地位表现在___________。
A．宪法规定国家最根本、最重要的问题B．宪法是制定普通法律的依据，是一切国家机关、社会团体和公民的最高行为准则
C．宪法所调整的社会关系与其他法律不同D．宪法的制定和修改程序比其他法律更加严格
【答案】ABD【考点分析】宪法是国家的根本法，这一地位表现三个方面：在内容上，宪法规定国家最根本、最重要的问题；在效力上，宪法的法律效力最高，是制定普通法律的依据，是一切公民、国家机关和社会团体的最高行为准则；在制定和修改程序上，宪法比其他法律更加严格。因此，本题的答案应当为ABD。
【考生注意】第3项是的表述也是正确的，但它不是宪法根本法的特征，只是宪法与其他法律的区别。
4．宪法的最高法律效力表现在_______。
A．宪法是制定普通法律的依据B．宪法是一切公民、国家机关和社会团体的最高行为准则
C．宪法规定国家最根本、最重要的问题D．通过或批准宪法的程序往往严于普通法律
【答案】AB【考点分析】宪法最高法律效力的含义包括两个方面：(1)宪法是制定普通法律的依据，任何普通法律、法规都不得与宪法的原则和精神相违背；(2)宪法是一切公民、国家机关和社会团体的最高行为规则。因此，本题的答案应为AB。
【考生注意】后面两项的表述也是正确的，但其不能说明题目所要考核的问题。这也提醒我们，在答题时，一定要注意题干的内容，而不可不看题干，直接看选择项，这是非常危险的，因为有的选择项本身的表述并没有错，但它与本题没有直接关系，不能选。
5：_________是18世纪末资产阶级在反封建革命斗争中的著名纲领性文件，以后成为法国宪法的序言。
A．《人权宣言》B．《独立宣言》C．《自由大宪章》D．《人身保护法》
【答案】A。
【考点分析】宪法是人权的保障书。法国资产阶级革命过程中以《人权宣言》作为反封建专制的重要武器和旗帜，并在1791年法国的第一部宪法中将其作为序言，以强调其重要地位和作用。
【考生注意】《独立宣言》是美国1776年制定的，后被马克思称为世界上第一个人权宣言。1215年的《自由大宪章》和1676年的《人身保护法》是英国的宪法性法律。
6．根据选举法，省、自治区、直辖市，设区的市、自治州的人民代表大会的代表，由_____产生。
A．上级任命B．下级委派C．直接选举D．间接选举
【答案】D。
【考点分析】我国选举法规定，我国只有县级以下(含县级)人大代表的选举由选民直接投票，实行直接选举，县级以上的人大代表的选举则是实行间接选举。因此，省、自治区、直辖市、设区的市、自治州的人民代表大会的代表是由间接选举产生。
【考生注意】在区别人大代表直接选举与间接选举时，只要记住县级以下的实行直接选举就可以，其他的都实行间接选举。同时要注意间接选举的含义。
7．任何公民，非经_________并由公安机关执行，不受逮捕。
A．人民检察院批准或者决定B．人民法院决定
C．公安机关批准D．国家安全机关批准
【答案】AB。
【考点分析】宪法第37条第2款规定，“任何公民，非经人民检察院批准或者决定或者人民法院决定，并由公安机关执行，不受逮捕。”所以，答案应选AB.考生注意决定机关与执行机关是不同的。
8．国家的最高监督权由_________行使。
A．最高人民法院B．最高人民检察院
C．全国人民代表大会D．全国人民代表大会常务委员会
【答案】C。
【考点分析】在我国，全国人大是最高国家权力机关，行使国家最高监督权，其内容包括两个方面：(1)监督各项法律、行政法规、地方性法规以及各种规章是否符合宪法的原则和条文的规定；(2)监督一切国家机关、武装力量、各政党和社会团体、各企事业组织的行为是否违反宪法。
【考生注意】最高人民检察院是国家的法律监督机关，不是行使最高监督权，它本身也要接受全国人大的监督。
9。由立法机关负责保障宪法实施的体制，起源于________。
A．英国宪法B．美国宪法B．法国宪法D．苏俄宪法
【答案】?A。
【考点分析】由立法机关负责保障宪法实施的体制起源于英国，英国宪法中的一个重要原则是“议会至上”，即认为议会是代表人民的民意机关，是主权机关。因此，作为立法机关的议会应当高于行政机关和司法机关，法律是否违宪，由议会来判断。
【考生注意】英国的宪法保障机制后被社会主义国家普通采用，包括第四项的苏俄宪法。而美国宪法与法国宪法采用的体制完全不同于这一体制。
10．根据宪法，我国实行民族区域自治的区域包括______。
A．自治区B．自治州C．自治县D．自治乡
【答案】ABC。
【考点分析】根据我国宪法的规定，我国实行民族区域自治的区域包括自治区、自治州、自治县3种，不包括民族乡。因此，本题的答案应为ABC.
【考生注意】在我国，民族乡虽然名字中有“民族”二字，但它不是我国宪法规定的民族自治地方。因此不可想当然地选择，一定要注意宪法中的准确表述。
11．_______是我国的根本政治制度。
A．社会主义制度B．人民民主专政制度C．民主集中制度D．人民代表大会制度
【答案】D。
【考点分析】在我国人民代表大会制是国家的根本政治制度。因为人民代表大会制度直接全面地表现了我国的阶级本质，是我国国家机构得以建立、健全和国家政治生活得以全面开展的基础，是其他政治制度的核心，而且反映了我国政治生活的全貌。
【考生注意】诸如人民民主专政是我国的国体、人民代表大会制是我国的政体等内容是我国宪法学中的一些基本判断，一定要注意。12．1803年，美国联邦最高法院通过审理_______一案，开创了由最高司法机构审查国会制定的法律是否符合宪法的先例。
A．麦卡洛克诉马里兰B．马伯里诉麦迪逊C．辛普森D．弹劾约翰逊总统
【答案】?B。
【考点分析】1803年美国联邦最高法院通过审理“马伯里诉麦迪逊”一案，开创了由最高司法机构进行违宪审查的制度。
【考生注意】这一题也告诉我们，司法审查制度并没有在美国宪法中直接规定，而是通过判断确立的。其他三个案件都是美国宪法中的重要案件，但与本题没有直接关系。
三、分析题(本题10分)
某市人民政府为筹措公路建设资金，加快市区街道改造步伐，发布了《关于营运性出租车收费问题的规定》。该规定要求，一切营运性出租车必须向交通管理部门交纳道路建设费、增容费200元，逾期不交者将追究法律责任。作为该市出租车司机的赵某认为，该规定属于乱摊派的范围，因而请求人民法院依据宪法和法律撤销这一规定。人民法院则认为，该规定属于市政府的行政规定，法院不能受理此案，并告知赵某向省政府和省人大反映情况。赵某则认为法院不履行职责，不公正，因而一定要法院受理此案。(请运用有关宪法和法律知识，对此案进行分析)
【答案】(1)某市人民政府发布的《关于营运性出租车收费问题的规定》属于在其职权范围内的行政命令。因为，根据我国宪法的规定，地方各级人民政府在本行政区域内，有权发布行政决定和命令，管理本行政区域内的行政工作，但不得与宪法、法律、行政法规和地方性法规相抵触。(3分)
(2)根据我国宪法的规定，公民对于任何国家机关及其工作人员有提出批评和建议的权利；对于任何国家机关及其工作人员的违法失职行为有向有关机关提出申诉、控告或者检举的权利。因此，赵某认为市政府的行政命令违法，有法律所规定的诉愿权。(2分)
(3)根据我国宪法和行政诉讼法的规定，人民法院只能对具体行政行为进行司法审查，而无权审查并撤销人民政府的行政命令。(1分)我国宪法规定，上级人民政府对下级人民政府、人民代表大会及其常务委员会对本级人民政府所作的行政决定和命令有权变更和撤销。(2分)因此，法院告诉赵某向省政府和人大反映情况是符合宪法和法律规定的。因为省政府是市政府的上级行政机关，领导和监督下级行政机关的工作，而人大及其常委会作为权力机关，有权监督行政机关的工作，(1分)赵某应当听从法院的司法建议，采用正确合法的途径反映情况，解决问题。(1分)
【考点分析】本题考察的内容实际包括宪法与行政法两部分的内容，但以宪法为主。在宪法中，它涉及到了公民的基本权利、人大的职权、地方行政机关的职权、人大与地方行政机关的关系等。
【考生注意】对于这类分析题，首先要仔细阅读题目，研究其每一个细节，注意其与宪法学中的哪些知识点有关系，即该题中涉及到哪些宪法上的问题，这是最关键的。然后再根据宪法学的知识对这些问题进行分析。注意的是，不要形成一个思维定式，即认为这些国家机关的行为都一定是错误的，而要对其予以客观分析。
法制史部分
一、填空题(本题共2题、4空，每空1分，满分4分)
1．夏商统治者在君权神授的理论基础上，提出了_____和_______的神权法思想。
【答案】天讨，天罚
【考点分析】本题考查夏朝的法制指导思想。夏商两代，天命神权观念，一直占支配地位，表现在司法上便是将原始宗教和神明审判相结合，形成“天讨，天罚”的思想。一方面，对于案件的定罪量刑通常通过神明裁判。另一方面，王作为最高的裁判者，出于巩固奴隶制社会制度的需要，把天上的神明裁判和人间的王的裁判合二为一，把“天讨，天罚，王罚”沟通起来借以增强王权。
【考生注意】夏商司法审判，由从重神权到重人事的倾向不断加强，但天讨和天罚思想，仍长期存在历代的司法文化并不断发生影响。本题与西周的“明德慎罚”，“敬德保民”思想联系识记。
2．三国两晋南北朝时期____、___制度的形成，标志着封建特权法制度的进一步发展。
【答案】八议和官当
【考点分析】三国两晋南北朝时期，豪门世族集团的势力日益膨胀，享有经济和政治特权，与这种状况相适应，维护世族门阀特权的法律制度――“八议和官当”制度，正式写入法律。
八议制度源与西周时期的“八辟之法”。三国曹魏新律开始将“八议”载入律文，以后历代法律均沿袭不改。“八议”是指法律规定的以下八种人犯罪，除十恶“重罪”以外，一般司法机关无权审判，应将所犯罪状及应议情况奏请皇帝裁决，由皇帝根据其身份及具体情况减免刑罚的制度，犯流罪以下可以减等处刑。这八种人是：议亲、议故、议贤、议能、议功、议贵、议勤、议宾。
“官当“是中国封建法律允许贵族和官僚用官品和爵位抵当徒流罪的一项法律制度，是封建司法特权原则在法律上的另一具体体现，南北朝时期《陈律》始有“官当”之制，从八议到官当，能够享受减免刑罚特权的范围进一步扩大。官当与八议和赎刑等制度的结合，对于保护垄断当时高官显爵的门阀世族更加周延。
【考生注意】本题考查三国两晋南北朝时期门阀世族的司法特权的法律制度。官当制度实施中区分公罪和私罪，“若犯公罪，各加一年当”，此外，“官当”是对“八议”以外的官吏的特殊保护。官当制度确立以后，隋、唐、宋朝的封建法典均予以沿用，明清法律虽未明确规定，但代之以罚俸、革职等一系列制度继续维护封建官僚的司法特权。
二、判断题(每小题1分，满分10分)
( )1．“质剂”是西周适用于买卖关系的契约形式。
【答案】√
【考点分析】“质剂”是西周的买卖契约形式。《周礼·地官·小宰》：“所卖买以质剂”，《周礼·地官·质人》记载有“质、剂”之别，其中“大市以质”，“小市以剂”。“质剂”是长短不同的两种契约券书，凡人口、牲畜之类的大宗交易谓以“大市”，
使用长券，即“质”，而器具珍异之物所使用较短的契券，即“剂”。质剂由官府制作，并由质人专门管理。
【考生注意】该题考查西周主要契约形式，并与借贷契约“傅别”相区分，其性质、制作形式和管理机构均与“质剂”不同
( )2．春秋时期，郑国执政子产“铸刑书”，是中国历史上第一次公布成文法。
【答案】√
【考点分析】《左传》昭公六年记载，公元前536年郑国执政子产“铸刑书于鼎，以为国之常法”，将法律条文铸在刑鼎上，公布与众，史称铸刑书。使郑国在向封建制转形的道路先迈了一步，这是中国法律历史上一件具有划时代意义的法律事件，它宣告了中国奴隶制法律形式的结束和封建成文法的诞生，拉开中华法系的序幕，为历代封建王朝的成文法的发展奠定了基础。
【考生注意】郑晋两国公布成文法的活动，分别称为“铸刑书“和”“铸刑鼎”，不要混淆。以上两个事件为标志，开创了新的法律形态——封建法律，标志着中国古代法律步入一个新的时代。
( )3．历史上有名的汉律60篇包括《九章律》、《傍章律》、《越宫律》、《朝律》和《约法三章》。
【答案】×
【考点分析】汉朝建立以后，高祖深感“三章之法不足以御奸”，故命令丞相萧何参照秦法，“取其宜于时者，作律九章”，即所谓《九章律》。《九章律》在秦律《盗律》、《贼律》、《囚律》、《捕律》、《杂律》、《具律》6篇基础上，增加《户律》、《兴律》、《厩律》3篇而成。《九章律》是两汉的基本法律。惠帝时，叔孙通为补充《九章律》所未涉及的官秩，仪品之制，编定了《傍章律》18篇；武帝时张汤制定《越宫律》27篇，以规范宫廷警卫诸方面的事项；赵禹制定《朝律》6篇，明定朝贺制度。以上四部分律，合为汉律60篇。故本题错误。【考生注意】汉律60篇是汉武帝以前所完成的正律即基本法律，不包括刘邦入关时期的《约法三章》，因为“三章之法不足以御奸”；也不包括汉武帝时期为加强中央集权进行的修补律令的活动。此外，汉代除正律以外，还有令、科等形式。
( )4．自唐律开始，中国法律就规定了亲亲得相首匿制度。
【答案】×
【考点分析】“亲亲得相首匿”，即汉代法律允许直系三代血亲之间和夫妻之间，除犯谋反、大逆等罪以外，有罪应互相首谋藏匿、包庇犯罪，不得向官府告发。对于此类容隐行为，法律不追究其法律责任，这种主张源于孔子的“父为子隐，子为父隐，直在其中”的思想。汉宣帝地节四年(公元前66年)，下诏宣布正式确立此项制度，根据这一规定，卑幼首匿尊长，不负刑事责任，尊长首匿卑幼犯罪，还可以通过上请减免，其他罪不负刑事责任，自此以后为后世封建法典所沿袭并不断发展。
【考生注意】代表法律儒家化的这一原则，在汉初有所体现，汉武帝以后，逐渐在司法过程中普遍使用，至汉宣帝正式确立。故此制度不是唐律中所确立。
( )5．“五朝会典”是指《唐六典》、《大明会典》等五个朝代的会典。
【答案】×
【考点分析】为实现国家机关的各项活动纳入“有典有则”的规范化、制度化，清朝政府仿效明朝，致力于会典的编纂和修订工作。先后出现了《康熙会典》《雍正会典》《乾隆会典》《嘉庆会典》《光绪会典》统称《大清会典》或者《五朝会典》。在内容上，《大清会典》详细记载清朝各级国家机关的职掌、事例、活动规则与有关的制度，在编纂上遵循“以典为纲，以则例为目的原则”。《大清会典》是清朝行政立法的总汇，不仅是中国封建时代立法的完备形态，也是清朝立法上的成就。
【考生注意】本题考查清朝行政立法的基本知识。因为《五朝会典》是有清一代所记载的国家基本制度，而不是唐宋元明清等五个朝代的会典，因此本题是错误的。(请尊重知识产权，本文由北京xxx学校提供)
( )6．《大元通制》是元英宗时期制定的一部较为完备的法典。
【答案】√
【考点分析】元英宗至治三年(1323年)颁行《大元通制》，改法典的内容有四：诏制(94条)、条格(1151条)、断例(717条)、别类。防唐宋法典篇目，分为名例、卫禁、职制、祭令等20篇。它较为全面的反映了元朝法制的基本状况。《大元通制》始元朝法典遂至定型。
【考生注意】《大元通制》是元代中央政府颁行的重要法典，不同于《元典章》，后者是一部有当时地方官府汇编而成的法规大全。( )7．明朝实行“重其所重”的原则，加重了对伦理教化方面犯罪的处罚。
【答案】×
【考点分析】明朝实行“重其所重，轻其所轻”的刑罚适用原则。在“重典治国”的原则指导下，明朝的刑法侧重反逆和官吏贪污、渎职犯罪。清代薛允升在其著作《唐明律合编》中指出：明律多承袭唐律的内容，但“轻其所轻、重其所重”。明律主要加重了对一些重点犯罪的镇压即“贼盗及有关币帑钱粮等事”。明律较唐律为重；另一方面，明律对“大抵事官典礼及风俗教化等事”的处罚，唐律较明律为重。
【考生注意】唐明律比较中，得出“重其所重，轻其所轻”的刑罚适用原则。说明两者在对伦理教化方面的犯罪，明朝比唐朝减轻处罚，体现明代统治者依靠重刑主义维护封建专制的同时，使刑事镇压具有更强的针对性，故本题错误。
( )8．1906年，清政府改刑部为法部，作为全国最高审判机关。
【答案】×
【考点分析】清末变法修律过程中进行了官制改革，1906年11月6日清庭发布“厘定官制谕”，对包括刑部在内的中央官制进行调整合改革，刑部改为法部，掌管全国司法行政事务，改大理寺为大理院作为全国最高审判机关。
【考生注意】清末官制改革，改革后刑部改为法部，不在承担全国最高审判机关的职能，改由大理院承担。
( )9．中华民国南京临时政府制定的第一个宪法文件是《中华民国宪法》。
【答案】×
【考点分析】《中华民国临时政府组织大纲》是辛亥革命胜利后各省都督府代表会议通过的关于筹建中华民国临时政府的纲领性文件，它虽然是南京临时政府制定的一部政府组织法，但起着临时宪法的作用，因为它确定了中华民国的基本政治体制，实行三权分立原则，所以可以说：《中华民国临时政府组织大纲》是南京临时政府制定的第一部宪法文件，虽然在形式上并不十分完备，但它第一次以法律的形式确认了共和政体，宣告了封建专制制度的灭亡，因而具有进步意义，并成为以后制定《中华民国临时约法》的基础。
【考生注意】《中华民国临时政府组织大纲》，虽名为组织法，但在当时起着临时的作用，并成为以后并成为以后制定《中华民国临时约法》的基础。而且以上两者在内容上呈现出不同的特点，如前者是总统制，而后者是责任内阁制，这些特点是当时政局急剧变化的反映。( )10．1934年1月，工农民主政权对《中华苏维埃共和国宪法大纲》的主要修改是增加了“同中农巩固的联合”条文。
【答案】√
【考点分析】1934年1月的中国工农兵代表大会第二次会议对《中华苏维埃共和国宪法大纲》作了某些修改，最主要的是在第一条内增加了“同中农巩固的联合”条文。这是吸收修订前的教训，也是以毛泽东为代表的正确路线同王明错误路线坚决斗争的结果。
【考生注意】《中华苏维埃共和国宪法大纲》是第一部由劳动人民制定、确保人民民主制度的根本法，又是中国人民反帝反封建的伟大纲领，修订以后的《大纲》的颁行，调动了苏区人民的积极性，为新民主主义宪政的发展积累了宝贵经验。(请尊重知识产权，本文由北京xxx学校提供)
三、单项选择题(每小题1分，满分8分)
1．西周时期审判案件时判断当事人陈述真伪的五种方式，称为( )
A.五过
B.五听
C.五刑
D.五善
【答案】B
【考点分析】“五听”又称“五声”，西周经过长期的司法实践，总结出运用察言观色进行审讯以判断当事人陈述的真伪的方式。《周礼·秋官·小司寇》：“以五声听狱讼，求民情。一曰辞听，二曰色听，三曰气听，四曰耳听，五曰目听”。五听是古代司法审判的经验总结，虽然近于主观，但比夏商神明裁判前进了一大步。说明西周注意司法心理运用到实践。西周以后历朝的司法实践基本上沿用了“五听”制度。“五过”即《尚书·吕刑》所记载的刑罚之一。“五善”等作为考查官吏政绩的五种形式。
【考生注意】本题考查西周的诉讼审判制度，即“五听”，对被讯问者的感观反映而确定的其陈述真假作为审判证据，从而决定取舍。2．秦朝把杀伤、盗窃等危害封建统治的犯罪称为( )
A.家罪
B.公罪
C.公室告
D.非公室告
【答案】C
【考点分析】秦时的诉讼方式根据犯罪的性质和诉讼当事人的身份区分为“公室告”和“非公室告”。《睡虎地秦墓竹简、法律答问》：凡“贼杀人、盗他人”为公室告，即杀人、伤害或盗窃罪可以向官府告发，官府必须受理这些案件，但法律又作了另外规定：“子盗父母、父母擅杀、刑、髡子及奴妾不为公室告”；“非公室告”：秦律中“公室告”的对称，法律答问：“主擅杀刑、髡其子、臣妾，是谓非公室告”，“子告父母，臣妾告主，非公室告勿听”，即家主擅自杀死、刑伤其子或奴婢成为“非公室告”不予受理。如仍控告，控告者有罪。子控告父母，奴婢控告主人属于非公室告，不予受理。“公罪”即私罪的对称，即官吏因公事而犯罪。《唐律·名例》注：“公罪谓缘公事致罪，则无私曲者”。《唐律》规定公罪从重处罚。“家罪”即家族成员违背家族法规或者宗法伦理而应承担刑事责任的犯罪，与“私罪”不同。【考生注意】本题考查秦朝的诉讼形式，“公室告”与“非公室告”对应。“公罪”与“私罪”相对应，均指官吏犯罪，“家罪”是指非官吏的家庭成员之间因侵犯人身或者财产的犯罪。
3．明朝创设的耻辱刑是( )
A.充军
B.发遣
C.枷号
D.廷杖
【答案】C
【考点分析】明代在五刑之外又增加了“枷号”刑，皇帝和宦官为了滥施淫威，常把“枷号”作为羞辱大臣的惩罚。英宗时创设，又称“枷示”、“立枷”，即在罪犯颈项套枷，枷上表明犯人的姓名、所犯罪状，令其监外示众。倍受羞辱痛苦的刑罚，属于耻辱刑的一种，结果与死刑无异。“充军”明代发展了源自宋元的充军刑。“充军”就是罚犯人到边远地区强迫性的屯种或者充实军伍，是轻于死刑，重于流刑的一种刑罚。“发遣”是清代特别创立的一种仅次于死刑的重刑即将罪犯发配的边疆地区给驻防八旗官兵当差为奴的刑罚，是一种比充军重的刑罚，“发遣”的对象是犯徒罪以上的文武官员。廷杖是明代的律外重刑，即皇帝在朝廷上敕令杖打大臣，由太监指挥用刑，是专门惩罚触犯皇权的官员的特殊刑种，廷杖之名始见三国时期的东吴，明太祖朱元璋时创设为常刑，以此种手段羞辱朝臣的做法，体现了皇权的专制权威。
【考生注意】本题考查明代创立的属于例外执行的耻辱刑，因充军是流刑的发展，廷杖源于东吴，不属于耻辱刑，发遣是清代的例外重刑，故仅答案C符合题意。
4．在抗日民主政权后期制定的各种宪法性文件中，最有代表性的是( )
A.《抗日救国十大纲领》???
B.《陕甘宁边区抗战时期施政纲领》
C.《陕甘宁边区施政纲领》
D.《陕甘宁边区宪法原则》
【答案】C
【考点分析】本题四个选项中均是抗日民主政权制定的宪法性文件，均有保障抗战，加强团结，健全民主，发展经济，普及文化教育的规定。但抗日后期《陕甘宁边区施政纲领》增加了“三三制”，三三制的政权组织形式和保障人权等崭新内容，全面系统反映了抗日各个民族统一战线的要求和抗战时期的宪政主张，是实践经验的科学概括与总结，从而成为当时抗日民主政权制定的最具代表性的宪法性文件。【考生注意】本题考查抗战后期的抗日民主政权的宪法性文件。由于《陕甘宁边区施政纲领》全面和崭新的内容最具有代表性，故选C 5．唐朝中央司法审判机关为( )
A.大理寺
B.御史台
C.刑部
D.法部
【答案】A
【考点分析】唐朝中央设置为大理寺、刑部、御史台三大司法机构。大理寺以正卿和少卿为正副长官，下设正、丞、司直等，职掌中央司法审判机关，审理中央百官与京师徒刑以上案件，对刑部移送的地方死刑案件有重审权。刑部是中央司法行政机关，其正副长官为尚书和侍郎，职掌案件复核权，即负责复核大理寺判决的徒、流刑案件，以及州县判决的徒刑以上案件。御史台既是中央行政监察机构，也是中央法律监督机构，其正副长官为御史大夫和御史中丞。御史台掌纠察弹劾百官违法之事，同时负责监督大理寺和刑部的司法审判活动。另外也参与重大案件的审查。法部是清末司法体制改革中改刑部为法部，掌管全国司法行政事务，使行政与司法分立，所以它是清末司法机关调整的产物，故本题选A
【考生注意】本题考查唐朝中央司法审判机关即大理寺，而司法机关是大理寺、刑部、御史台三机构的总称，简称“三法司”。而法部是清末官制改革由刑部所调整负责司法行政。(请尊重知识产权，本文由北京xxx学校提供)
6．清政府在1911年1月25日公布的( )是中国历史上第一部近代意义上的专门刑法典。
A.《大清律例》
B.《大清现行刑律》
C.《大清新刑律》
D.《暂行新刑律》
【答案】C
【考点分析】《大清新刑律》是清政府于1911年1月公布的中国历史上第一部近代意义的专门刑法典，原称《钦定大清刑律》，它与大清现行刑律相比较，前者在形式和内容上有较大的改动，它大量的吸收借鉴和采用了西方资产阶级的刑法原则、刑罚制度和立法形式，摒弃了以往诸法合体的编纂形式，而采用西方的刑法典的体力，以罪名和刑罚等专属范畴的条文作为法典的唯一内容，并将法典分为总则和分则两部分，因而使其成为一部纯粹的刑法典，但其后附有体现浓厚封建色彩和维护封建专制的《暂行章程》五条。《大清现行刑律》是清政府变法修律过程中一部过渡性刑法典，只是从形式上将《大清律例》进行局部修订，无论是在表现形式、法典结构以及具体内容都不具有近代意义的专门刑法典的性质。《大清律例》是清朝的封建基本法典，代表封建法典的最高成就。《暂行新刑律》是民国北洋政府对《大清新刑律》的修订称为《中华民国暂行新刑律》，作为刑事基本法加以适用。其篇章体例一如《大清新刑律》，并无改变。
【考生注意】本题考查近代第一部专门刑法典大清新刑律，无论是在表现形式、法典结构以及具体内容都具有近代意义的专门刑法典的性质。其余均不符合题意。
7．中国历史上第一部比较系统的封建成文法典是( )
A.《吕刑》
B.《法经》
C.《禹刑》
D.《唐律》
【答案】B
【考点分析】魏李悝为保障变法的顺利进行“撰次诸国法”即考查各国成为法，吸收各国立法经验，制定出魏国的基本法《法经》。《法经》原文早已经失传，在篇目结构上，《法经》共有6篇：－为《盗法》，二为《贼法》，三为《囚法》或者《网法》，四为《捕法》，五为《杂法》，六为《具法》。其中《盗法》、《贼法》是关于危害国家安全、危害他人及侵财产的法律规定。李悝认为“王者之政，莫急于盗贼”，所以将《盗法》和《贼法》列在法典之首。《囚法》是关于囚禁和审判罪犯的法律规定，《捕法》是关于追捕盗贼及其他犯罪者的法律规定，《囚法》、《捕法》多属于诉讼法的范围，《杂法》是关于盗贼以为的其他犯罪与刑罚的规定。主要规定了“六禁”。《具法》是关于定罪量刑中从轻从重等法律原则的规定，起着“具其加减”的作用，相当于近代法典中的总则部分，《法经》规定了各种主要罪名，刑罚及相关的法律适用原则，涉及的内容已比较广泛，其基本特点在于维护封建专制政权，保护地主的私有财产和奴隶制残余，并且贯彻了法家“轻罪重刑”的思想。《法经》作为中国历史上第一部比较系统，比较完整的封建成文法典，在中国封建立法史上，具有重要的历史地位。《吕刑》是周穆王为革新政治，命令当时吕国的诸侯兼周王朝司寇的吕候作“吕刑”。后因吕国改称甫，所以“吕刑”也称“甫刑”。“吕刑”是西周中期具有代表性的法典，其具体内容已不可考，但《尚书·吕刑》篇中记载了此次穆王命吕侯进行法律改革的情况。《吕刑》篇虽不是吕侯原著的法典，但却是根据西周官方档案所整理的历史文献，其主要几容与穆王所处的时代背景相符，也符合周初以来一贯的刑法指导思想，因而可据以剖析吕候所作的刑书。《吕刑》继承并贯彻周初明德慎罚的指导思想，论证了敬德于刑，以刑教德的重要性，《吕刑》强调“明于刑之中”，提出根据形势援法酌情的定罪量刑原则，所谓“刑罚是世轻世重”、“惟齐非齐，有伦有要”。《吕刑》所反映的周朝法制是奴隶制法制的成熟形态，是在总结商和周前期法制建设经验基础上的重大发展。《禹刑》是夏朝法律制度的总称。《唐律》是封建法典的典型代表，体现了中华法系伦理法的特色。(请尊重知识产权，本文由北京xxx学校提供)
【考生注意】本题考查中国历史上几部著名的法典，其中《法经》是第一部比较系统完整的封建成文法典，《唐律》等后世封建成文法典均是对法经的完善和进一步总结，是封建立法的杰出代表，《吕刑》所反映的周朝法制是奴隶制法制的成熟形态，不要混淆，请注意其区别。
8．1864年清政府和英、美、法三国驻上海领事协议内设立特殊审判机构，称为( )
A.化外人
B.会审公廨?
C.观审处
D.领事法院
【答案】B
【考点分析】会审公廨，又称会审公堂。1864年清政府与英法美等国的领事在租界内设立的专门审判机构，正式形成“会审公廨”的制度。按1868年的《上海洋泾浜设官会审章程》规定，“会审公廨“名义上是中国官府派驻租界的基层法庭，凡遇诉讼牵涉外国人，必应到案者必经领事官员会审；凡中国人与外国人间的诉讼案，若被告系有约国人，尤其本国领事裁判，若被告是无约国人，必须由其本国领事陪审，实际上所谓会审，只是空有其名，甚至租界内纯粹中国人之间的诉讼最终也须外国领事观审并操纵判决，这一制度相继在各租界内实行，“会审公廨”实际上是领事裁判权制度的延伸和发展，它严重破坏了中国的司法主权。“化外人”指对中国境内的外国人的法律称谓，最早见于《唐律》。《唐律疏议·名例》卷六：“诸化外人，同类相犯者，各依本俗法；异类相犯者，以法律论。”《疏议》曰：“化外人，谓蕃夷之国，别立君长者，各有风俗，制法不同。岂有同类相犯者，须问本国之制，依其俗法断之。异类相犯者，若高丽与百济相犯之类，各以国家法律论之。”即同一国家侨民在中国犯罪，按其本国法律处断，实行属人主义原则；不同侨民之间相犯，或者唐朝人与外国人相犯，按照唐律处刑，实行属地主义原则。宋沿用唐的规定，明清律中的“化外人”指“外夷来降之人及收捕夷寇”。明清律规定凡“化外人”犯罪者依据明律或者清律处理，反映出明清统治者在“化外人”犯罪处理的变化，体现明清统治者对封建专制的高度加强。“观审处”1864年在租界成立的一中国法庭审理除享有领事裁判权的国家侨民为被告人的一切案件，凡涉及外国人的案件，外国领事均可派员观审。但1876年《烟台条约》签订以后，西方列强强迫中国政府接受观审制度，即原告是外国人，被告是中国人的案件中，原告所属国的领事官员，也有权前往观审，中国承审官应以观审之礼相待，这种制度是原有领事裁判权的扩充，是对中国司法主权的粗暴践踏。领事法院：西方侵略者在海外建立的司法系统，设立于领区，由领事兼理司法，一般作为一审的基层法院。
【考生注意】本题考查除“化外人”以外的、涉及领事裁判权的制度，它们都是领事裁判权的扩充和延伸，注意“会审”和“观审”的区别，在于原被告的不同，领事法院作为一审法院，由领事来裁判，以上三者，均是中国司法主权丧失的标志，而《唐律》中关于“化外人”的规定，标志者清末以前中国司法主权的完整和独立。(请尊重知识产权，本文由北京xxx学校提供)
四、名词解释(每小题4分，满分8分)
1．唐律疏议
【答案】：《唐律疏议》原称《永徽律疏》或者《律疏》。唐高宗李治永徽二年(公元651年)，长孙无忌等人在《贞观律》的基础上撰定律令，同年完成12篇500条的《永徽律》，颁行天下，永徽3年长孙无忌等人奉命又制定律疏，对律文进行逐条逐句的权威性的法律解释，目的在于说明法条的精神及专门术语的概念，以期各级执法之吏通晓律文，准确适用援引，永徽4年完成，共30卷，附于律文之后，于律文同时颁行，附予律文同等的法律效力，称为《永徽律疏》，元代以后称为《唐律疏议》，它是我国到目前保存下来最早最完整的封建法典，成为中国封建法典的标志，表现高超和成熟的立法技术，具有典型性，对后世封建各个王朝的立法产生深刻影响，同时作为中华法系的典型代表，对亚洲特别是东南亚各国产生重要影响。《唐律疏议》的特点“一准乎礼”继承和发展以往礼法并用的统治方法和立法经验，是法律内容“一准乎礼”，真正实行了礼与法的统一。此外，《唐律疏议》是我国古代律学或者注释法学的集大成者，全面和集中体现了律学的发展成就。由以上可见，唐律不仅在中国法律史上，而且在世界法律史上都占有重要的地位。
【考点分析】本题考查《唐律疏议》立法背景、制定过程、内容、历史地位及其作用。在解释中尤其是阐明唐永徽年间对永徽律所作的疏议部分，与律文具有同等效力，此外，唐律的历史地位和影响，也应不可缺少。
【考生注意】应注意《永徽律》和《永徽律疏》，本题考查后者，解释应简明扼要，详略得当，做到全面而不芜杂，系统而又深刻。2．马锡五审判方式
【答案】：马锡五在担任陕甘宁边区陇东专署专员兼边区高等法院陇东分庭庭长期间，在巡回审判中贯彻群众路线，深入农村，调查研究，实事求是的了解案情；依靠群众，教育群众，尊重群众意见；方便群众诉讼，手续简便，不拘泥于形式。他依靠群众纠正错案，解决疑难案件，被人民群众誉为“马青天”。他的审判工作经验被总结为“马锡五审判方式”。
“马锡五审判方式”是把中国共产党群众路线的工作方针创造性的运用到审判工作当中去的司法民主的崭新形式。党的整风运动为其产生奠定了基础，群众智慧是其产生的力量源泉。这一方式是在巡回审判基础上成长起来的，是司法工作的一面旗帜。它的出现和推广，培养了大批优秀的司法干部，解决了积年疑难案件，减少争讼促进团结，利于生产保证抗日，使新民主主义司法制度落到实处。
【考点分析】把群众路线的工作方法，运用到司法中，产生的民主的司法审判制度，它是在巡回审判的基础上成长起来的，注意这种审判方式所产生的历史背景和具体特点。(请尊重知识产权，本文由北京xxx学校提供)
【考生注意】这种制度，主要运用于抗日民主政权，为其司法制度的建立和完善作出了重大贡献，这种崭新的民主审判方式，有其历史意义，它有别于当时国民党统治区的司法审判制度，又有别于建国后的审判方式。
2001年全国法律硕士专业学位研究生入学联考专业基础课试题
刑法学部分
一、填空题(本题共5小题、10空，每空1分，满分10分)
1．享有( )和( )的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。
【答案】外交特权豁免权
【考点分析】本题考查的知识点是：享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任。《刑法》第11条规定：“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。”这是我国刑法关于享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任的规定。根据国际条约和国际惯例，有外交关系的各国之间赋予有关外交人员享有外交特权和豁免权。这些外交人员如果有人犯罪，其刑事责任通过外交途径解决，不适用所在国的刑法，故本题的正确答案是外交特权和豁免权。
【考生注意】我国刑法第11条的规定，只能适用于享有外交特权和豁免权的外国外交人员。如果是没有外交特权和豁免权的外国人在我国领域内犯罪，仍应按照刑法第6条的规定，适用我国刑法。
2．又聋又哑的人或者( )犯罪，可以( )、减轻或者免除处罚。
【答案】盲人从轻
【考点分析】本题考查的知识点是：生理缺陷人的刑事责任能力。我国《刑法》19条规定：“又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚。”根据这一规定，本题的正确答案是盲人和从轻。
3．管制的期限，为( )以上( )以下。
【答案】三个月二年
【考点分析】本题考查的知识点是：管制刑的期限。《刑法》第38条规定：“管制的期限，为三个月以上二年以下。被判处管制的犯罪分子，由公安机关执行。”根据这一规定，本题的正确答案是三个月和二年。
【考生注意】本题是一道法条题的题目。对于直接复述法条内容的法条题而言，最关键的是准确，要作到一字不错。以本题为例，有考生作答：三月、两年，这样的回答，两个填空都是错误的，尽管该考生可能对管制刑的期限问题非常清楚，但由于没有作到回答精确，白白丢失了两分。
4．追诉期限从( )起计算；犯罪行为有连续或继续状态的，从犯罪行为( )起计算。
【答案】犯罪之日终了之日
【考点分析】本题考查的知识点是：追诉期限的计算。《刑法》第89条规定：“追诉期限从犯罪之日起计算；犯罪行为有连续或者继续状态的，从犯罪行为终了之日起计算。在追诉期限以内又犯罪的，前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算。”根据这一规定，本题的正确答案是犯罪之日和终了之日。
5．组织、领导、参加黑社会性质组织罪，是指组织、领导或者参加以( )、( )或者其他手段，有组织地进行违法犯罪活动，称霸一方，为非作恶，欺压、残害群众，严重破坏经济、社会生活秩序的黑社会性质组织的行为。
【答案】暴力威胁
【考点分析】本题考查的知识点是：组织、领导、参加黑社会性质组织罪的概念。《刑法》第294条第1款规定：“组织、领导和积极参加以暴力、威胁或者其他手段，有组织地进行违法犯罪活动，称霸一方，为非作恶，欺压、残害群众，严重破坏经济、社会生活秩序的黑社会性质的组织的，处三年以上十年以下有期徒刑；其他参加的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。”根据这一规定，本题的正确答案是暴力和威胁。
二、判断题(本题共10小题，每小题1分，满分10分)
1．罪责自负、主观与客观相统一、惩办与宽大相结合，是我国刑法明文规定的三项基本原则。
【答案】错误
【考点分析】本题考查的知识点是：法定的刑法基本原则。我国《刑法》第3条、第4条、第5条分别规定了罪刑法定原则、刑法适用平等原则和罪责刑相适应原则，这三个基本原则就是刑法明文规定的基本原则，刑法其他的基本原则如本题中所给的主客观相统一原则、惩办与宽大相结合原则尽管也是刑法基本原则，但不是法定的基本原则。所以，本题的题面是错误的。
2．无意识的危害社会的动作不属于刑法意义上的危害行为。
【答案】正确
【考点分析】本题考查的知识点是：危害行为的特征。刑法理论上所讲的危害行为具有两个特征：(1)必须是对社会有危害性的，为刑法所禁止的行为；(2)必须是表现人的犯罪心理态度的行为。如果行为在客观上造成某种危害结果，但不是在自己的心理支配下实施的，就是无意识的行为，无意识的行为或者动作不具有刑法意义，不能被追究刑事责任，不是危害行为，所以本题的题面是正确的。
3．同时实施犯罪而故意内容不同，不构成共同犯罪。
【答案】正确
【考点分析】本题考查的知识点是：共同犯罪的主观特征。在主观要件上，构成共同犯罪要求各共同犯罪人必须具有共同的犯罪故意。共同的犯罪故意，要求各共同犯罪人具有共同的认识因素和意志因素。共同犯罪故意是二人以上共同实施同种犯罪的故意，也就是同一犯罪构成范围内的故意。如果各犯罪人并非出于同种犯罪的故意而实施犯罪行为，则不构成共同犯罪。如一人出于伤害的故意，一人出于杀人的故意，即使是同时或者先后对同一对象实施杀伤行为，也不能视为共同犯罪。所以，本题的题面是正确的。
【考生注意】在共同犯罪主观要件中，各共同犯罪人都具有共同犯罪故意，共同犯罪故意内容相同，只是要求各共同犯罪人的共同犯罪故意是同一犯罪构成范围内的故意。这就是说，共同犯罪故意，并不要求故意的形式与具体内容完全相同，而只须在刑法规定的范围内相同即可。从共同故意的形式来说，既可以表现为各行为人都有犯罪的直接故意，也可以表现为各行为人都有犯罪的间接故意，还可以表现为直接故意与间接故意的结合。例如，甲、乙均与丙有仇，遂共谋在丙家的水缸中投放农药毒杀丙。甲明知丙家还有丙的两个儿子与丙一起居住，但希望将其儿子一并毒死。乙则并非希望毒死丙的儿子，而是认为丙的儿子可能经常外出，也许不会饮水缸中的水，但如果毒死了丙的儿子也不违反乙的意志，即乙对丙的儿子的死亡持无所谓的放任态度，而只希望毒死丙。结果该日正好只有丙的两个儿子在家，二人均饮水中毒死亡。在此案中，虽然甲、乙二人对丙的儿子的死亡一个是直接故意，一个是间接故意，但仍然成立共同的杀人故意，构成故意杀人罪的共同犯罪。就故意的具体内容而言，只要求各共同犯罪人具有法定的认识因素和意志因素，即使故意的具体内容不完全相同，也可成立共同犯罪。例如，实行犯与教唆犯的故意，在具体内容上可能有所不同，但不影响共同犯罪的成立。
4．故意杀人罪、故意伤害罪、盗窃罪、诈骗罪，均为结果犯。
【答案】正确
【考点分析】本题考查的知识点是：结果犯的含义。结果犯是犯罪既遂的具体形态之一。结果犯以法定的危害结果是否实际发生为区分犯罪既遂和犯罪未遂的基本标准。所谓法定的犯罪结果，是指犯罪行为通过对犯罪对象的作用给犯罪客体造成的物质性的、可测量的、有形的损害结果。我国刑法分则中规定的故意杀人罪、故意伤害罪、盗窃罪、诈骗罪，都是有法定危害结果的结果犯：故意杀人罪的法定危害结果是死亡结果，故意伤害罪的法定危害结果是伤害结果，盗窃罪和诈骗罪的法定危害结果是数额较大的财物被非法占有的结果。所以，本题的题面是正确的。
【考生注意】犯罪既遂的具体形态是法律硕士入学考试常考的知识点之一。对这一问题，考生不仅应当掌握结果犯、危险犯、行为犯的含义，还应当掌握刑法分则规定的典型的结果犯、危险犯和行为犯的具体犯罪。
5．必要的共犯，是指刑法分则规定的只能以三人以上的共同犯罪行为作为犯罪构成的犯罪。
【答案】错误
【考点分析】本题考查的知识点是：必要的共犯的含义。必要的共犯是共同犯罪与任意的共犯相对的一种形式，所谓必要的共犯，是指刑法分则规定只能以二人以上的共同行为作为犯罪构成要件的犯罪。换言之，必要的共同犯罪是只能以共同犯罪形式存在的犯罪，不可能存在单独犯罪形式的犯罪。根据我国刑法的规定，必要共同犯罪分为以下两种形式：(1)聚众性共同犯罪。这是指以向着同一目标的多数人的聚合行为作为犯罪构成必要要件的共同犯罪，如刑法第317条规定的组织越狱罪、聚众劫狱罪等。这种共同犯罪的特点是：第一，人数较多；第二，参与犯罪者的行为方向相同；第三，参与的程度和形态可能不同，如有的是参与组织、策划、指挥，有的只是参与实行犯罪活动。(2)集团性共同犯罪。这是指以组织、领导或者参加某种犯罪集团为犯罪构成要件的犯罪，如刑法第120条规定的组织、领导、参加恐怖组织罪、第294条规定的组织、领导、参加黑社会性质组织罪等。对必要的共同犯罪，应根据刑法分则规定的有关犯罪的条文处理，不必适用刑法总则的共同犯罪条款。结果犯是犯罪既遂的具体形态之一。结果犯以法定的危害结果是否实际发生为区分犯罪既遂和犯罪未遂
的基本标准。由于必要的共同犯罪是只能以共同犯罪形式存在的犯罪，而构成共同犯罪的主体要件是两个以上具有刑事责任能力、达到刑事责任年龄的自然人，所以，必要的共同犯罪在主体上只要求二人以上即可，本题的题面是错误的。
【考生注意】考生应注意的是，对于聚众性犯罪而言，并非所有罪名中包含“聚众”二字的犯罪就是属于必要共同犯罪，有的犯罪的名称中虽有“聚众”二字，但并不是必要的共同犯罪。如刑法第291条规定的聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序罪，其主体仅限于聚众的首要分子，其他参加人员不构成犯罪，当该罪的首要分子只有一人时，就无所谓共同犯罪。因此，该罪不是必要的共同犯罪。
6．具有提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻处罚或者减轻处罚。
【答案】正确
【考点分析】本题考查的知识点是：立功的表现形式、一般立功与重大立功的区别及一般立功的刑事责任。《刑法》第68条第1款规定：“犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚；有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。”根据这一规定，我国刑法中的立功分为一般立功和重大立功两种。一般立功与重大立功的直接法律后果是，两者依法受到的从宽处罚程度有所不同。根据有关司法解释的规定，犯罪分子检举，揭发他人犯罪行为，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭发同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，经查证属实；提供侦破他案件的重要线索，经查证属实；阻止他人犯罪活动；协助司法机关抓捕其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)；具有其他有利于国家和社会的突出表现的，应当认定为有立功表现。这是一般立功的表现形式。犯罪分子检举、揭发他人重大犯罪行为，经查证属实；提供侦破其他重大案件的重要线索，经查证属实；阻止他们重大犯罪活动；协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人(包括同案犯)；对国家和社会有其他重大贡献等表现的，应当认定为有重大立功表现。前述所称“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”的标准，一般是指犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内有较大影响等情形。这是重大立功的表现形式。从本题题目看，题目所给出“提供重要线索，从而得以侦破其他案件”的立功表现，并未特别说明是“重大案件”，显然只是一般立功，所以，本题的题面是正确的。
7．对于累犯，不适用减刑。
【答案】错误
【考点分析】本题考查的知识点是：累犯的法律后果。根据刑法的有关规定，对于累犯，除要从重处罚之外，还有两个法律后果，即不得宣告缓刑，不得被假释。但是，刑法并未禁止对累犯的减刑，也就是说，如果累犯在服刑期间，符合减刑的有关条件，可以被减刑；如果累犯在服刑期间有重大立功表现，还应当被减刑。所以，本题的题面是错误的。
8．特赦是对于受罪刑宣告的特定犯罪分子免除其刑罚的全部或部分的执行，所以，特赦后再犯罪的，不构成累犯。
【答案】错误
【考点分析】本题考查的知识点是：特赦的含义及特赦与大赦的区别。特赦，是指国家对特定的犯罪分子的赦免，即对于受罪刑宣告的特定犯罪分子免除其刑罚的全部或部分的执行。这种赦免只赦其刑，不赦其罪。大赦，是指国家对不特定的多数犯罪分子的赦免。其效力及于罪与刑两个方面，即对宣布大赦的犯罪，不再认为是犯罪，对实施此类犯罪者，不再认为是犯罪分子，因而也不再追究其刑事责任。已受罪刑宣告，宣告归于无效；已受追诉而未受罪刑宣告的，追诉归于无效。一般而言，大赦与特赦的主要区别是：(1)大赦是赦免一定种类或不特定种类的犯罪，特赦是赦免特定犯罪人。(2)大赦即可实行于法院判决之后，也可实行于法院判之前；特赦只能实行于法院判决之后。
(3)大赦既可赦其罪，又可赦其刑；特赦只能赦其刑。(4)大赦后再犯罪不构成累犯；特赦后再犯罪的，如果符合累犯条件，则构成累犯。我国《刑法》第65条第1款规定：“被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。”在这里，所谓“赦免以后”的赦免，就是指特赦，所以，本题的题面是错误的。
9．持刀致人死亡的一定构成故意杀人罪。
【答案】错误
【考点分析】本题考查的知识点是：故意杀人罪与其他相近犯罪的区别。持刀致人死亡的情况大致包括四种：(1)行为人出于杀人的故意持刀致人死亡，在这种情况下，构成故意杀人罪；(2)行为人出于伤害的故意持刀致人死亡，在这种情况下，由于行为人不具有杀人的故意，所以行为人的行为不能构成故意杀人罪，而是构成故意伤害(致死)罪；(3)行为人出于抢劫的故意持刀致人死亡，在这种情况下，由于行为人是在抢劫故意支配下实施持刀致人死亡行为的，持刀致人死亡行为只是抢劫的手段行为，是抢劫罪实行行为的一部分，故行为人的行为构成抢劫罪；(4)行为人出于过失持刀致人死亡，在这种情况下，构成过失致人死亡罪。所以，持刀致人死亡的一定构成故意杀人罪的说法是错误的。
10．根据刑法第267条第2款的规定，携带凶器抢夺的，依照刑法关于抢劫罪的规定定罪处罚。
【答案】正确
【考点分析】本题考查的知识点是：抢夺罪转化为抢劫罪的刑法规定。《刑法》第267条第2款规定：“携带凶器抢夺的，依照本法第263条的规定定罪处罚。”刑法第263条规定的就是抢劫罪，本题的题面只是对刑法第267条第2款规定的转述而已，是正确的。
三、单项选择题(本题共10小题，每小题1分，满分10分)
1．《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇的决定》属于：
A、狭义刑法
B、单行刑法
C、附属刑法
D、刑法典
【答案】B
【考点分析】本题考查的知识点是：单行刑法的含义。单行刑法属于广义刑法之一，是国家以决定、规定、补充规定、条例等名称颁布的，针对某种或者某几种犯罪和刑罚单独制定的专项刑事法律。在我国，目前有效的单行刑法为九届全国人大常委会第六次会议于1998年12月29日通过的《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》。所以，本题的正确答案是B。
【考生注意】在我国的刑事立法实践中，除全国人大常委会《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》之外，立法机关还数次以刑法修正案的方式，对《中华人民共和国刑法》进行了修订。所谓刑法修正案，是指最高立法机关在保留刑法典原有体系结构的基础上，集中针对某些刑法条文作出的修改补充法案。一般认为刑法修正案生效之后，原刑法典的相关条款就已经被修订，所以刑法修正案属于狭义刑法，即刑法典的一部分，不是单行刑法。法律硕士考生往往将刑法修正案误认为是单行刑法，这是错误的。
2．我国刑法分则对犯罪进行分类的主要依据是：
A、犯罪的同类客体
B、危害行为的形式
C、犯罪对象的特点
D、行为人的主观心态
【答案】A
【考点分析】本题考查的知识点是：犯罪同类客体的意义。犯罪的同类客体，是指某一类犯罪行为所共同侵害的我国刑法所保护的社会关系的某一部分或某一方面。划分犯罪的同类客体，是根据犯罪行为侵害的刑法所保护的社会关系的不同进行的科学分类。作为同一种类客体的社会关系，往往具有相同或相近的性质。例如生命权、健康权、妇女的人身权利以及人身权名誉权等都属于人身权利的范畴，只要这些权利受到犯罪危害，人身权利就成了这些犯罪的同类客体。只有依据同类客体，才能对犯罪作科学的分类，建立严密、科学的刑法分则体系。我国刑法分则正是根据同类客体的原理，将犯罪分为十大类。所以，本题的正确答案是A。
【考生注意】考生需注意的是，我国刑法分则第三章破坏社会主义市场经济秩序罪和第六章妨害社会管理秩序罪章下分别设有八节、九节犯罪。因此，这两章犯罪的每一节犯罪，在同类客体之外还有一个“次层次”的同类客体。例如刑法分则第六章第四节“妨害文物管理罪”，其大同类客体为社会管理秩序，次层次的同类客体为文物管理秩序。
3．犯罪的本质特征是：
A、犯罪是应受刑罚惩罚的行为，具有应受刑罚惩罚性
B、犯罪是触犯刑律的行为，具有刑事违法性
C、犯罪是严重危害社会的行为，具有严重的社会危害性
D、犯罪是触犯法律的行为，具有违法性
【答案】C【考点分析】本题考查的知识点是：犯罪三个基本特征之间的关系。我国刑法理论认为，犯罪具有三个基本特征：严重的社会危害性、刑事违法性、应受刑罚惩罚性。本题选项A BC就是犯罪的三个基本特征。选项D不是犯罪的基本特征。在犯罪的三个基本特征中，严重的社会危害性是犯罪最本质的特征。严重的社会危害性是刑事违法性和应受刑罚惩罚性的基础，它是犯罪的最基本属性；刑事违法性是社会危害性在刑法上的表现，它与应受刑罚惩罚性一起构成社会危害性的度量。行为的社会危害性未达到违反刑法、应受刑罚惩罚的程度，则不构成犯罪。因此，本题的正确答案是C。
4．从一般意义而言，犯罪客观方面的选择要件包括了：
A、犯罪的行为、犯罪的结果
B、犯罪的动机、犯罪的目的
C、犯罪的故意、犯罪的过失
D、犯罪的时间、地点和方法
【答案】D【考点分析】本题考查的知识点是：犯罪客观方面选择要件。根据我国刑法的规定，对大多数犯罪来说，犯罪的时间、地点、方法等并非犯罪构成的必备要件，但是，对于有些犯罪来说，犯罪的时间、地点和方法是犯罪构成客观方面的必要要件，即构成要件的时间、地点、方法对某些行为是否构成该种犯罪具有决定性作用。例如，刑法第340条和第341条的非法捕捞水产品罪和非法狩猎罪，把“禁渔期”、“禁猎期”、“禁渔区”、“禁猎区”、“禁用的工具、方法”等规定为构成这些犯罪的必备要件，因而实施的行为是否具备这些因素，便成为区分罪与非罪的重要条件。再如，刑法第257条规定，只有用暴力方法干涉他人婚姻自由，才构成干涉婚姻自由罪。在这里，是否使用暴力方法干涉，就成为区分罪与非罪的标志。所以，犯罪的时间、地点和方法是犯罪构成客观方面的选择要件。本题选项A中，犯罪行为是犯罪构成客观方面的必要要件，选项BC中的犯罪动机、犯罪目的和犯罪故意/犯罪过失都是犯罪构成主观方面的内容，所以，本题的正确答案是D。
5．根据我国刑法的规定，在下列情形中，应当采用限制加重原则实行并罚的是：
A、判决宣告的数个主刑中有数个死刑或者最重刑为死刑的
B、判决宣告的数个主刑中有数个无期徒刑或者最重刑为无期徒刑的
C、数罪中有判处附加刑的
D、判决宣告的数个主刑为有期徒刑、拘役、管制的
【答案】D
【考点分析】本题考查的知识点是：数罪并罚中限制加重原则的适用。在我国刑法关于数罪并罚原则中，限制加重原则适用于数个同种有期自由刑之间的并罚。所以，选项D“判决宣告的数个主刑为有期徒刑、拘役、管制的”应当适用限制加重原则进行并罚。选项A“判决宣告的数个主刑中有数个死刑或者最重刑为死刑的”和选项B“判决宣告的数个主刑中有数个无期徒刑或者最重刑为无期徒刑的”适用的数罪并罚原则是吸收原则，选项C“数罪中有判处附加刑的”适用的数罪并罚原则是并科原则，所以，本题的正确答案是D。
【考生注意】对于数罪并罚中限制加重原则的适用，考生应注意的是，限制加重原则只适用于数个同种有期自由刑的并罚，即数个有期徒刑、数个拘役、数个管制的并罚，对于数个不同种有期自由刑的并罚，不能适用限制加重原则。
6．刑法上的因果关系是指人的危害社会的行为与危害结果之间存在的：
A、表面联系
B、引起与被引起的关系
C、一般联系
D、普遍联系
【答案】B
【考点分析】本题考查的知识点是：刑法因果关系的概念。在刑法理论上，刑法因果关系是指人的危害社会的行为与危害结果之间存在的引起与被引起的关系，所以本题的正确答案是B。
7．我国刑法学普遍公认的区分一罪与数罪的标准是：
A、行为
B、犯罪构成
C、法益
D、因果关系
【答案】B
【考点分析】本题考查的知识点是：罪数标准。我国刑法学理论以犯罪构成标准说(主客观统一说)作为区分一罪与数罪的基本理论。根据犯罪构成标准说的主张，确定或区分罪数之单复的标准，应是犯罪构成的个数，即行为人的犯罪事实具备一个犯罪构成的为一罪，行为人的犯罪事实具备数个犯罪构成的为数罪，所以本题的正确答案是B。
8．在下列犯罪中，犯罪主体为特殊主体的是：
A、重大责任事故罪
B、交通肇事罪
C、放火罪
D、破坏交通工具罪
【答案】A【考点分析】本题考查的知识点是：具体犯罪的主体。根据刑法第134条的规定，重大责任事故罪的主体是工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的职工，所以本罪的主体是特殊主体。根据刑法第133条、第114条、第116条的规定，交通肇事罪、放火罪、破坏交通工具罪的主体都是一般主体，所以，本题的正确答案是A。
【考生注意】对于本题，一般考生最容易犯的错误是将交通肇事罪作为特殊主体的犯罪，其实，根据刑法第133条的规定，交通肇事罪的主体是一般主体，包括交通运输人员和非交通运输人员。
9．根据刑法的规定，破坏交通工具罪的法定对象有：
A、火车、汽车、电车、拖拉机
B、汽车、电车、船只、摩托车
C、电车、船只、航空器、火车轨道
D、船只、航空器、火车、汽车、电车
【答案】D
【考点分析】本题考查的知识点是：破坏交通工具罪的犯罪对象。《刑法》第116条规定：“破坏火车、汽车、电车、船只、航空器，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。”所以，根据这一规定，破坏交通肇事罪的法定犯罪对象火车、汽车、电车、船只、航空器，本题的正确答案是D。
【考生注意】由于《全国法律硕士专业学位研究生入学联考考试指南》在论述破坏交通工具罪时，指出在某种情况下，拖拉机也可成为本罪的犯罪对象，所以，在本题中，选项A对有些考生来说成为最大的干扰项。实际上，如果认真审题，就会发现本题题目所问的是破坏交通工具罪的法定犯罪对象，而规定本罪的刑法第116条明确规定，只有火车、汽车、电车、船只、航空器才是本罪的法定犯罪对象。10．某国有林场为解决本单位职工福利，擅自采伐所管理的林木1000余棵。其行为属于：
A、单位构成盗伐林木罪
B、主管人员和直接责任人员个人构成盗伐林木罪
C、滥伐林木罪
D、不构成犯罪
【答案】A
【考点分析】本题考查的知识点是：盗伐林木罪、滥伐林木罪的概念和区别。根据刑法第345条第1款的规定，盗伐林木罪，是指盗伐森林或者其他林木，数量较大的行为。根据有关司法解释的规定，以非法占有为目的，具有下列情形之一，数量较大的，以盗伐林木罪定罪处罚：(1)擅自砍伐国家、集体、他人所有或者他人承包经营管理的森林或者其他林木的；(2)擅自砍伐本单位或者本人承包经营管理的森林或者其他林木的；(3)在林木采伐许可证规定的地点以外采伐国家、集体、他人所有或者他人承包经营管理的森林或者其他林木的。至于行为人是偷偷砍伐还是公开砍伐，对于成立本罪并不重要。根据刑法第345条第2款的规定，滥伐林木罪，是指违反森林法的规定，滥伐森林或者其他林木，数量较大的行为。滥伐林木罪与盗伐林木罪的客观行为方式存有实质性的区别，滥伐林木行为以违反森林法规为前提，客观行为包括有采伐许可证而不按照其规定要求的采伐行为，以及无证任意采伐具有所有权的森林或其他林木的行为；盗伐林木行为则纯属是无采伐许可证的采伐行为，行为人是在林木所有人、看管人或主管机关不知的情况下，私自秘密采伐不具有所有权的森林或其他林木，因此，盗伐林木行为本身具有非法占有林木的性质。滥伐林木罪的对象是具有所有权或者采伐权的森林和其他林木；而盗伐林木的对象是既无所有权也无采伐权的森林和其他林木。从本题题目所给定的案情看，国有林场擅自采伐其所管理但所有权为国有的林木，显然构成单位盗伐林木罪，所以本题的正确答案是A 。
【考生注意】在目前的法律硕士入学考试大纲中，盗伐林木罪和滥伐林木罪都不属于考试的范围，故考生对此两罪的相关知识都不必掌握。
四、多项选择题(本题共10小题，每小题1分，满分10分；备选答案中至少有两项是符合题目要求的，请将答案纸上所选答案的字母涂黑；少选、多选、错选，该题不给分)
1．在下列情形中，应视为不法侵害已经终止的是：
A、不法侵害已经完结
B、不法侵害人自动中止侵害
C、不法侵害人已被制服
D、不法侵害人已经丧失继续侵害的能力
【答案】ABCD
【考点分析】本题考查的知识点是：正当防卫的时间条件。正当防卫的时间条件，是指可以实施正当防卫的时间。理论上认为正当防卫的时间条件是不法侵害正处于已经开始并且尚未结束的进行阶段。法律基于正当防卫的立法目的是为了制止不法侵害、防止合法利益受到损害，故对防卫时间加以严格限定。不法侵害尚未结束，是指不法侵害行为或其导致的危害状态尚在继续中，防卫人可以用防卫手段予以制止或排除。在实践中，不法侵害已经完结、不法侵害人自动中止侵害、不法侵害人已被制服、不法侵害人已经丧失继续侵害的能力被认为是不法侵害已经终止，所以，本题的正确答案是ABCD。
【考生注意】不法侵害的尚未结束，可以是不法侵害行为本身正在进行中，例如杀人犯挥刀向受害者连续砍击；也可以是行为已经结束但危险状态尚未结束，例如抢劫犯已打昏物主抢得财物，但尚未离开现场。上述两种情况，防卫人的防卫行为均可有效地制止不法侵害行为，或排除不法侵害行为所致的危险状态。有些情况下，虽然不法侵害所导致的危险状态尚在继续中，但正当防卫行为并不能将其排除，则应视为不法侵害已经结束。例如，纵火犯向目标物纵火后逃跑，已经造成了可能失火的危险状态，就无法通过杀死或伤害纵火犯的防卫手段来排除，对之采取防卫则不符合正当防卫的时间条件。
2．紧急避险与正当防卫的相同之处包括：