关于通用名称认定的商标侵权纠纷案
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关于通用名称认定的商标侵权纠纷案
深圳市甲保健用品有限公司诉乙床上用品厂有限公司商标侵权纠纷上诉案
[案情]
上诉人(原审被告)：深圳市甲保健用品有限公司法定代表人:林某，总经理。
委托代理人:陈某,该司副总经理。
被上诉人(原审原告）:乙床上用品厂有限公司。
法定代表人：肖某,董事长。
委托代理人：谢诚,西安市北方律师事务所律师。
1994年1月5日，被上诉人乙床上用品厂有限公司向国家商标局申请注册“水鸟”商标。１995年9月2１日,国家商标局发给原告商标注册证,注册证号为第７6７810号，核定注册商标为“水鸟”文字商标，核定使用商品为第２４类中的床罩及台罩、纺织品台布、枕套、垫子套、窗帘;被套、被子、座套、毛毯、床单、亚麻、围布（床、窗、门），注册有效期限为１９95 年9月21日至２0０5年９月20日止。
1９97年4月15日,国家工商行政管理局商标评审委会下发(1997)商评字第2３7号“水鸟”商标注册不当终局裁定书,对北京三幸商标专利事务所代理荣利床上用品限公司对被上诉人注册的第76781０号“水鸟”商标所提注册不当一案作出终局裁定。结论为:“水鸟”是对在水面或水边栖息以及从水中捕取食物的鸟类的统称。以此作商标，在“被子”等商品上,没有直接表示该商品的主要原料等特点。目前,尚无证据证明“水鸟”一词已成为“被子”等商品的通用名称，故第76７810“水鸟”商标应予以维持注册。
上诉人深圳市甲保健用品有限公司成立于１994年8月11日,经营范围为:生产经营床
上用品、装饰布和衍缝制品（不含出口配额许可证管理产品）。1996年7月14日，上诉人取得第855400号商标注册证，注册商标为椭圆形花纹图案和文字组合，核定使用商品为第2４类即床单、床罩、被子、枕套、鸭绒被、帐帘、褥子。上诉人在其生产和销售的被子、被套及其外包装上标明了其注册商标。同时，上诉人还在其中部分被子、被芯的外包装袋上印上“水鸟被”字样，在招贴画上亦印有“水鸟被”字样，在产品的购物发票上标明“水鸟被”，在其产品的广告资料中亦使用了“水鸟被”字样。
原审法院委托深圳北成会计师事务所对上诉人１９9５年９月21日以后生产、销售水鸟被的数量及利润情况进行了审计，结论为：上诉人自19９5年9月21日至1998年9月3０日止生产A116０、A1１7０、A１180水鸟被被子、被套共323２6床，已销售31２0９床，帐面库存514床（A11602２３床、Ａ1１７０77床、A1１80214床)，利润总额17１7５9.01元。
另查:被上诉人为追究上诉人的商标侵权行为支出调查费人民币20７92元,律师费人民币30０00元。
以上事实的认定，有商标注册证、水鸟被、购物发票、国家工商银行行政管理局商标评定委员会终局裁定书、审计报告、庭审笔录等证。
[一审审判结果]
深圳市中级法院认为：“水鸟”商标为原告的注册商标，其使用商品为第24类即订罩及台罩、纺织品台布、枕套、垫子套、窗帘、被套、被子、座套、毛毯、床单、亚麻布、围布（床、窗、门),该商标从核准注册之日起依法保护。其保护的范围以核准注册的商标和核定使用的商品为限。被告生产、销售的被子、被套与原告“水鸟”商标核定使用的商品属同一类商品。被告在其生产、销售的部分产品上虽然使用了自己的注册商标,但却又在产品的唛头及外包装上使用了原告注册的“水鸟”商标字样，将其作为商品的名称使用，该行为未经原告许可,且足以造成消费者误认,已构成对原告水鸟商标权的侵犯。鉴于被告自1９95年9月２1日起生产、销售水鸟被的利润经审计为171７５9.０1元，考虑被告侵权持续时间、权利人因侵权所受到的商誉损害等因素，被告应以此获利向原告作出赔偿，并
由被告赔偿原告因追究商标侵权而支出的合理的律师费、调查费损失,原审法院于1998年１2月1０日作出一审判决：（一）被告立即停止生产、销售带有“水鸟”字样的被子(被套、被芯)，停止使用水鸟被的包装宣传制品及产品说明书。(二)被告应于本判决书生效后10日内销毁库存的水鸟被中印有“水鸟”字样的标识、水鸟被的包装宣传制品及产品说明书。（三）被告应于本判决生效后30日内在《深圳法制报》上公开向原告赔礼道歉。（四）被告应于本判决生效后10日内赔偿原告经济损失人民币1７1７59．01元、赔偿原告因追究商标侵权而支出的律师费、调查费损失人民币5０792元，共计人民币22255１,01元。（五）驳回原告的其他诉讼请求。一审案件受理费人民币１7510元,审计费人民币30000元，共计人民币475１０元由被告负担。
[二审审判结果]
广东省高级法院认为：“水鸟”商标为被上诉人的注册商标,该商标从核准注册之日起依法应受法律保护。其保护的范围以核准注册商标和核定使用的商品为限。上诉人生产、销售的被子、被套与被上诉人“水鸟”商标核定使用的商品中的被子和被套属同一种商品。上诉人在其生产、销售的部分产品上虽然使用了自己的注册商标,但却又在产品的唛头及外包装上使用了被上诉人注册的“水鸟”商标字样、将其作为商品的名称使用,该行为未经被上诉人许可，且足以造成消费者误认，已构成对被上诉人“水鸟”商标权的侵犯。上诉人称其使用“水鸟被”名称在先,因而应允许其继续使用一节,由于我国实行商标注册原则,在被上诉人已合法取有“水鸟”商标专用权的情况下,依照我国商标法第38条和商标法实施细则第41 条的规定，上诉人不得再将注册文字作为商品名称使用。否则即构成商标侵权。在审判实践中，虽有主张对在先使用人给予保护，即允许在先使用人在原有范围内继续使用的,但实际掌握中仍须具备一定的条件。包括先使用人在商标注册前已在自己产销的商品上使用多年，在广告宣传上有了较多的投入,以及所使用的标识或名称具有较大的知名度,得到消费者的认同等。上诉人尚不能提供其使用水鸟文字已具备这些条件的证据。从本案的相关情况看，也不能作出具备这些条件的认定。因此，上诉人要求准其继续使用水鸟二字于被子上的理由不足，本院不予采纳。关于“水鸟”二字是否作为某类被子的通用名称问题。由于在广东省范围内,近年来生产轻柔纤维棉被的商家较多,有些厂家将此类被子称之为水鸟被,因而在广东地区一些消费者已产生认同,将此类被子称为水鸟被,这是事实。但是还无证据显示消费者已普遍认为水鸟被是一类被子的名称。水鸟被究竟是何种被子,对大
多数消费者而言, 其所指并不明确。况且，水鸟被是否属产品的通用名称，在认定时还不能局限于广东的市场情况。因为注册商标的效力是全国性的，而非地区性的。应当考虑全国范围的认同程度来判断。否则将会出现某一地区把某商标作为通用名称不予保护,而其他地区不认为是通用名称而依商标法予以保护的情况,有损法制的统一性。目前，还无证据可显示其他省市的消费者也将某类被子统称为水鸟被的。国家商标评审委员会在前述裁定中也明确,水鸟二字还不属于被子的通用名称。此点无理由不予采纳。因此，上诉人主张“水鸟”是被子的通用名称依据不足。关于上诉人对审计报告的异议。上诉人虽提出异议,但没有提供证据,以证实审计有失当之处。故本院不予采信。原审法院鉴于上诉人自１995年9月２1日起生产、销售被控产品的利润经审计为1７17５9．０1元,考虑上诉人侵权持续时间、权利人因侵权所受到的商誉损害等因素，决定由上诉人以此获利向被上诉人作出赔偿是得当的。至于赔偿被上诉人因追究商标侵权而支出的合理的律师费、调查费损失一节,鉴于我国知识产权法律中只有反不正当竞争法规定不正当竞争行为人应赔偿受损害人为调查侵权行为而支付的合理费用,其他立法并无类似规定。因此,在商标侵权案件中判令侵权赔偿被侵权者的律师费和调查费尚缺乏法律依据。原判的相关判决应予变更。依照《中华人民共和国商标法》第三十七条、第三十八条第一款第(四)项、《中华人民共和国商标法实施细则》第四十一条第一款第(2）项、《中华人民共和国民法通则》第一百一十八条的规定，判决如下:
一、维持深圳市中级人民法院（1９９８）深中法知产初字第１00０0０号民事判决第一、
二、三、五项;
二,变更深圳市中级人民法院(１9９8)深中法知产初字第１00000号判决第四项为:被告应于本判决生效之日起1０内赔偿原告经济损失人民币171７５9．0１元。
本案第二审诉讼费17510元由上诉人负担15００0元,被诉人负担25１0元。上诉人已预交全额诉讼费,被上诉人应分担部分于本判决生效之日起10日内迳付给上诉人。
[要点提示]
本案的要点是关于通用名称的认定，尤其是对通用名称的地域性问题重点作了论述。关
于“水鸟”能否作为某类被子的通用名称,终审判决是这样认定的:在广东省范围内，近年来生产轻柔纤维棉被的商家较多,有些厂家将此类被子称之为水鸟被，因而在广东地区一些消费者已产生认同,将此类被子称为水鸟被。但是还无证据显示消费者已普遍认为水鸟被是一类被子的名称。水鸟被究竟是何种被子,对大多数消费者而言，其所指并不明确。况且,水鸟被是否属产品的通用名称,在认定时还不能局限于广东的市场情况。因为注册商标的效力是全国性的，而非地区性的。应当考虑全国范围的认同程度来判断。这是本案表达的一种重要观点，可以认为是处理同类问题时应注意的一项原则。
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我们常见的药品名称一般分为通用名和商品名，通用名是指药物的有效成分的名称，商品名是制药企业为其产品注册的商标名称。药品的通用名是中国药典或国家药品标准规定的名称，是同一种成分或相同配方组成的药品在中国境内的通用名称，具有强制性和约束性。因此，凡上市流通的药品必须标注其通用名称。然而，同一种药品却可以有许多个不同的商品名，而且，不同商品名的药品售价也大不一样。因而消费者有理由，也有必要弄清药品名称的异同，从而明明白白地消费。 列入国家药品标准的药品名称为药品通用名称（China Approved Drug Names,简称：CADN）。通用名称是药品的法定名称。在我国，药品的通用名称，是根据国际通用药品名称、卫生部药典委员会《新药审批办法》的规定命名的。药品使用通用名称，即同一处方或同一品种的药品使用相同的名称，有利于国家对药品的监督管理，有利于医生选用药品，有利于保护消费者合法权益，也有利于制药企业之间展开公平竞争。根据《中华人民共和国商标法》第八条规定，药品通用名称不得作为商标注册；根据《药品广告审查标准》第十二条规定，通用名称是药品广告中必须进行宣传的内容。 通用名称的特点是通用性。不同品种的药品拥有不同的药品通用名称，而同一种品种的药品则只能使用同一个药品通用名称。 药品通用名称其实并不通俗，其命名也不是随意的，而是有章可循的，是按照国家食品药品监管部门有关规定，即《药品通用名命名原则》确定的。根据命名原则，药品通用名称用科学、明确、简短，使同类药品能体现系统性；应避免采用可能给患者以暗示的有关药理学、、生理学、病理学或治疗学的药品名称，并不得用代号命名；英文名应尽量采用实际卫生组织编订的国际非专利药品（INN）；INN没有的，可采用其他合适的英文名称。 药品商品名称是指一家企业生产的区别于其他企业同一产品、经过注册的法定标志名称，其特点是专有性。商品名称体现了药品生产企业的形象及其对商品名称的专属权。 商品名是药品生产厂商自己确定，经药品监督管理部门核准的产品名称，具有专有性质，不得仿用。在一个通用名下，由于生产厂家的不同，可有多个商品名称。 药品商品名称命名应有汉字组成，不得使用图形、字母、数字、符合等标志，不得使用《中华人民共和国商标法》规定不得使用的文字。另外，扩大或者暗示药品疗效的；表示治疗部位的；制剂表示药品的剂型、质量、原料、功能、用途及其他特点的；直接表示使用对象特点的；涉及药理学、解剖学、生理学、病理学或者治疗学的；使用国际非专利药品(INN)的中文译名及其主要字词的；引用与药品通用名称音似或者形似的；引用药品习用名称或者曾用名称的；与他人使用的商品名称相同或者相似的；人名、地名、药品生产企业名称或者其他有特定含义的词汇，这些文字也都不得在商品名称中使用。 并不是所有的药品都可以使用商品名称。药品商品名称的使用范围应严格按照国家食品监管局发出的《关于进一步规范药品名称管理的通知》的规定，即除了新化学结构、新活性成分的药物，以及持有化合物专利的药品外，其他品种一律不得使用商品名称。同一药品生产企业生产的同一药品，成分相同但剂型或规格不同的，应当使用同一商品名称。在药品生产、流通、使用以及监督检验过程中，国家推行和倡导药品通用名称的使用。
14个案例看商标＇通用名称＇的不同认定 编者按：作者精心梳理了2000年以来认定为通用名称 的6件案例和不认定为通用名称的8件案例，以期在涉及商标通用名称认定的民事侵权、行政确权案件中，为知识产权从业者提供参考～ 一、认定为通用名称的六个案例 1“84”消毒液案案号:(2002)民三终字第1号裁判观点：特有 名称又相对于商品的通名称，商品的通用名称不能获得知名商品特有名称的独占使用权。判断通用名称时，不仅国家或者行业标准以及专业工具书、辞典中已经列入的商品名称，应当认定为通用名称，而且对于已为同行业经营者约定俗成、普遍使用的表示某类商品的名词，也应认定为该商品的通用名称。 特别应提到，地坛医院曾以“84”为消毒液类商品的通用名称为由，向商标评审委员会申请撤销他人在第5类(消毒剂类) 商品上注册“84”商标。地坛医院在商标注册争议过程中所认可的“84”为该类商品的通用名称的内容，如实地反映了“84” 名称使用的真实情况，又对其反悔这种陈述并以知名商品特有名称起诉他人侵犯其民事权益的请求，具有一定的约束力。2鲁锦案案号：(2009)鲁民三终字第34号裁判观点：通过已查明的事实可以认定鲁西南民间织锦是山东民间纯棉
手工纺织品纹彩绚丽灿烂似锦在鲁西南地区已有上千年的历史。经过媒体的大量宣传“鲁锦”词进入公众视野，已成为以棉花为主要原料手工织线手工染色手工织造的山东地区独有的民间手工纺织品的通称且已被山东地区纺织行业领域内通用并被相关社会公众约定成俗的名称。综上可以认定“鲁锦”是山东传统民间手工纺织品的通用名称。这种名称是一种无形的公其资产应为该地区生产、经营者共同享有。山东鲁锦公司认为“鲁锦”这一名称不具有广泛性。主张在全国其他地方也出产老粗布但不叫“鲁锦”。本院认为对于具有地域性特点的商品其广泛性的判断应以其特定产区及相关公众为标准而不应以全国为标准。虽然在我国其他省份的手工棉纺织品不叫“鲁锦”但不影响“鲁锦”指代山东地区独有的民间手工棉纺织品这一事实其指代是具体的、明确的。 山东鲁锦公司还认为“鲁锦”这一名称不具有普遍性，山东市场内有些经营者、有些老百姓称为“粗布”“老土布”。本院认为山东棉纺织业历史悠久对于民间织锦人们一直称呼为“粗布”“老土布”但正如本院所查明的事实那样“鲁锦”这一称谓是上世纪年代中期为解决山东省棉花积压、解放妇女劳动力开发鲁西南民间织锦使其与现代生活结合这一背景下新起的“名字”经过多年的宣传与使用相关公众所知悉的“鲁锦”就是指代山东传统民间手工棉纺织品亦即人们所说的“粗布”“老土布”。综上山东鲁锦公司的反驳主张均不能成立，“鲁锦”在
商品通用名称是指为国家或某一行业中所共用的，反映一类商品与另一类商品之间根本区别的规范化称谓。商品通用名称的确定，主要源于社会的约定俗成，既要得到社会或某一行业的广泛承认，又要规范化。这是商品通用名称概念本质的特征，也是判定商品通用名称的主要依据。 通用名称是指某一行业内通用或公众约定俗成的产品名称。 商品的通用名称是指为国家或者某一行业所共用的，反映一类商品与另一类商品之间根本区别的规范化称谓。通用名称应具有广泛性、规范性的特征。就通用名称的广泛性而言，其应该是国家或者某一行业所共用的，仅为某一区域所使用的名称，不具有广泛性；就规范性而言，其应该符合一定的标准，反映一类商品与另一类商品之间根本区别，即应指代明确。 原产地名称，不能作为商品通用名称使用。"香槟" 是法文"Champagne"的译音，是法国原产地名称，指产于法国Champagne 省的一种起泡白葡萄酒，不能作为商品通用名称使用。 商标是用来区别商品或服务来源的标记，商品的通用名称则是在某一范围内被普遍使用的某一种类商品的名称，包括规范的商品名称、约定俗成的商品名称以及商品的简称。商品通用名称的作用在于告诉消费者某件商品是什么，比如，“电视机”和“电冰箱”就是用来指示这两种家用电器不同的性质与用途。商标的作用则在于告诉消费者某件商品是谁提供的，比如“康佳”和“长虹”就是用来指示家用电器的不同生产者，防止准备买甲厂商产品的消费者误购了乙厂商的产品。简言之，商品通用名称表示商品的自然属性，商标则表示商品的社会属性，二者的功能根本不同。 商品通用名称与商品特有名称的根本区别就在于该名称是否为相关公众所通用，也就是说，是由某一经营者独家使用，还是被同行业经营者、广大消费者普遍用作某一种类商品的称谓。 作为通用名称的特征不明显 有显著性的，可以作为商标使用 。“通用名称”如果是约定俗成的，应具有广泛性和规范性，“鲁锦”不符合这一要求。 已有了一定的知名度，具备商标应有的显著性。 “将………….?作为商品通用名称无明确依据 成为消费者识别产品的标志，……….?商标理应予以注册。” 所谓通用名称、图形、型号，指的是某一行业通用的或公众约定俗成的产品名称、图形、型号。 商家把通用名称创造并使用在该通用名称的类别商品上，并在长期使用中具备了较强的显著性而申请注册。如两面针牙膏、草珊瑚牙膏、可口可乐饮料、妇炎洁药品等。 原产地域产品是指利用产自特定地域的原材料，按照传统工艺在特定地域内所生产的产品，其质量、特色或者声誉在本质上取决于其原产地域地理特征。获得以原产地域命名的产品，其它任何单位和个人
通用名称的商标权问题研究 2011-07-11 11:07:23 杜颖 [摘要]通用名称不具有内在商标显著性, 美国、德国、法国和我国商标法律制度从不同的角度、以不同的方式在一些特殊的情况下认可通用名称具有商标意义。此种立法取舍, 除了符合通用名称与商标关系的内在逻辑基础外, 我国新商标法规定了使用获得商标显著性的方式也为其提供了技术支持。但是, 赋予通用名称商标意义在适用中会引发很多问题, 包括通用名称的认定问题, 本来具有显著性的商标沦为通用名称而丧失显著性并进而丧失商标权的保护问题。 [关键词]商标，显著性，通用名称 1982 年《中华人民共和国商标法》(以下简称《商标法》) 以及1993 年第一次修改后的《商标法》均在第7 条规定, 商标使用的文字、图形或者其组合, 应当有显著特征, 便于识别。2001 年10 月第二次修改后的《商标法》在第9 条规定, “申请注册的商标, 应当具有显著特征, 便于识别, 并不得与他人在先权利相冲突。”这些规定都明确了商标的“显著性”构成要素。[1]但是, 有所不同的是, 1982 年《商标法》以及1993 年第一次修改后的《商标法》在第8 条规定, “本商品的通用名称和图形”不能做商标标志使用。而2001 年修改后的《商标法》在第11 条规定, 下列标志不得作为商标注册:(一) 仅有本商品的通用名称、图形、型号的;(二) 仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的;(三) 缺乏显著特征的。前款所列标志经过使用取得显著特征, 并便于识别的, 可以作为商标注册。这一条第2 款的规定实际上改变了旧商标法对于通用名称的态度: 具有显著性的通用名称可以获得商标权保护。立法转变态度的原因何在? 本文结合其他国家商标法律制度对于通用名称的认识, 力求解释我国商标立法如此取舍的原因, 并分析如此规定在法律适用中遇到的问题及其解决途径。
通用名称的认定及其后果 ——从“解百纳”商标案件的评析出发一、案件概述 （一）案情简介 2001年5月，张裕向国家工商行政管理总局商标局申请“解百纳”商标注册。 2002年4月，商标局下发了注册证书，张裕获准注册“解百纳”商标。这一事件引起中粮长城、王朝酒业等同行的一致反对。同年6月，中粮酒业、中粮长城、王朝、威龙四家企业分别向国家商标评审委员会（以下简称商评委）提出撤销“解百纳”商标注册申请。是年7月，国家商标局认为“解百纳”是红葡萄酒原料品种的名称，做出《关于撤销第1748888号“解百纳”注册商标的决定》。张裕集团对这一决定不服，“解百纳”由此进入了漫长的行政复审。 2008年5月，商评委裁定，驳回中粮酒业、中粮长城、王朝、威龙四家企业向商评委提出的撤销“解百纳”商标注册申请，维持“解百纳”商标注册。同年6月，中粮酒业、中粮长城、王朝、威龙四家企业因对商评委裁定不服，依法向北京市第一中级人民法院提起诉讼。在本案一审期间，经人民法院准许，威龙公司撤回了对商评委的起诉。 2009年12月，北京市第一中级人民法院做出判决，商评委做出的裁定程序并无不当，不支持原告“争议商标属不当注册”
的诉讼请求。 2010年1月，原告企业对一审判决不服，向北京市高级人民法院提起上诉。同年6月，北京市高级人民法院做出终审判决：驳回上诉，维持原判。是年12月，争议各方在国家工商行政管理总局商标评审委员会的调解下，达成调解协议，张裕集团仍拥有“解百纳”商标，但其应许可中粮长城和王朝酒业等6家公司无偿且无期限使用该商标，其他葡萄酒生产经营企业则不得再使用“解百纳”商标。 （二）案件争议焦点 1.“解百纳”是否直接表示商品的主要原料及其他特点而成为葡萄酒商品通用名称。 2.“解百纳”是否经张裕集团长期经营已经取得了商标的显著性。 第二个争议焦点实际上是建立在第一个争议焦点之上，是在对第一个争议焦点做出肯定回答后所应做的进一步判断。对其是否为通用名称的认定，事实上隐含了个体企业与整体企业间利益的冲突。如果肯定“解百纳”为葡萄酒商品的通用名称，则应就张裕集团是否经长期使用而具有显著性做出进一步判断。然而即使对此做出肯定判断，并赋予张裕集团以“解百纳”的商标的所有权，其也不能因此对抗其他葡萄酒业对“解百纳”的正当使用，其他酒业则可因此享受张裕集团所带来的辐射效应；而如果否定“解百纳”的通用名称地位，则张裕集团毫无疑问的将取得“解
一家公司的名称是别人的注册商标 一家公司的名称是别人的注册商标 公司名称实际上是你的商号，并不享有像注册商标一样的专用权，对方现在的商标申请行为并不构成侵权。针对目前的实际情况，建议你向国家商标局提出异议，同时提出商标的注册申请，具体的异议理由和进行商标注册申请的相关程序可以向专业的商标代理机构进行咨询。 如何防止商标通用化? 一、通用名称的规定 1、商标注册时：仅有商品的通用名称，不得作为商标注册。(商标法第11条) 2、商标注册后：注册商标成为其核定的商品的通用名称，任何人可以申请撤销。(商标法第49条第2款) 3、商标注册后：注册商标中含有本商品的通用名称，权利人无权禁止他人正当使用。(商标法第59条第1款) 二、商标通用化的法律判断 1、时间节点(最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的意见第8条) (1)商标注册程序：人民法院审查判断诉争商标是否属于通用名称，一般以提出商标注册申请时的事实状态为准。申请时不属于通用名称，但在核准注册时诉争商标已经成为通用名称的，仍
应认定其属于本商品的通用名称;(2)商标撤销程序：北京高院在银骏眉案案件中，突破以商评委裁定时的实际情况，裁定银骏眉商标构成通用名称，其注册违反商标法之规定。(3)商标侵权诉讼：因不涉及商标是否能够注册或是否撤销的审查，判断的时间节点是侵权行为发生时，商标是否已经成为通用名称;而无需遵守司法解释第8条规定。 2、判断标准(最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的意见第7条) 商标侵权诉讼对通用名称的判断，参考商标行政程序的判断标准，即判断诉争商标是否为通用名称时，应当审查是否属于法定的或者约定俗成的商品名称。(1)依据法律规定或者国家标准、行业标准属于商品通用名称的，应当认定为通用名称。(2)相关公众普遍认为某一名称能够指代一类商品的，应当认定为约定俗成的通用名称。约定俗成的通用名称一般以全国范围内相关公众的通常认识为判断标准。(3)被专业工具书、辞典列为商品名称的，可以作为认定约定俗成的通用名称的参考。(4)对于由于历史传统、风土人情、地理环境等原因形成的相关市场较为固定的商品，在该相关市场内通用的称谓，可以认定为通用名称。 三、司法实践 新浪拍客商标侵权案：法院认为，也许原告在注册“拍客”一词时，该词汇有一定的显著性，但是该词汇并非原告独创，而是网民智慧的结晶，由于网民普遍使用该词汇，导致该词汇商标显著性明显减弱，可以认定“拍客”已经成为通用词汇，他人在通用范围内使用“拍客”词汇，而不是作为商标使用，不造成相
商标名称通用化分析 文/张林利[①] 【摘要】随着经济发展，知识产权的保护越来越重要，对于企业来讲，商标的保护尤其重要。本文着重从商标名称通用化的角度，通过现状、产生原因、不利影响和应有的对策全方面剖析商标名称通用化的威胁。希望以此提醒企业重视商标保护，并制定相应制度，采取有效措施防范商标名称通用化的风险。 【关键词】商标名称通用化退化显著性使用不当 前言： 世界经济快速发展，每天有不同的企业成立、发展、倒闭。每个企业创立的目的都是为了创造新的价值，并将这些价值提供给消费者和社会，然后进一步发展，创造更大价值。企业欲谋求长期生存的，应该认识到商品设计关系企业的生死存亡，同时商标设计还是打开商品市场的有力武器。因此，商标的保护显得尤为重要，而企业在发展初期，甚至发展过程中最容易忽略的恰恰是商标的保护。商标名称通用化作为一个新生事物，企业对此更是知之甚少，而事实上，这是一个相当严峻的状况，需要关注并预防。 一、现状 知识产权的保护是一个全球性的话题，世界各国越来越重视这方面的法律保护。但是相对于其他法律保护体系，其本身存在不成熟性，尤其是在中国。虽然，近些年来，我们也非常注重知识产权的保护，取得了很大的成绩。但是新生事物不断出现，人们的意识尚需不断提高。商标名称通用化现象在国外已有很多事例，近几年来也逐步影响到国内市场。 譬如，aspirin (阿司匹林)最早是拜耳公司的止痛药品牌，但在使用中发生了退化，被大家认为是一种商品的通用名称; “Thermos”（热水瓶）原为美国瑟毛斯产品公司的驰名商标，现已成为“家喻户晓”的商品通用名称；另外还有“W ALKMAN”等等。我国80年代也出现过两个类似的案例，一个是“氟利昂”，一个是“吉普”，其实二者分别为氟制冷剂及越野车的商标，在使用中被认作商品通用名称。还有深圳市朗科科技有限公司的“优盘”商标的通用化案件。 虽然商标通用化的威胁日趋接近，但是很多企业仍然没有足够重视。百度推出口号“有问题，百度一下”，还有雅虎的广告语：“Do you yahoo today? ”（今天你雅虎了么？），实际上时非常危险的隐患，商标的动词化就是商标淡化的开始。在我国，麻婆豆腐是作为一个菜名在使用，而实际上，“陈麻婆”是一个商标，如果不加以阻止，就有通用化危险。越是大名鼎鼎的驰名商标，越是垄断经营的产品品牌，就越有可能变成通用名称。[②] 目前，也有些企业认识到商标通用化的危险，采取各种手段阻止与防范。譬如Google公司的律师为了保护商标，阻止它成为通用词汇，已向众人与组织发出信函，请他们不要把该商标当作动词使用。但是，更多的企业并未真正意识到一个新的商标战争将要打响。 二、产生原因
商标名称使用规范 根据与国家商标局、知识产权局及市面中介机构数次的业务咨询和交流，结合公司实际，就商标名称的确定、使用和注册以及风险，结结合商标审查审理标准和咨询的一些经验，总结如下： 一、不得作为商标使用的名称、名词和要求如下： 1、与我国国家名称相同或者近似的，不限于文字、字母构成、含义、读音和外观。 2、与我国的国旗、国徽、国歌、军旗、军歌和勋章相同或者近似的，不限于文字、字母构成、含义、读音和外观。 3、商标中含有“五星”、“红旗”字样的，“五星图案”、“红旗图案”的，但是不够成近似的除外。 4、同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗等相同或者近似的。 5、同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记等相同或者近似的。 6、与官方标志、检验印记相同或者近似的。 7、同“红十字”、“红新月”的名称相同或者近似的。 8、带有名族歧视性的。 9、带有欺骗性，容易使公众对商品的质量等特点或者产地产生误认的，例 如： 10、与我国县级以上行政区域划分相同或者其他知名景点相同的。 11、有害于社会主义道德风尚的或者不良影响的。 这个范围比较宽泛，列举几个例子：
12、仅有商品的通用名称、外观和型号等。 13、直接表示了商品的质量、原料、功能、用途、数量等。 14、行业通用名称如：科技、金属、材料、胶囊等。 15、在注册类别上具体的商品名称：如在第1类申请“催化剂”、“盐”等；第5类申请“创可贴”等。 16、商标构成过于简单的，单个字母、数字、汉字等，有特殊涉及的除外。 17、过于复杂的文字、图形、数字或者组合。 18、单一的颜色。 19、电话号码、门牌号等。 20、行业组织形式或者行业名称，如“重工”、“炼钢”等。 21、成语、俗语或者网络用语等。 22、广告语。 二、排除上述不得作为商标使用的以外，正常商标检索中，提高注册想成功的建议： 1、文字构成尽量超过两个字以上，或者两个字为非常用、常见字词。因为商标为有限资源，简单易懂常见的，基本都已被注册，目前有限的商标注册已经超过3000万件。（个别类别除外如1类、7类等，因为群组较多，个群组商品互不近似，如指定个别群组，有一定注册的可能）。 2、不要含有企业的全称或者部分称呼，简单的商号除外。
“DP”到底是通用名称，还是注册商标——雅戈尔或涉商 标纠纷 这已是板上钉钉的事，我们肯定要起诉的”。7月8日，“DP”商标持有人的代理<华唯环球商标代理>律师在接受中国一知识产权报记者采访时表示，对雅戈尔集团股份有限公司（以下简称雅戈尔）涉嫌侵犯其“DP”商标专用权的相关事宜，已向北京BEIJING市第二中级人民法院提交了诉讼申请APP。 据该律师介绍，“DP”商标所有人在诉讼中称，雅戈尔未经其同意，在相关系列产品的吊牌、包装袋上大量、突出使用“DP”字样，根据！中华！人民共和国商标法第五十二条第一项的规定，“未经商标注册人的(商标)许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的”属于侵犯注册商标专用权的行为。对此，“DP”商标持有人请求法院判令雅戈尔立即停止在雅戈尔系列产品上使用“DP”商标字样及其他侵犯第3137633号“DP”商标专用权的侵权行为；并请求判令被告雅戈尔集团股份有限公司赔偿原告经济损失共计人民币1000万元。 对此，雅戈尔相关人士认为，雅戈尔生产的衬衫商标是“雅戈尔”，并且“雅戈尔”商标于1997年即被认定为中国一“驰名商标”，公司不可能利用还没有任何｛知名｝度的“DP”商标去促销，也从未将“DP”当作商标使用。据其介绍，DP是英文Durable Press的缩写,是一种抗皱处理的工艺方法的名称(策划企业名称,找中唯)，中文译为“耐久免烫或耐久定型整理技术”，在经过DP整理的/服装/上标注“DP”字样，是为了与未经DP整理的/服装/相区别。 随后，雅戈尔的法务人员向记者出示了中国一/服装/协会给国家工商行政管理总局商标局（以下简称商标局）《关于“‘DP’是否为/服装/行业通用的工艺方法名称(策划企业名
精心整理我们常见的药品名称一般分为通用名和商品名，通用名是指药物的 有效成分的名称，商品名是制药企业为其产品注册的商标名称。药品的通用名是中国药典或国家药品标准规定的名称，是同一种成分或相同配方组成的药品在中国境内的通用名称，具有强制性和约束性。因此，凡上市流通的药品必须标注其通用名称。然而，同一种药品却可以有许多个不同的商品名，而且，不同商品名的药品售价也大不一样。因而消费者有理由，也有必要弄清药品名称的异同，从而明明白白地消费 。 列入国家药品标准的药品名称为药品通用名称?「；? ”、-「：3—, 「-（ChinaApprovedDrugNames,简称：CADN ）。通用名称是药品的 法定名称。在我国，药品的通用名称，是根据国际通用药品名称、卫生部药典委员会《新药审批办法》的规定命名的。药品使用通用名称，即 同一处方或同一品种的药品使用相同的名称，有利于国家对药品的 -------------- T" Jf —: .- I | ------- ,L .. €7 c「I 厂 监督管理，有利于医生选用药品，有利于保护消费者合法权益，也有 \\110/ 利于制药企业之间展开公平竞争。根据《中华人民共和国商标法》第八条规定，药品通用名称不得作为商标注册；根据《药品广告审查标准》第十二条规定，通用名称是药品广告中必须进行宣传的内容。 通用名称的特点是通用性。不同品种的药品拥有不同的药品通用名 称，而同一种品种的药品则只能使用同一个药品通用名称。 药品通用名称其实并不通俗，其命名也不是随意的，而是有章可循的，是按照国家食品药品监管部门有关规定，即《药品通用名命名原则》 精心整理
关于通用名称认定的商标侵权纠纷案
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关于通用名称认定的商标侵权纠纷案 深圳市甲保健用品有限公司诉乙床上用品厂有限公司商标侵权纠纷上诉案 [案情] 上诉人(原审被告)：深圳市甲保健用品有限公司法定代表人:林某，总经理。 委托代理人:陈某,该司副总经理。 被上诉人(原审原告）:乙床上用品厂有限公司。 法定代表人：肖某,董事长。 委托代理人：谢诚,西安市北方律师事务所律师。 1994年1月5日，被上诉人乙床上用品厂有限公司向国家商标局申请注册“水鸟”商标。１995年9月2１日,国家商标局发给原告商标注册证,注册证号为第７6７810号，核定注册商标为“水鸟”文字商标，核定使用商品为第２４类中的床罩及台罩、纺织品台布、枕套、垫子套、窗帘;被套、被子、座套、毛毯、床单、亚麻、围布（床、窗、门），注册有效期限为１９95 年9月21日至２0０5年９月20日止。 1９97年4月15日,国家工商行政管理局商标评审委会下发(1997)商评字第2３7号“水鸟”商标注册不当终局裁定书,对北京三幸商标专利事务所代理荣利床上用品限公司对被上诉人注册的第76781０号“水鸟”商标所提注册不当一案作出终局裁定。结论为:“水鸟”是对在水面或水边栖息以及从水中捕取食物的鸟类的统称。以此作商标，在“被子”等商品上,没有直接表示该商品的主要原料等特点。目前,尚无证据证明“水鸟”一词已成为“被子”等商品的通用名称，故第76７810“水鸟”商标应予以维持注册。 上诉人深圳市甲保健用品有限公司成立于１994年8月11日,经营范围为:生产经营床
“白字酒”商标起争议？ 2006-11-29 “‘白字酒’自古以来便是义乌地方酒的通用名称，怎么能被注册为商标呢？”日前，义乌当地一些 酒厂的负责人打进热线电话，向记者提出这样的疑问。 原来，金华市婺城区真珠红酿酒厂于2001年6月7日在第33类酒上注册了第1583016号“白字+图形”商标。最近，该厂以上述注册商标专用权为由，向有关部门投诉，要求查处义乌市丹溪酒业有限公司和义乌市酒业有限公司使用“白字酒”名称的侵权行为。而义乌当地生产“白字酒”的厂家则认为“白字酒”是义乌地方酒的通用名，真珠红酿酒厂的行为是恶意投诉，是不正当竞争行为。 这场是非之争，到底谁有理呢？ “白字酒”成众酒厂卡喉之手 “义乌丹溪酒厂生产的‘白字酒’，曾于1988年荣获金华市名、优、特、新产品‘金龙奖’。”义乌市丹溪酒业有限公司总经理陈豪锋说：“义乌人习惯上把不掺任何杂质的、‘纯’的东西用‘白’字来表示，如‘白开水’、‘清清白白做人’等。同时，该种酒的酒坛上的生产日期、编号等，传统上都用石灰水来书写。因此，久而久之，该种酒就被当地叫成了白字酒。” 记者通过多方查证，发现1987年版的《义乌县志》第254—256页记载，解放前，义乌有80多家酒坊生产白字酒，其中以佛堂周正昌、稠城龚聚源两家酒坊最负盛名。建国后，多次被省里评为最佳产品。 义乌酒业有限公司总经理金和前告诉浙江市场导报记者：“义乌酒厂1955年—1984年共生产‘白字酒’1424.08吨，1960年产量达401.92吨。 为了弄清“白字酒”的“前世今生”，浙江省黄白酒行业协会也曾出具了证明，认定白字酒是义乌当 地的一种黄酒名称。 浙江威盾商标事务所所长厉忠辉表示，商品的通用名称，有两种情况：一是已收入各种典籍、药典中 的名称；二是只在一个地区形成，具有悠久历史，被当地民众约定俗成或被地方协会认定的产品名称。显然，“白字酒”属于后者。“白字酒”是义乌地方酒的通用名称。 虽然有诸多证据可以证明“白字酒”是义乌地方酒的通用名，但义乌当地生产“白字酒”的厂家们仍 不得不面对的一个“痛苦”事实就是，“白字酒”确实已被注册为商标，在现行的情况下，他们再使用“白字酒”3个字，则将涉嫌违法。 商标拥有者、金华市婺城区真珠红酿酒厂厂长岳先生表示：“再去讨论‘白字酒’是否是义乌的地方 酒的通用名称，已没有任何意义。如果他人再使用‘白字酒’名称就是侵权行为，我们将利用法律武器来维护自己的合法权益。” “白字”商标争夺不可开交 面对随时有可能被告上法庭的危险，义乌当地生产“白字酒”的厂家们再也坐不住了。他们坚决认为，义乌酿造企业使用“白字酒”是完全正当、合法的，不能被认定为侵犯他人注册商标权的行为。陈豪锋告诉浙江市场导报记者：“《商标法实施条例》第四十九条规定：注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。” 对此，义乌当地“白字酒”的生产厂家们则纷纷指责金华市婺城区真珠红酿酒厂注册“白字”商标， 是恶意抢注行为，也是不正当竞争行为。 “‘白字’是我厂的注册商标，他人当然无权使用，要不然我注册这个商标有什么用？从2001年到
商品名称权与商标权冲突的法律适用 [案情] 在A公司诉B公司、C网络公司商标侵权及不正当竞争案（以下简称“本案”）中，A公司诉称被告未经许可在C网络公司推广关键词“聚优柜”中,擅自使用其注册商标“聚优”二字，侵犯其商标权，并构成不正当竞争。二被告辩称，该关键词是商品通用名称，属于合理正当使用。 [分歧] 本案审理中，有两种观点：第一种观点认为，B公司使用“聚优柜”的行为构成侵犯商标专用权；第二种观点认为B公司使用“聚优柜”是通用名称，属于正当合理使用行为，不构成商标权侵权。 [评析] 笔者赞同第二种观点，理由为： １.商品名称权与商标权冲突分析商品名称与商标均为商业标识，在商标法领域，二者的冲突是指经申请注册、合法取得的商标专用权与已成为某件或某类商品或服务的名称在使用上效力哪个更优先的法律状态。在我国商标法中，商品名称权由两类条款予以保护：一是基于优先权的在先权利条款。商标法第三十一条规定：“申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。”尽管在前述规定中，商品名称权未明确为在先权利的一种，但是笔者认为商品名称是一种商业标志，在一定范围内，其具有与某种商品对应的商业价值。因此，如商品名称在商标申请注册前已存在，法律应允许该商品名称在原有范围内继续使用。二是基于公共利益的通用名称条款。商标权是垄断的专用使用权，而通用名称是基于公共利益的商品名称。《商标法实施条例》第四十九条规定：“注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点，或者含有地名，注册商标专用权人无 权禁止他人正当使用。”本案中，涉嫌侵权的情形虽不是注册商标含有本商品的通用名称，而是注册商标含在商品名称中。但笔者认为，应根据民法类推适用的原则予以处理，即商标专用权人无权禁止通用名称的使用。 ２.约定俗成的通用名称的认定在《商标审查及审理标准》中，通用名称是指国家标准、行业标准规定的或者约定俗成的名称，其中名称包括全称、简称、缩写、俗称。根据相关司法解释的规定，通用名称包括两种情形：依据法律规定或国标、行标确定的通用名称以及约定俗成的通用名称。在约定俗成的通用名称的认定上需要考量两个因素：一是相关公众约定俗成；一是相关公众约定俗成的时间节点。
08/2011案例10/2011 使用 他人注册商标中的 商品通用名称不构成侵权 文/于玉（二审主审法官） 【案情】 原告山东鲁锦实业有限公司（以下简称山东鲁锦公司）的前身为山东省嘉祥县瑞锦民间工艺品厂。1999年12月21日，原告取得注册号为第1345914号的“鲁锦”文字商标，有效期为1999年12月 21日至2009年12月20日，核定 使用商品为第25类服装、鞋、帽类；2001年11月14日，取得注册号为第1665032号的“L j+LUJIN ”的组合商标，有效期为2001年11月14日至2011年11月13日，核定使用商品为第24类纺织物、棉 织品等。2006年3月，原告被“中 华老字号”工作委员会接纳为会员单位。2006年11月16日，“鲁锦”注册商标被山东省工商行政管理局审定为山东省著名商标。 2007年3月，原告山东鲁锦 公司从礼之邦鲁锦专卖店购买由被告鄄城鲁锦公司生产的同原告注册商标所核定使用的商品相同或类似的商品，该商品上的标签（吊牌）、包装盒、包装袋及门面上均带有原告注册商标“鲁锦”字样。 被告山东鄄城鲁锦工艺品有限责任公司（以下简称鄄城鲁锦公司）于2003年3月3日经当地工商局核准登记成立。其在生产销售 的产品上所使用的商标是“精一坊文字﹢图形”组合商标，该商标已向国家工商行政管理总局商标局（以下简称商标局）申请注册，但尚未核准。2007年9月，被告鄄城鲁锦公司向国家工商行政管理总局商标评审委员会（以下简称商评委）申请撤销原告已注册的第 1345914号“鲁锦”商标，商评委已 经受理但至案件二审时未作出裁定（截至发稿时，商评委已作出商评字2010第18398号裁定，驳回被告的申请，没有撤销原告的商标）。向原告出售商品的销售商的门面为“礼之邦鲁锦专卖”，“鲁锦”已被突出放大使用，但其出具的发 《公报》 案例评析 ■案例刊载于《最高人民法院公报》2010年第1期 004
商标法中通用名称的判定方法 ——深圳凤凰生活文化传媒广告有限公司诉广州市海王星辰医药连锁有限公司、广州市海王星辰医药连锁有限公司广 雅二健康药房侵害商标权案 梁颖佘丽萍 要点提示：商品的通用名称是指能够反映一类商品与另一类商品之间根本区别的规范化称谓，或是相关公众经过长时间使用而在全国或全行业对某种商品约定俗成的统一称谓。本案中，部分媒体的报道仅代表个人观点，不具有普遍性和权威性，不能证实全国或全行业、理论界与实践界将治疗男性性功能障碍的这种商品约定俗成“伟哥”。国家药监局的文件亦表明“伟哥”一词并非商品通用名或商品名。因此，涉案“伟哥”不属于通用名称。 案例索引： 一审：广州市南沙区人民法院（2013）穗南法知民初字第824 号； 二审：广州市中级人民法院（2014）穗中法知民终字第342 号。 一、案情 原告：深圳凤凰生活文化传媒广告有限公司。 被告：广州市海王星辰医药连锁有限公司、广州市海王星辰医药连锁有限公司广雅二健康药房。 经国家工商行政管理总局商标局核准，广州威尔曼药业有限
公司注册了第1911818 号“伟哥”商标，核定使用商品为第5类：草药茶；各类针剂；化学医药制剂；人用药；医用药物等。注册有效期限自2002年9月21日至2012年9月20日。2012年2月13日，国家工商行政管理总局商标局核准上述商标转让给原告，上述商标续展注册有效期自2012年9月21日至2022年9月20日。 2012年8月17日，原告通过公证取证方式，对被告下属的位于番禺区广州雅居乐花园观景路上的一家“海王星辰”药店内悬挂的广告及周边环境进行了拍照。照片显示：店面门口玻璃门上张贴的一张宣传海报上印有红色文字“36小时长效”及“伟哥”字样，“伟哥”右上角标有“TM”，上述红色文字分为两行。“36小时长效”及“伟哥”上方标有黑色文字“希爱力Cialis”，该黑色文字字号小于“36小时长效”及“伟哥”；海报右上方标有黑色文字“希爱力cialis 他达拉非片”，字体较小；海报上部印有图片及商品的实物。对比原告商标“伟哥”与张贴物上使用的“伟哥”，文字相同，但字体类型稍有差异，不完全一致。 原告主张被告在经营场所内粘贴带有希爱力36小时长效伟哥字样的宣传，未经其许可在相同或类似产品上使用了与原告注册商标相同的商标，严重混淆消费者对“伟哥”商标的误解。请求判令：1.确认被告广州市海王星辰医药连锁有限公司广雅二健康药房的行为侵犯了原告的商标专用权并责令其停止侵权行为、销毁侵权的宣传画册和海报（即公证书上显示的宣传海报）。2.
在文化产品领域，特别是游戏市场，权利人将游戏产品的名称注册为商标的情况非常普遍，这是因为，区别于一般的商品，那些含有较多智力设计因素的大型网络游戏、身份类游戏，特定的游戏名称就等同于一个包含了游戏规则、身份线索、卡牌或游戏人物形象在内的综合体的统称，游戏玩家通过游戏名称去识别这个游戏和那个游戏的区别。然而，问题随之而来，一枚商标，是否因为其同时是游戏名称，而丧失其作为商标的本质属性，即显著性，即用以区分不同游戏提供商的功能? 关于通用名称如何认定，《最高人民法院关于审理商标授权确权行政案件若干问题的意见》(法发〔2010〕12号)中指出： “人民法院在判断诉争商标是否为通用名称时，应当审查其是否属于法定的或者约定俗成的商品名称。依据法律规定或者国家标准、行业标准属于商品通用名称的，应当认定为通用名称。相关公众普遍认为某一名称能够指代一类商品的，应当认定该名称为约定俗成的通用名称。被专业工具书、辞典列为商品名称的，可以作为认定约定俗成的通用名称的参考。约定俗成的通用名称一般以全国范围内相关公众的通常认识为判断标准。对于由于历史传统、风土人情、地理环境等原因形成的相关市场较为固定的商品，在该相关市场内通用的称谓，可以认定为通用名称。” 也就是说，商品通用名称是为国家或某一行业中所共用的，反映一类商品与另一类商品之间根本区别的规范化称谓，要么源于法定、国家标准或行业标准，要么源于社会的约定俗成。
据此，我们主要通过下面几个方面来收集相应的证据证明“三国杀”并非卡牌类游戏的通用名称： 第一，从“三国杀”词汇的发展历史以及它与相关概念之间的逻辑关系来看，本案中，“三国杀”这一词汇系上诉人2008年原创并运用于其推出的卡牌产品，在此之前，我国的词典、论文、媒体上并不存在“三国杀”这一词汇。“三国杀”并非通用词汇，该词汇与卡牌产品之间本身不存在必然联系，同为三国主题的身份类卡牌游戏，不同的提供者采用了不同的游戏名称作为标识，如“英雄杀”、“三国斩”等。因此，“三国杀”并非该类卡牌游戏的通用名称，具有显著性。桌游产品的名称确实有可能作为通用名称，例如“斗地主”、“德州扑克”以及其他游戏(诸多是地方性特色的棋牌或纸牌游戏)，但“三国杀”是由上诉人原创的，在此之前也没有“三国杀”这个词语，因此“三国杀”根本不可能约定俗成地成为通用名称。 第二，从客观的市场格局来看，上诉人公司在市场上独家经营“三国杀”系列游戏，且获得了多项荣誉，取得了很高的知名度，而且由于“三国杀”游戏为上诉人公司所独立开发，至今尚无其它公司出品同样以“三国杀”命名的游戏，故相关消费者看到“三国杀”标志，就会联想到上诉人公司，“三国杀”标志与上诉人公司之间自始至终都保持着唯一对应关系。 第三，从商品名称和商标混合这一属性来看，“三国杀”作为上诉人独家研发的游戏之名称，兼具特有产品和品牌混合属性，具有指示商品来源的意义，无论按照最高人民法院颁布的类似典型案例提出的司法精神，还是按照各地法院在类似案件中达成的共识，均不能认定为通用名称。最高人民法院2011年知识产权年度报告中的典型案例“佛山市合记饼业有限公司与珠海香记食品有限公司侵害商标权纠纷申请再审案”(2011民提字第55号)中曾
关于通用名称认定的商标侵权纠纷案 深圳市甲保健用品有限公司诉乙床上用品厂有限公司商标侵权纠纷上诉案[案情] 上诉人（原审被告）：深圳市甲保健用品有限公司法定代表人：林某，总经理。 委托代理人：陈某，该司副总经理。 被上诉人（原审原告）：乙床上用品厂有限公司。 法定代表人：肖某，董事长。 委托代理人：谢诚，西安市北方律师事务所律师。 1994年1月5日，被上诉人乙床上用品厂有限公司向国家商标局申请注册“水鸟”商标。1995年9月21日，国家商标局发给原告商标注册证，注册证号为第767810号，核定注册商标为“水鸟”文字商标，核定使用商品为第24类中的床罩及台罩、纺织品台布、枕套、垫子套、窗帘；被套、被子、座套、毛毯、床单、亚麻、围布（床、窗、门），注册有效期限为1995 年9月21日至2005年9月20日止。 1997年4月15日，国家工商行政管理局商标评审委会下发（1997）商评字第237号“水鸟”商标注册不当终局裁定书，对北京三幸商标专利事务所代理荣利床上用品限公司对被上诉人注册的第767810号“水鸟”商标所提注册不当一案作出终局裁定。结论为：“水鸟”是对在水面或水边栖息以及从水中捕取食物的鸟类的统称。以此作商标，在“被子”等商品上，没有直接表示该商品的主要原料等特点。目前，尚无证据证明“水鸟”一词已成为“被子”等商品的通用名称，故第767810“水鸟”商标应予以维持注册。 上诉人深圳市甲保健用品有限公司成立于1994年8月11日，经营范围为：生产经营床上用品、装饰布和衍缝制品（不含出口配额许可证管理产品）。1996年7月14日，上诉人取得第855400号商标注册证，注册商标为椭圆形花纹图案和文字组合，核定使用商品为第24类即床单、床罩、被子、枕套、鸭绒被、帐帘、褥子。上诉人在其生产和销售的被子、被套及其外包装上标明了其注册商标。同时，上诉人还在其中部分被子、被芯的外包装袋上印上“水鸟被”字样，在招贴画上亦印有“水鸟被”字样，在产品的购物发票上标明“水鸟被”，在其产品的广告资料中亦使用了“水鸟被”字样。 原审法院委托深圳北成会计师事务所对上诉人1995年9月21日以后生产、销售水鸟被的数量及利润情况进行了审计，结论为：上诉人自1995年9月21日至1998年9月30日止生产A1160、A1170、A1180水鸟被被子、被套共32326床，已销售31209床，帐面库存514床（A1160223床、A117077床、A1180214床），利润总额171759．01元。
防止商标通用名称化的5种措施 编辑：伊顿法律事务所商标被淡化后，如同曾经的“吉普车”、“优盘”、“木糖醇”、“阿斯匹林”等等一样成为公共资源。商标是否通用名称化也许司法实践可以基于证据予以认定。 商标是用来区别一个经营者的品牌或服务和其他经营者的商品或服务的标记。商品经营者在市场经营活动中，会不遗余力的通过提高产品质量，设计具有显著性的商标等手段，使得其产品和标识形成一一对应关系，并为消费者所熟知，以此提高品牌知名度，扩大在市场上的影响力。然而，一不小心做得太优秀，也会给自己带来商标被淡化的风险。 国商标法意义上的通用名称，是指国家标准、行业标准规定的或者约定俗成的商品的名称，包括全称、简称、缩写、诉称。 在司法实践中，对于已经注册为商标的标识是否为商品名称的判断，需要格外加以谨慎，在充足的证据下予以认定。在相关标志已经作为商标获准注册的情况下，如果允许他人将该标志作为商品名称加以使用和对待，不仅有可能使该商标丧失显著性、损害他人已经取得的合法权利，而且也有可能动摇我国的商标注册制度、损害法律的严肃性和权威性。 在实践之中，该如何防患于未然，遇到此类问题该采取何种措施呢第一、设立完整商标发展战略，防患于未然。 在商标注册申请提交之前，就要设立完整的商标申请策略，要选择本
身显著性强，富有创意的文字和图形来匹配产品，做到商标与产品定位匹配的同时，降低商标发展成为通用名称的机率。 第二、加强品牌商标概念，以主商标为中心设立系列商标，产品多元化发展。 例如，提到“google”，我们会第一时间想到它是搜索引擎，但是它又不仅仅是搜索引擎，还有许多其他的产品，例如google眼镜。这样多元化发展的结果是，品牌影响力依旧，商标不仅没被淡化，反而越来越强化。 第三、进行广告投入，让商标的知名度增强，增加商标的附加值。第四、第四、就是要敢于向公众资源说“不”，积极维权。 第五、第五、规范使用商标、将商标与企业宣传联系起来，及时进行市场监控和调查，也是企业需要注意的问题。 不妨通过以上的措施来阻止这一趋势的恶化，加强品牌管理，创立一个与之相对应的中文商标，加大市场宣传，防止一个知名品牌再次成为通用名称。