海上侵权的法律适用
- 一般侵权
- 特殊侵权
1. 船舶碰撞
2. 海上油污损害
3. 海上人身伤亡
海上侵权跟一般侵权的区别
《海商法》和《法律适用法》的关系
* 船舶碰撞
海事领域存在很多国际公约，比如《1910碰撞公约》、《1952年船舶碰撞民事管辖权公约》、《1952年船舶碰撞或其他航行事故中刑事管辖权公约》、《1977年统一船舶碰撞中有关民事管辖权、法律选择、判决的承认与执行方面若干规定的国际公约》（未生效）、《1985年确定海上碰撞损害赔偿的国际公约草案》（未通过）
起主要作用的是《1910年船舶碰撞公约》，但仍有法律冲突问题存在：
1. 第12条的适用范围有限
2. 规定的内容有限，主要解决了船舶碰撞问题的划分，而对碰撞损失的范围、责任限制、对货物的赔偿责任等都未作出全面具体的规定，对"船舶"、"损失"、"过失"等概念也没有给出定义。
3. 对公约的解释也会存在不一致
4. 存在一些国家不是缔约国
船舶碰撞的情形：
1. 在一国领海或内水发生的船舶碰撞
法律适用：
a. 侵权行为地法：捷克、阿根廷、美国等
不论碰撞双方船舶是否有相同的国籍，也不论碰撞双方当事人是否有相同的国籍或住所，适用当地的法律
b. 船旗国法：原则上适用侵权行为地法，如果船舶双方具有相同的国籍，则承认适用船旗国法
c. 法院地法或重叠适用侵权行为地法和法院地法：英国
d. 最密切联系的法律
e. 当事人自主选择的法律
《1977年统一船舶......》
我国的规定：《海商法》第273条
第二百七十三条船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律。
同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。
中国的做法：
基本原则：侵权行为地法，例外：同一国籍的船舶碰撞，船舶之间的损害赔偿适用船旗国法，【将关系限定在船舶之间，有一定的合理性】有关碰撞的其他方面，对第三人的损害，如对码头、航标等造成的损害仍适用侵权行为地法。
问题：
a. 船舶碰撞发生的地点其实具有偶然性
b. 方便旗的问题【其实就是引向法院地法】
2. 在公海上发生的船舶碰撞
我国的规定：《海商法》第273条
第二百七十三条
船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。
同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。
中国的做法：基本原则：法院地法，例外同一国籍的船舶碰撞，船舶之间的损害赔偿适用船旗国法。
与《法律适用法》第44条的关系
第44条：当事人选择--共同经常居所地-侵权行为地
Q：从法条上看，特别法优于一般法，似乎是不允许协议选择的。那在实践中是否允许呢？允许当事人合意选择法律，或者以当事人合意选择为由适用法院地法律海事侵权案件司法实践中其实早已存在。
中国一般都是合意选择中国法，也就是法院地法。而在船舶碰撞案件中，法院地法也通常是侵权行为地法。
"上诉人埃塞俄比亚船运公司与被上诉人天津新港船舶重工有限责任公司修船厂......高度危险作业损害赔偿纠纷案"
原审：天津海事法院，上诉审：天津高级人民法院
非常经典的法律适用裁决
"利比里亚易迅航运公司诉巴拿马金光海外私人经营有限公司船舶碰撞损害赔偿纠纷案"
天津海事法院：同属巴拿马籍，应适用巴拿马共和国法律。但当事人未提供，法院也未能查明该国法律。经征得双方当事人同意，决定适用法院地法律为本案的准据法。【关于外国法查明的情况，需要经过双方当事人同意？】
有学者认为：在《海商法》没有特别规定时，海事侵权案件（包括船舶碰撞）的法律选择完全可以依照《法律适用法》第44条的规定，但在适用侵权行为地法规则时应做调整，对于发生于船舶内部的侵权行为和仅涉及两艘同国籍船舶时须视船舶为侵权行为地而适用船旗国法律，对于发生于公海的无共同船旗国法律可以适用的，适用法院地法律。【1. 什么样的船舶碰撞的特别情况是《海商法》没有特别规定的？2. 将船舶视为侵权行为地？与"浮动领土说"有没有关系？国际趋势？】
因此，涉及船舶碰撞准据法的适用范围？【其实也是对船舶碰撞的定义？哪些情况可以infer 出船舶碰撞？】
《1977年统一船舶碰撞中有关民事管辖权......公约》第5条的规定
我国没有对"船舶碰撞"、"损害赔偿"再进行具体解释
并且我国将责任限制单独区分出来
《海商法》
a. 船舶碰撞，是指船舶在海上或者与海相通的可航水域发生接触造成损害的事故。【对船舶的要求不高，只要有一方是海商法第3条规定的船舶】
b. 根据《海商法》第169条的规定，船舶碰撞的损害赔偿包括：船舶损失、船上货物及其他财产损失、第三人财产损失以及第三人的人身伤亡。
有一个问题在于：船舶之间的损害赔偿：是仅指船舶损失的损害赔偿吗？船上货物和其他财产是不是呢？
根据《最高人民法院关于审理船舶碰撞纠纷案件若干问题的规定》（2008）【该规定是否适用于涉外关系】
1. 船舶碰撞：
a. 第一百六十五条船舶碰撞，是指船舶在海上或者与海相通的可航水域发生接触造成损害
的事故。（接触的船舶碰撞）
b. 海商法第一百七十条所指的损害事故，适用本规定。【第一百七十条船舶因操纵不当或者不遵守航行规章，虽然实际上没有同其他船舶发生碰撞，但是使其他船舶以及船上的人员、货物或者其他财产遭受损失的，适用本章的规定。】（未接触的损害事故）
* 海上油污损害
损害赔偿的范围【直接损失or间接损失】
如果涉及相邻国家的处理
海上油污损害是指船舶或其他海上装置在正常营运中或发生事故时，溢出或排放油类货物、燃料油或其他油类物质，在运油船舶或其他海上装置以外，因污染造成的海洋生物资源等财产损害、人身伤亡，以及为了防止或减轻此种损害而采取合理措施的费用以及由于采取此种措施而造成的进一步的损害。
海上油污损害和一般侵权行为的区别
虽然已经制定了有关海上污染损害赔偿的国际公约，比如《1969年CLC公约》，但仍不能完全解决问题。
油污产生的原因对准据法的确定可能产生影响。
海上油污的发生，可能是由于船上管理人员的疏忽、船舶碰撞、船舶触礁、搁浅、沉没等意外。
对于船舶碰撞引起的污染，应该适用何种准据法呢？是根据《海商法》273条的规定还是《法律适用法》第41条的规定？两者的准据是否应该区分？【有没有案例？】
【有学者认为：应该区分两者的准据法，但未说明原因。船舶污染的准据法确定的是污染损害赔偿责任，碰撞的准据法确定的是其内部责任的划分】
中国的做法是根据《法律适用法》第44条的规定来，当事人协议选择-共同经常居所地-侵权行为地【侵权行为发生后当事人的协议选择有多大的价值？有多少是选了外国法的？为什么会选择到中国来起诉？其实是给了适用法院地法的机会】【共同经常居所地如何确定？是指船舶还是指船舶所有人？】
问题：
1. 如果要根据侵权行为地，应该是侵权行为发生地还是结果地？因为海上污染还会受到风和水流的影响。【很多国家采用侵权行为结果地，也就是损害发生地法，更好地保护当地受害人的利益和法律关系的稳定】
2. 要区分侵权行为成立和损害赔偿？侵权行为的成立【是否承担责任】适用行为发生地法，油污的损害赔偿【赔多少】适用油污损害发生地法律？【背后的原理：保护船舶所有人的预期】
3. 公海上的污染呢？【不存在侵权行为发生地法，可用船旗国法，而损害赔偿的范围、责任的大小等仍然可以适用损害发生地法】【船旗国法有个很大的问题，倒不是密切联系方面，而是其成为方便旗国的原因在于其要求低，此时不应该适用方便旗国的法律】
4. 同时存在多个沿海国遭受污染损害？此时损害赔偿的法律适用？【侵权行为的成立适用行为发生地法，损害赔偿采用分割处理原则，即把一个污染事故按照受害地不同，分割为几个事故看待】【原因：受害人分别提起诉讼，均构成独立的赔偿诉讼，将几个诉合并审理时，法律适用按照同样的原则来确定（国际民诉法理论）】【对于这个问题的争论，各自有预期，而且如果只能适用一个，适用谁的呢？】【会出现的问题：船舶所有人申请责任限制的情况。首先，责任限制的适用法？我国是按照法院地法。有些国家不把责任限制作为程序法（跟污染会不会有关系）。应该适用一种责任限制还是多个责任限制？】
公海上的污染：干预国法律
《1969年国际干预公海油污事件公约》
由于沿岸国及时采取了干预措施，虽未使其领海或专属经济区受到污染，但却产生了采取干预措施的费用和采取该措施而造成的进一步的灭失和损害。
此时应该适用哪国的法律？还能算作是侵权吗？因为没有损害发生？
* 海上人身伤亡
海上人身伤亡是指船舶或其他海上移动式装置在营运或作业过程当中，由于碰撞、触礁、火灾、沉没、搁浅、爆炸或其他原因造成的海上事故而引起的人身伤亡。
不仅包括船员、旅客的人身伤亡，还包括其他人员因此遭受的人身伤亡。
人身伤亡的种类
1. 有合同关系的：本船上的旅客、船员和其他人员
2. 无合同关系的：
a. 他船上的旅客、船员和其他人员
b. 海上货物运输合同、租船合同的一方当事人在履约时有过错造成船员的人身伤亡；
c. 船员之间、旅客之间、船员与旅客之间或者其相互之间发生的人身伤亡。
也可以根据海上发生的人身伤亡是否影响到船舶所在领水所属国的利益，分为船舶内部的人身伤亡和船舶外部的人身伤亡（发生在船上，但跟外部有关系）
发生人身伤亡的原因是多种多样的
如果是因为船舶碰撞产生的人身伤亡应该如何适用法律呢？船舶碰撞适用的法律和人身伤亡损害赔偿适用的法律应该不同？
合同中约定侵权关系的准据法？合同的准据法是否适用于侵权
也是根据《法律适用法》第44条来确定法律适用：当事人协议选择-当事人共同居所地-侵权行为地
问题：
1. 当事人协议选择：合同的准据法能否适用于侵权法律关系呢？
2. 在公海上发生的船上人员伤亡：学者认为如果是船舶碰撞导致的人身伤亡，则适用海商法第273条，如果只看侵权的话，适用船旗国法。"人身伤亡设计船舶之外的其他利益方则适用法院地法"p178？
3. 我国目前的侵权行为地没有考虑到是否涉及船外利益方，如果不涉及，应该适用船旗国法【原理是啥？还是因为行为人的预期吗？】【国际私法确定准据法背后的原则是什么？考虑的利益应该包括哪些】
4. 有的学者的立法建议"在任何情况下，案件所适用的准据法中对受害船员的赔偿低于该船员本国法规定时，应适用该船员的本国法"。【法律适用法司法解释一的规定，请执行规定】识别会出现的问题是：双重可诉？
国际条约优先是什么样的优先？适用冲突法优先还是适用实体法优先。中国与美国同是缔约国，但是美国又有新法优于旧法的规定【对于条约的内容也没有规定，条约也会有法律适用条款】
《中国国际私法示范法》
《中国民法典草案》第九编涉外民事关系的法律适用法
涉外合同之债的法律适用原则主要有 篇一：2014国际司法期末复习指导多选题 多选起上诉的国家包括( AC )。 A．法国C．德国 13.当准据法是某个特定国家的法律时，该特定国家的法律在具体适用时，在国际私法上需要解决的问题是( ABC)。 A．法律的区际冲突 B．法律的人际冲突 C．法律的时际冲突 14.对夫妻财产关系法律冲突，各国采用的冲突规则主要有( ABC )。 A．意思自治原则 B．属人法 C．最密切联系的法律 15.对婚姻实质要件法律冲突，各国采用的冲突规则主要有（ABCD）A. 婚姻举行地法 B. 当事人人本国法 C. 当事人住所地法 D. 以婚姻举行地法或属人法为主兼采有关国家的法律 16.对婚姻形式要件法律冲突，各国采用的冲突规则主要有( ABCD )。 A．婚姻缔结地法 B．当事人本国洼 C．以婚姻缔结地法为原则，当事人属人法为例外 D．以当事人属人法为原则，婚姻缔结地法为例外 17.对婚姻形式要件法律冲突，各国采用的冲突规则主要有（ABCD） A. 婚姻缔结地法 B. 当事人本国法
C. 以婚姻举行地法为原则，当事人属人法为例外 D. 以当事人属人法为原则，婚姻举行地法为例外 B．根据法律执行令状或其他令状的销售 C．船舶、船只、气垫船及飞机的销售 D．电力的销售 25. 根据国际私法的理论，下列哪些选项可以作为当 字母，数字，填空 1. ( ACD )适用物之所在地法。 A．所有权客体的范围 C．所有权的内容与行使 D．所有权的保护方法 3. 1985年《国际货物销售合同法律适用公约》规定国际货物销售合同适用的法律可以是( ABCD)。 A．合同当事人双方选择的法律B．当事人没有选择准据法时，适用合同订立时卖方设有营业所国家的法律 C．在满足一定条件的情况下，适用买方订立合同时营业所所在地法律 D．在当事人没有选择合同的准据法时，如果合同明显地与B、C 国家的法律以外的另一法律具有更密切的联系，则合同受该另一国的法律管辖 4. 19世纪以前，动产物权适用所有人的住所地法，学者们从( ABC )的观点对这一法律适用现象予以解释。 A．动产随人 B．动产附骨 C．动产无场所 事人属人法的连接点？( ABC ) A．国籍 B．住所 C．经常居住地
关于《侵权责任法》第三十五条的理解和适用 发布日期：2011-04-13 文章来源：互联网《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称《侵权责任法》）第三十五条规定“个人之间形成劳务关系，提供劳务一方因劳务造成他人损害的，由接受劳务一方承担侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到损害的，根据双方各自的过错承担相应的责任。”该条文虽用语简略，但内涵丰实，外延广泛。通过分析《侵权责任法》的法律渊源、该条文的劳务关系的含义和个人劳务关系中的损害赔偿责任的承担和法律适用，有助于准确、全面地把握第三十五条的法律精神。 一、《侵权责任法》与《民法通则》、司法解释的关系 （一）从立法阶位上讲，《民法通则》由全国人民代表大会制定，而《侵权责任法》由全国人大常委会制定。《侵权责任法》的法律阶位低于《民法通则》。因此，《民法通则》是《侵权责任法》的主要法律渊源①。按照法律适用的原则，在适用低阶位的《侵权责任法》时，如与高阶位的《民法通则》相冲突，应优先适用《民法通则》。由于《侵权责任法》是从《民法通则》中独立出来的单行法律，具有《民法通则》中侵权损害赔偿部分的特别法性质，又由于该法是《民法通则》颁行之后多年来司法实践的积累丰富和完善，因此，在适用侵权责任法时，对个别出现的法律冲突，按特别法优先适用原则，适用《侵权责任法》的规定。 （二）《侵权责任法》颁行于现有的司法解释之后，如《关于确定民事侵权精神损害赔偿案件若干问题的解释》、《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《人身损害赔偿解释》）、《关于审理名誉权案件若干问题的解释》等，必然会出现与相关民事侵权司法解释冲突的规定，现有司法解释的法律阶位低于《侵权责任法》，且《侵权责任法》又属新法，无论按法律阶位抑或按新旧法适用的原则，都应优先适用《侵权责任法》，现有司法解释与《侵权责任法》冲突的规定，应不再适用。当然，由于侵权责任法作为基本法律，其规定必然用语简约，无冲突的现行司法解释规定从外延上对其规定有具体化诠释的作用，因此，现行司法解释仍是审理民事侵权案件的法律渊源和依据。 二、个人劳务关系的法律含义 《侵权责任法》第三十五条的规定中“个人劳务关系”，属于法条中的核心词语。有人认为，个人劳务是指在接受劳务一方与提供劳务方之间的特定关系，主要表现为提供劳务一方在受雇期间所实施的行为，直接为接受一方创造经济效益以及其它物化利益，接受劳务一方承受这种利益，提供劳务一方据此得到报酬②。与第三十五条文对照，该观点将个人劳务关系仅限于有偿个人劳务关系，有将第三十五条个人劳务关系限缩和窄化之嫌。笔者认为，理解第三十五条文的个人劳务关系，应从以下几个方面把握： （一）应相对于用人单位与其工作人员的关系，从劳务双方的主体资格上把握。《侵权责任法》第三十四条前款规定“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。”其中的用人单位主体包括：国家机关、企事业单位、社会团体、个体经济组织（雇工在7人以下的个体工商户）、私人企业、合伙经营组织和其它经济组织。工作人员主体包括：公务员、事业单位聘任制人员以及上述用人单位的一般工作人员和临时雇用人员③（按照《劳动合同法》第十二条的规定，劳动合同的期限分为固定期限、无固定期限和为完成一定工作任务的短期劳动合同，可以几天、几月）。反之，不属于上述用人单位和
2012年第24期总第326期前沿Forward Position No．242012Sum No．326 中国涉外侵权法律适用评析 ———以《法律适用法》第44条为视角 孙倩(暨南大学法学院，广东广州510632) ［摘要］社会各界期盼已久的《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》（以下简称《法律适用法》 ）于2011年4月1日起施行。该法第44条是对侵权冲突法领域的进一步完善，其在适当吸纳灵活性的同时呈现出鲜明的确定性和实用性特征，但一些缺憾之处毋庸讳言，需要进一步探讨并有待实践予以补充完善。 ［关键词］侵权行为；法律适用法；完善 ［中图分类号］D92［文献标识码］A ［文章编号］1009－8267（2012）24－0088－02 ［作者简介］孙倩（1988—），女，云南元阳人，硕士，暨南大学法学院，研究方向为国际私法。 伴随着国际私法的开拓与革新，侵权冲突法被认为是“迷宫”，“冲突法革命很大程度上就是侵权冲突法革命”。《法律适用法》第44条与《民法通则》涉外侵权规定的条款相比，呈现出系统性和实用性；也是对《中国国际私法示范法》的简约推进；同时体现了对《关于非合同债权关系的法律适用条例》（以下简称《罗马Ⅱ》）的谨慎变革。《法律适用法》第44条规定：“侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法 律的，按照其协议。 ”从条文现状来看，看似尽善尽美的侵权冲突规则的设计仍有四个细微之处需要引起关注： 1．涉外侵权行为法律适用范围的问题 。“侵权责任，适用侵权行为地法律。 ”该冲突规范的范围由《民法通则》第146条的“损害赔偿”革新为“侵权责任”的表述。而与我国《侵权责任法》中的表述相对应，这对于法律的承继性和可操作性无疑非常重要。但该条冲突规范对侵权构成要件和认定的法律适用规则均无明确规定 ，“侵权责任”这一范围除了包括涉外侵权行为所产生的损害赔偿责任， 是否还包括与侵权责任效力有关的所有问题的法律适用？鉴于该规范的适用范围与行为地法律的公共秩序、强行性规则有一种自然的联系，明确界定适用范围才能处理实践中的具体问题。因此，在今后相应的司法解释中应予以定义并说明。2．侵权行为实施地与侵权结果发生地的选择问题。在国际民商事交往日益频繁的今天，实践中侵权行为地法也呈现出多元化的趋势，由此产生侵权行为地法的分化和选 择问题。最高人民法院司法解释规定：“侵权行为地的法律包括侵权行为实施地法律和侵权结果发生地法律，如果两者不一致时，人民法院可以选择适用。 ”但是法院依据何种标准做出何种选择，法律并未做出规定。如果任凭法院的法官主观片面的任意性选择将会破坏法律的公正性和可预 见性 。“包头空难案”“7·23甬温线特别重大铁路交通事故案”的发生促使侵权行为地与侵权结果地的选择问题刻 不容缓。目前国际私法学界对侵权行为地的认定产生了两 种观点：一是采纳欧盟方法在“侵权结果发生地”和“侵 权行为实施地”中仅择其一作为界定侵权行为地的标准： （1）将“侵权行为实施地”作为侵权行为地的标准“侵权行为实施地”是与案件联系最密切的地点，而“侵权结果发生地”由于不可预见而具有偶然性。鉴于我国目前法律体系不够完善、经济赔偿能力较低的司法环境，对于涉及“侵权行为实施地”在我国的涉外侵权案件，将“侵权行为实施地”作为侵权行为地，便于我国国民了解赔偿机制，避免因无法预知而承担国外过于严格的法律责任，除此之外，也可使我国国民结合《侵权责任法》获得 合理的实践救济。（2）将“侵权结果发生地”作为侵权行为地的标准通过与《罗马Ⅱ》的比较，在目前相关的著书力作中不难看出《罗马Ⅱ》确立“结果发生地法”作为非合同之债的法律适用的一般原则有其先进性；同时以《第二次冲突法重述》第145条第1款、第2款的规定为考察重点， 概括出 ：“依据最密切联系原则确定侵权之债应适用的法律，而侵权结果发生地被列为衡量最密切联系的重要考虑 因素。 ”笔者认为，第一种观点中的（1）径直将“侵权行为实施地”作为侵权行为地标准的认定力和理论依据较弱， 除了在案件审理过程中难以认定外，且《法律适用法》与 ·88·
第八章侵权之债的法律适用 第一节侵权行为之债概述 一、基本概念 ——涉外侵权行为之债是指基于侵权行为所产生的具有涉外因素的债权债务关系。如加害人或受害人是外国人、损害事实或损害结果发生在国外。 ●由于各国对侵权行为的构成条件规定不同导致同一行为在一些国家构成侵权行 为而在另一些国家不构成侵权行为。 ●——我国《民法通则》第106条规定了侵权行为。 ●由于各国经济水平不同，适用不同国家的法律导致赔偿结果的巨大差异，法律适 用尤为重要。 c a s e：1982年辛德尔诉阿伯特化工厂案 ——原告母亲在怀孕期间服用一种防止流产的药物，致使原告成年后患有癌症。——已过20年，原告无法证明哪一家工厂生产的药物。一审法院拒绝受理。——加州上诉法院判决当时在市场上占有95%销售额的五家公司对原告负连带责任，按在市场中占有的比例来计算赔偿额。 二、侵权行为之债的发展 (一)侵权行为之债范围的扩大 1、交通事故2.、油污损害 3、产品责任 4、精神赔偿 (二)损害赔偿的归责原则 1、过错责任原则 2、过错推定责任原则 3、无过错责任原则 (三)损害赔偿与社会保险结合在一起 三、侵权行为之债的法律冲突 ●（一）侵权行为的范围冲突（侵犯秘密） ●（二）侵权行为构成要件的冲突（损害事实、因果关系、行为违法、过失要件、 责任能力） ●（三）可获赔偿受害人范围的冲突（胎儿） ●（四）损害赔偿的原则、标准、数额计算方法的不同（惩罚性赔偿） ●C a s e:在美国曾发生高速驾车者撞上路灯柱获赔偿40万美元，判决理由是“灯柱过 于结实，未被拦断而使人受伤”。 ●结论： ●各国对于侵权法立法目标（如何在保护侵权人与受害人利益之间寻求平 衡点）不同，导致各国侵权法存在很大差异。在涉外案件中，涉外侵权的法律适用问题就显得格外重要。
第十一章侵权行为之债的法律适用 第一节侵权行为之债概述 一、侵权行为之债的含义 各国对侵权行为下的定义不同，一般采用过错原则，特殊案件采用无过错原则。 二、侵权行为之债的新发展 1．侵权行为之债的范围扩大了 2．损害赔偿的责任基础变化了 3．损害赔偿与社会保险结合了 第二节侵权行为之债的法律适用 一、侵权行为之债的准据法确定 （一）侵权行为地法 1．世界大多数国家以致害行为地为侵权行为地。 2．美国以损害结果发生地为侵权行为地。 3．致害行为地、损害结果发生地都作为侵权行为地。 （二）法院地法英国采用这一规则，1987年瑞士〈国际私法〉也采用了这一规则。 （三）重叠适用行为地法和法院地法。 1．以侵权行为地法为主 2．以法院地法为主 （四）最密切联系原则 二、我国关于侵权损害赔偿的法律规定 侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。侵权行为地包括侵权行为实施地和损害结果发生地，如果两者不一致，由人民法院选择适用。 第三节几种特殊类型侵权行为之债的法律适用 一、海上侵权行为之债的法律适用 1．船舶内部的侵权行为，一般适用船旗国法。 2．船舶碰撞,可以适用碰撞发生地法、法院地法、船旗国法。我国《海商法》第273条规定：船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律。船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。同一国籍的船舶，不论碰撞发生在何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。《统一船舶碰撞中有关民事管辖权、法律适用、判决的承认和执行方面若干规定的公约》的内容。 3.海上运输致旅客死伤、行李毁损所生的赔偿法律问题。 4.国际油污损害所生赔偿的法律问题调整国际油污损害的《国际油污损害民事责任公约》。 二、空中侵权行为之债的法律适用 1．发生在航空器内的侵权行为，适用航空器登记地法律。 2．航空器碰撞或航空器与其他物体碰撞发生的侵权行为，适用被碰撞一方或受害一方航空器登记地法律，如被碰撞一方也有过失，可适用法院地法律。航空器国籍相同，可适用其本国法律。 3．航空器事故使旅客受到伤亡或物品受到毁损，适用航空器登记地法律。调整空中侵权行为的国际公约有：1929年华沙公约、1955年海牙议定书、1961年瓜达拉哈拉公约。 三、公路交通事故的法律适用 调整公路交通事故的《公路交通事故法律适用公约》。 四、产品责任的法律适用公约 调整产品责任1973年《产品责任法律适用公约》。 第十二章婚姻家庭关系法律适用 第一节涉外婚姻家庭的法律适用 一、婚姻实质要件的法律冲突及其法律适用 婚姻实质要件是指结婚必须具备的条件和必须排除的条件。婚姻实质要件包括：婚令、双方当事人自愿、当事人之间没有近亲关系、婚姻双方与他人没有婚姻关系。
涉外侵权的法律适用(doc 26页)
第十四章涉外侵权的法律适用 债权法律关系是民事法律关系的主要内容和组成部分。债的法律关系以债发生的根据为标准，可分为合同之债和非合同之债。本章主要研究涉外非合同之债，包括一般侵权之债、特殊领域的侵权之债、无因管理之债和不当得利之债的的法律适用。 第一节一般侵权行为的法律适用 一、侵权行为之债的法律冲突 （一）侵权行为概述、侵权行为之债是加害人的不法行为侵害了受害人的财产权或人身权使受害人遭受物质利益上的损害，因而在加害人和受害人之间发生的一种债权债务法律关系。在这一债权法律关系中，受害人有请求加害人赔偿损害的权利，加害人负有赔偿的法律义务，受害人成为该债权关系的债权人，加害人即成为债务人。另外，当事人的有些行为并无过错也无违法行为，只要客观上致他人遭受到某种财产损失，法律也规定行为人应承担赔偿责任。例如，我国1986年《民法通则》第106条规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产、侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。” 根据各国的法律规定，一般认为，当事人对自己的行为承担民事侵权法律责任，必须符合以下条件：第一，当事人确实实施了某种侵权行为。即当事人积极的作为，其行为给他人造成损害，或者当事人有某种责任而消极的不作为给他人造成的损害；第二，受害人的人身权或者财产权遭到侵害并依法应得到物质上的补偿。即无论是人身权或者是财产权遭到损害，都必须是依法从物质上给予补偿的；第三，加害行为和损害事实之间存在因果关系。因果关系的存在是加害行为人承担民事赔偿责任的基础和前提；第四，根据法律规定，侵权
试论我国国际侵权行为的法律适用 摘要：国际侵权行为的法律适用随着社会的进步出现了更多的新发展，而我国对此方面已有的法律适用规范也尚欠严密和精确,略显滞后与不足。如何完善我国的相关立法并进一步与国际接轨便成了立法机关和司法机关面临的关键问题，本文试图从我国现行立法规定不足方面入手，借鉴其他国家先进立法对我国涉外侵权行为法律适用相关问题提出些许建议，从而使其得到完善。 关键词：国际私法；涉外侵权行为；法律适用原则；借鉴 Key Words: Private International Law; Foreign Tort; Principles of Legal Application; Reference 社会生活中的侵权行为是一种常见的法律现象，行为人不法侵害他人人身或财产权利并造成损害，即构成侵权。国际民商事关系中也不乏侵权事件的存在，国际私法中的国际侵权行为是指含有涉外因素的侵权行为，而在这些侵权案件中，一个行为是否构成侵权，是否要承担损害赔偿责任，应承担赔偿责任的范围等一系列问题一般要由侵权行为准据法来判定。那么如何确定准据法便成了国际侵权领域的关键问题，各国随着科学技术和国际经济交往的迅速发展，在立法上根据本国的国情，就侵权领域所涉及的若干法律问题作出了详细而具体的规定,以便利法院和当事人。 一、中国关于国际侵权行为法律适用的规定 现在,各国国内关于国际私法立法的趋势是法典化,就冲突法而言,我国尚未制定一部完整的国际私法(冲突法)法典。国际私法的有关规定仍散见于《民法通则》、《海商法》和《民用航空法》等部门法中。 我国《民法通则》第146条规定：“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的
第十章海事关系的法律适用 （一）单项选择题 1、根据我国《海商法》的规定，同意船籍的船舶无论碰撞发生在哪里，其损害赔偿均适用（D）。 A、理算地法 B、法院地法 C、侵权行为地法 D、船旗国法 2、中国南方某航运公司将其所有的一艘悬挂巴拿马国旗的远洋货轮转让给印度的一家航运公司，该船舶所有权的转让应当适用哪一国的法律？（A） A、中国法律 B、巴拿马法律 C、印度法律 D、船舶所在国法律 3、我国《海商法》规定，共同海损的理算适用（A）。 A、共同海损理算地法 B、法院地法 C、共同海损发生地法 D、船旗国法 4、在我国，船舶优先权和海事损害赔偿责任限制均适用（B）。 A、船旗国法 B、法院地法 C、理算地法 D、权利发生地法 5、依据我国《海商法》，船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿适用（A）。 A、法院地法 B、侵权行为地法 C、船旗国法 D、理算地法 6、两艘都是悬挂美国国旗的船舶，在韩国领海内发生碰撞，但在我国境内诉讼，我国法院对此案应适用（D）。 A、韩国法 B、中国法 C、加害船舶最先到达地法 D、美国法 （二）多项选择题 7、根据我国《海商法》的规定，船旗国法用于解决下列哪些法律冲突？（BCD） A、共同海损的法律冲突 B、船舶碰撞的法律冲突 C、船舶所有权的法律冲突
D、船舶抵押权的法律冲突 8、下列哪些属于解决海事合同法律冲突的系属公式？（ACD） A、行为地法 B、当事人合意选择的法律 C、法院地法 D、船旗国法 9、依据我国法律的规定，下列哪些发生在我国的诉讼会适用我国的法律？（ABCD） A、关于民事诉讼程序的法律适用 B、关于离婚的法律适用 C、关于船舶优先权的法律适用 D、关于海事损害赔偿责任限制的法律适用 10、一艘美国“明星号”船舶与一艘加拿大“远征号”船舶在公海上相撞，该案在我国法院审理时应当适用哪一国法律？（BC） A、重叠适用美国法和加拿大法 B、适用中国法 C、如果两船都是美国国籍，应适用美国法 D、如果两船都是美国国籍，仍应适用中国法 11、根据我国《海商法》的规定，下列哪些说法是不正确的？（ABCD） A、船舶抵押权适用抵押合同签订地法 B、同一船籍的船舶在公海上发生碰撞，适用侵权行为地法 C、船舶优先权适用船舶所在地法 D、共同海损理算适用法院地法
第八章非合同之债的法律适用 （一）单项选择题 1、在“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律”这条冲突规范中，范围是（C）。 A、侵权行为 B、侵权行为地 C、侵权行为的损害赔偿 D、侵权行为地法律 2、有关“侵权行为自体法”的一个有名的案例是（C）。 A、鲍富莱蒙案 B、福果案 C、巴布科克诉杰克逊案 D、特鲁弗特案 3、对在公海发生船舶损害他国海上设施及海底电缆的，多主张适用（D）。 A、侵权人住所地法 B、受损人所在地法 C、船舶最先到达地法 D、法院地法 4、对于不当得利的准据法适用，最常用的是（C）。 A、不当得利人的住所地法 B、不当得利人的国籍国法 C、不当得利发生地法 D、不当得利之诉的法院地法 5、对于无因管理所生之债，其准据法最常用的是（C）。 A、本人的住所地法 B、管理人的住所地法 C、管理实施地法 D、法院地法 6、我国《民法通则》第146条规定，对于涉外侵权行为，当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，（C）。 A、应当适用当事人本国法或者住所地法 B、必须适用当事人本国法或者住所地法 C、可以适用当事人本国法或者住所地法 D、不能适用当事人本国法或者住所地法 7、A国在华留学生甲与B国在华留学生乙颇有积怨。乙在暑假期间回国度假，通过国际互联网致函甲在华就读的学校，称甲在暑假期间因车祸在A国丧生。暑假过后，甲返回学校，发现他已被注销学籍，并查明是因乙上述行为所致，甲遂向中国法院对乙提起诉讼。中国法院对案件的处理应适用何国法律？（D） A、中国法 B、A国法或B国法
C、中国法或A国法 D、中国法或B国法 8、韩国大宇号货轮在我国渤海湾内与另一只韩国货轮相撞，两船损失都十分严重，大宇向我国海事法院起诉。大连海事法院在审理这一案件时，应适用（B）。 A、中国法 B、韩国法 C、双方商定的法律 D、大连海事法院指定的法律 （二）多项选择题 9、据1971年《美国冲突法重述（第二次）》，“侵权之诉的双方当事人的权利和义务，应依与案件和当事人有最重要联系的州的法院的当地法判定”，并提出，在判定最重要联系时需要考虑的因素有（ABCD）。 A、损害发生地 B、导致损害发生的行为地 C、双方当事人住所、国际、法人营业所 D、商业经营地以及双方当事人关系集中地 10、判定侵权行为地在何处，是国际私法领域中最为棘手、最有分歧而且是无法回避的一个难题。对此问题，答题上有以下几种不同观点（ABD）。 A、主张以加害行为地为侵权行为地 B、主张以损害发生地为侵权行为地 C、由加害人选择 D、主张凡与侵权事实发生有关的地方，可以允许受害者自由选择其一 11、中国人王小刚在美国驾车时不慎撞倒了另一中国人刘鹏，两人未就损害赔偿额达成协议。回国之后，刘鹏在王小刚的住所地法院提起了诉讼，要求赔偿100万元。对此，该中国法院可以适用的法律有（ABD）。 A、中国法 B、美国法 C、重叠适用美国法和中国法 D、当事人选择的法律 12、下列符合我国关于涉外侵权行为法律适用规定的有（ABC）。 A、侵权行为的损害赔偿，一般应适用侵权行为地法律 B、当事人双方国籍相同或者在同一个国家有住所地的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律（民法通则） C、中华人民共和国不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理 D、侵权行为地指的是侵权结果发生地 13、国际海上侵权大致可归纳为如下几项（ABC）。 A、船舶碰撞，或船舶与海上设施碰撞而发生的侵权行为 B、发生于船舶内部的侵权行为 C、因海上运输致旅客死伤、心里损毁所发生的侵权行为 D、海盗行为
涉外侵权行为法律适用的新发展 随着我国改革开放的不断深入，对外交流程度日益扩大，我国已经成为世界经济中的重要一环，我国人民和其他国家人民交往密切，除了商业活动外，也必然存在涉外侵权现象，这是难以避免的。涉外侵权行为，是指含有涉外因素的侵权行为。当侵权行为的当事人一方或双方为外国人，或者侵权行为地在国外时，即可认为侵权行为具有了涉外因素。目前已经产生了很多著名的涉外侵权案例，特别是我国公民在国外遭受他人侵权的案件，例如，2005年11月7日4名中国妇女在马来西亚遭受警方巨大侮辱事件被评为2005全球华侨华人社会十大新闻之第九。当然，涉外侵权主要是一个法律问题，即各国通过法律制度的安排，来解决由于涉外侵权而产生的法律纠纷。在理论上，涉外侵权涉及到很多国际私法的理论问题，在现实上，涉外侵权法律制度的构建对于解决涉外侵权纠纷具有重要意义，因此本文选择涉外侵权法律适用相关问题作为研究对象，希望通过对国内外涉外侵权制度的研究，对完善我国涉外侵权法律适用制度提出一些见解和建议。侵权行为之债是指不法侵害他人人身或财产权利并造成损失而承担民事责任所构的一种法定之债。这种债由单方面的不法行为而发生。而非合同之债。在这种法律关系中，受害人为债权人。加害人为债务人。如果因侵权行为而产生的这种债务关系中的一方或双方当事人是外国人或其住所位于外国，或者被侵害的客体位于外国，或者侵害行为或侵害结果发生在外国，就属涉外侵权行为之债。由于涉外侵权行为之债与数个国家发生联系，而各国关于侵权行为的法律规定又存在差异，因此涉外侵权行为之债就不可避免地会发生法律冲突．这就使得一国法院在处理涉外侵权关系时。需要进行法律选择以决定涉外侵权行为之债应适用的法律。在涉外侵权案件中，一个行为是否构成侵权。行为人是否应负损害赔偿责任，以及应负损害赔偿责任的范围等问题，一般由侵权行为的准据法决定。侵权行为适用侵权行为地法或法院地法是传统国际私法的作法。但是到20世纪，由于现代科学技术被广泛运用于商品的生产和分配以及交通和运输行业，国际性的产品责任案件与日俱增，国际交通事故日见频繁．国际性的产品责任日益增加，跨国界的环境污染事件时有发生，国际性的诽谤案件出呈增加趋势。这些新的含有多国因素的侵权行为，其责任的构成和范围的复杂程度使得19世纪以前形成的理论和制度的局限性逐步暴露出来。对于侵权行为机械地适用行为地法的主张，学者们认为：首先，行为地在现代科学技术和通讯交通条件下。正象合同缔结地一样。往往带有偶然性，用这种纯粹出于偶然的原因发生的地方的法律来判定行为人的责任，往往是不符合案件情况 的；其次．行为地究竟在何处也会因各国法律的不同理解及侵权行为发生、延续的不同情况而难以确定。因此。如机械地适用侵权行为地法而完全不考虑加害人和受害人的住所或居所，不考虑其他各种因素。极有可能得出违背常识的极不公正合理的结论。 对于侵权行为为应适用法院地法的主张。学者们认为：之所以主张侵权行为适用法院地法．主要是以侵权行为极类似于犯罪行为，因而侵权责任也极为类似于犯罪责任为根据的。但是，侵权法甚至早已在罗马法时代就开始从刑法领域分离了出来。就侵权法来看．它更接近于合同法，都是规定一种债权债务关系的，主要是以调整经济和其他利益为目的或职能的。因而，把刑法的不具有域外效力类推于侵权法这种民事法律制度，显然是不妥当的。正是基于对传统的法律选择规则的批判，各国学者们提出了一些新的、合理的法律选择规则，从而使涉外侵权行
海上侵权的法律适用 - 一般侵权 - 特殊侵权 1. 船舶碰撞 2. 海上油污损害 3. 海上人身伤亡 海上侵权跟一般侵权的区别 《海商法》和《法律适用法》的关系 * 船舶碰撞 海事领域存在很多国际公约，比如《1910碰撞公约》、《1952年船舶碰撞民事管辖权公约》、《1952年船舶碰撞或其他航行事故中刑事管辖权公约》、《1977年统一船舶碰撞中有关民事管辖权、法律选择、判决的承认与执行方面若干规定的国际公约》（未生效）、《1985年确定海上碰撞损害赔偿的国际公约草案》（未通过） 起主要作用的是《1910年船舶碰撞公约》，但仍有法律冲突问题存在： 1. 第12条的适用范围有限 2. 规定的内容有限，主要解决了船舶碰撞问题的划分，而对碰撞损失的范围、责任限制、对货物的赔偿责任等都未作出全面具体的规定，对"船舶"、"损失"、"过失"等概念也没有给出定义。 3. 对公约的解释也会存在不一致 4. 存在一些国家不是缔约国 船舶碰撞的情形： 1. 在一国领海或内水发生的船舶碰撞 法律适用： a. 侵权行为地法：捷克、阿根廷、美国等 不论碰撞双方船舶是否有相同的国籍，也不论碰撞双方当事人是否有相同的国籍或住所，适用当地的法律 b. 船旗国法：原则上适用侵权行为地法，如果船舶双方具有相同的国籍，则承认适用船旗国法 c. 法院地法或重叠适用侵权行为地法和法院地法：英国 d. 最密切联系的法律 e. 当事人自主选择的法律 《1977年统一船舶......》 我国的规定：《海商法》第273条 第二百七十三条船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律。 同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。 中国的做法： 基本原则：侵权行为地法，例外：同一国籍的船舶碰撞，船舶之间的损害赔偿适用船旗国法，【将关系限定在船舶之间，有一定的合理性】有关碰撞的其他方面，对第三人的损害，如对码头、航标等造成的损害仍适用侵权行为地法。 问题： a. 船舶碰撞发生的地点其实具有偶然性 b. 方便旗的问题【其实就是引向法院地法】
海事侵权行为法律适用问题和对策分析 侵权行为是侵害他人权益的行为，是债发生的根据之一。海事侵权是指发生在某一国家的内水或者领海，或者发生在公海上的，通常以船舶为中心的是一种特殊类型的侵权行为。本文主要结合海事侵权中的主要形式—船舶碰撞来分析海事侵权行为的法律适用问题及其新的发展趋势，以及《中华人民共和国涉外民事法律关系适用法》颁布实施后对涉外侵权行为的法律适用产生的影响。 一、船舶碰撞的概念 船舶碰撞的概念有广义和狭义之分广义上的船舶碰撞是指两艘或两艘以上的船舶的某一部位同时占据同一空间指使一方或几方发生损害的物理状态这是空间上的抽象的船舶碰撞的概念。狭义上的船舶碰撞即海商法意义上的船舶碰撞只是广义上船舶碰撞的一部分从国际公约及各国海商法对船舶碰撞的规定来看概念很不统一主要表现在对发生碰撞的船舶的特别限定上。[1] 我国海商法第165条给船舶碰撞下了这样的定义船舶碰撞是指船舶在海上或者与海相通的可航水域发生接触造成损害的事故前款所指船舶包括与本法第三条所指船舶的任何其他非用于军事的或者政府公务的船艇海商法第170条规定船舶因操纵不当或者不遵守航行规章虽然实际上没有同其他船舶发生碰撞但是使其他船舶以及船上的人员或者其他财产遭受损失的适用本章的规定总结大全/html/zongjie/ 二、我国《海商法》的规定 《海商法》第273条规定：船舶碰撞的损害赔偿适用侵权行为地法律；船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律；同一国籍的船舶，不论碰撞发生在何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。[2]第268条1款规定：中华人民共和国缔结或参加的国际条约同本法有不同规定的，适用国际条约的规定；但是中华人民共和国声明保留的条款除外。[3]由此可见，对于船舶碰撞的法律适用问题，我国采用的是侵权行为地法兼法院地法和船旗国法的原则，吸收了各原则的特点，以克服适用单一原则的不足。同时我国还严格遵守有约必守原则，优先适用有关的国际公约。 《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》中关于侵权的规定主要体现在第第四十四条：侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。第四十五条产品责任，适用被侵权人经常居所地法律；被侵权人选择适用侵权人主营业地法律、损害发生地法律的，或者侵权人在被侵权人经常居所地没有从事相关经营活动的，适用侵权人主营业地法律或者损害发生地法律。统观这两条新的规定，可以得出以下的总结：毕业
国际互联网民事侵权的法律适用及管辖权 因特网上的活动是一种国际性的活动。Internet活动中侵权的侵权类型多种多样，影响了网络的法律秩序。因此，我们探讨互联网环境下的民事侵权问题主要是解决因特网上侵权的法律适用和管辖权问题。 一、Internet民事侵权的法律适用 Internet上出现的侵权问题主要有四方面：（1）网络问题；（2）名誉权、个人隐私权问题；（3）由不正当竞争引起的侵权问题（如域名抢注、网上假冒他人商标等）；（4）网上消费者的权益问题。因此，Internet的侵权法主要调整的围包括网络的保护，网络通信自由与人身权的保护、网络不正当竞争的阻止，网上消费者权益的保护。 在Internet的侵权关系中，国际私法主要是研究如何确定侵权行为地、网络服务商的法律责任、解决管辖权等问题。 （一）Internet民事侵权的法律适用 1.Internet的结构特点（协议）以及当事人意思自治原则的重要性 协议是Internet最显著的结构特点。在Internet中主要有三类协议：
（1）技术标准协议，如TCP/IP协议。TCP/IP协议是一种网络通信协议。由于Internet连接了世界上不同国家与地区无数不同硬件、不同操作系统与不同软件的计算机，要使信息能够在这些计算机之间畅通无阻的传输，必须有统一的通信传输协议，TCP/IP（传输控制协议/网间协议）就是这样一种通信传输标准协议。TCP/IP协议是Internet的基础协议，任何一台接入Internet的计算机，都必须遵守这一协议，才能进行自由的信息传输。（2）网络间的协议。Internet是一个网络的网络，它把全球大大小小的物理网络连接起来构成一个整体。用户只有进入一个网络服务商（简称ISP，Internet Service Provider）的网络才能上网，而该ISP只有将其网络连接到局域网，再由局域网连接到广域网，乃至全球网上，才能真正开展网上活动。在Internet中，用户要进入ISP的网络，必须先同意ISP订下的协议或条件；较小的网络加入较大的网络，也必须接受其预先设定的条件；ISP与ISP之间也存在一定的协议。（3）网上活动的协议。用户上网时，随时可以看到“如果你同意，请点击这里”的提示栏，点击该提示栏就构成一种合意，表明完全接受其要约。网上活动的协议是非常广泛的，从电子商务、网上消费，到申请、软件下载，都存在着这种协议。由此可见，因特网是一个高度自治的以合意为基础的网络，协议和用户的自主选择是开
第十三章侵权行为之债的法律适用 【本章要点】 ■一般侵权行为之债的法律适用 ■特殊侵权行为之债的法律适用 ■我国关于侵权行为之债法律适用的规定 【重点难点导学】 第一节一般侵权行为之债的法律适用 一、侵权行为之债与侵权行为法 （一）侵权行为之债的概念 1．含义 侵权行为之债是指因不法侵害他人非合同权利或受法律保护的利益，并造成损害而承担
民事责任所构成的一种法定之债。 2．渊源 早在古罗马法中，民事责任就被分为违反约定义务的民事责任和侵权行为的民事责任，侵权行为被称作“私犯”，含义是指对他人财产或人身造成损害的不法行为。 现代意义上的“侵权行为”，其具体含义各国一直存有分歧。 大陆法系国家大多以立法方式概括侵权行为的定义，例如1804年《法国民法典》第1382条规定：“任何行为使他人受损害时，因自己的过失而致使损害发生的人，对该他人负有赔偿责任”。又如1900年《德国民法典》第823条规定：“因故意或过失，不法侵害他人的生命、身体、健康、自由、所有权或者其他权利者，对他人因此而产生的损害负赔偿责任。” 3．构成 在大陆法系国家，构成侵权行为要具备以下条件： （1）有损害事实发生； （2）加害人主观上存在故意或过失； （3）损害行为存在违法性； （4）损害行为与损害事实之间存在因果关系。 （二）侵权行为法 1．普通法系国家 侵权行为法是作为一个独立的领域而发展的。 在学理上，一般笼统地把违反法律规定的义务致使他人受损害的行为均认定为侵权行为。
但学者们对这一概念的解释也不一致，如有学者认为，侵权行为即违反法律的作为或不作为，致使他人的身体、财产或名誉受直接或间接的损害。 有学者则认为，侵权行为是以作为或不作为的方法，不法侵害法律上的私权。 例如英国学者普罗泽（Prosser）认为：“侵权行为是一种民事过错，而不是违约，法院通过损害赔偿的诉讼方式加以补救。” 2．我国 我国法律关于侵权行为之债的法律规定基本沿用大陆法系国家的做法。 《民法通则》第106条第2款规定：“公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任”。 第3款规定：“没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任。” 二、侵权行为之债的法律冲突 （一）侵权行为的范围不同 1．范围不断扩大 随着社会的发展，科技水平的提高，交通工具的进步，信息技术的产生，侵权行为之债所涉及的范围正在不断扩大： （1）交通事故方面 公路交通事故为主→海上运输中的交通事故和航空运输交通事故；油污损害赔偿案件。 （2）产品责任 工业制品致人损害已经成为突出的问题，合同法的理论不能有效地实现对侵害的救济，于是各国立法纷纷寻求从侵权法的角度来解决问题； （3）精神赔偿
参见[法]雅恩内: 决斗:法兰西激情 ,王文新、黄晓玲译,浙江人民出版社2005年版,第171页。 [美]詹姆斯 戈德雷: 私法的基础:财产、侵权、合同和不当得利 ,张家勇译,法律出版社2007年版,第375页。 [古罗马]奥古斯丁: 忏悔录 ,周士良译,商务印书馆1963年版,第239页。 S ee Koch/Koz iol,https://www.doczj.com/doc/6718920074.html,pen sation for Personal Inju ry in a C om parative Persp ective,Sp ringer Wien,New Yor k,2003.p.269, p.425. S ee Ch ristian Von Bar,Principles of Eu ropean Law:Non-C ontractual Liability Arisin g out of Damag e Cau sed to Another(PEL L iab.Dam),Vol:I,359ff,p.383. 参见欧洲侵权法小组: 欧洲侵权法:文本与评注 ,于敏、谢鸿飞译,法律出版社2009年版,第226页。 参见曾世雄: 损害赔偿法原理 ,中国政法大学出版社2001年版,第324 325页,第365页。 根据法国的统计材料,在人身伤害案件中平均有2.6个近亲属获得赔偿;在受害人死亡案件中平均则有5个近亲属获得赔偿。See C hristian Von Bar,Principles of European Law:Non-Contractual Liability Aris ing out of Damage Caused to Another(PEL Liab.Dam), Vol:I,359ff,p.396. 参见张新宝、高燕竹: 英美法上 精神打击 损害赔偿制度及其借鉴 法商研究 2007年第5期。 参见[德]马格鲁斯主编: 损害与损害赔偿 ,谢鸿飞译,法律出版社2009年版,第122-137页。 参见朱路线: 违约责任可否适用精神损害赔偿探析 , 法律适用 2002年总第3期。 S ee J.Fedtk e,Germany,in H.Koz iol/B.Steininger(eds.),European T ort Law200l(2002),232ff. 参见[德]克雷斯蒂安 冯 巴尔: 欧洲比较侵权行为法 (下卷),焦美华译,法律出版社2001年版,第4-5页。对此,我国法院持否定立场的居多。参见北京市高级人民法院编: 损害赔偿:新型疑难案例判解 ,法律出版社2007年版,第312页。 参见李昊: 纯经济上损失赔偿制度研究 ,北京大学出版社2004年版,第53页。 参见张俊浩主编: 民法学原理 (上卷),中国政法大学出版社1997年版,第135页。 参见[德]克雷斯蒂安 冯 巴尔: 欧洲比较侵权行为法 (上卷),张新宝译,法律出版社2001年版,第699页;[德]克雷斯蒂安 冯 观点尔: 欧洲比较侵权行为法 (下卷),焦美华译,法律出版社2001年版,第24-25页。 古罗马市民韦拉休乌斯因当时货币贬值而公然打人取乐,遇人就打一耳光,随身奴隶则依据 十二铜表法 给被打之人25阿司的赔偿金。参见周枏: 罗马法原论 (下册),商务印书馆1994年版,第802页。 S ee Digest,47,10,15,21-25. 对 不承担责任和减轻责任的情形 的理解与适用 唐 义 虎 (中南财经政法大学法学院副教授、法学博士 湖北 武汉 430073) 侵权责任法 第3章 不承担责任和减轻责任的情形 与侵权责任的构成及其各要件密切相关:不符合侵权责任构成要件,从而不构成侵权的,行为人即不承担责任;构成侵权,但对于造成损害同时另有原因力存在或受害人有过错行为的,减轻侵权人责任。 一、行为无违法性的判断及具体情形 根据 侵权责任法 第1条的规定,侵权责任的构成要件应包括 行为的违法性 。笔者认为,主张 违法性 已经包含在 过错 概念之中或者认为 过错 要件吸收 违法性 要件的观点,实际上并没有真正否定 违法性 的客观存在。更何况如果否定违法行为作为侵权责任的构成要件,那么就无法处理因果关系这一客观要件。
2017年司法考试国际私法考点：涉外 侵权的法律适用 一、一般侵权行为 （一）《涉外民事关系法律适用法》第44条：侵权责任，适用侵权行为地法律，但当事人有共同经常居所地的，适用共同经常居所地法律。侵权行为发生后，当事人协议选择适用法律的，按照其协议。 （二）关于侵权行为地的确定，《民通意见》第187条：侵权行为地包括侵权行为实施地和侵权结果发生地；如果两者不一致，由人民法院选择适用。 二、产品责任侵权 《涉外民事关系法律适用法》第45条：产品责任，适用被侵权人经常居所地法律；被侵权人选择适用侵权人主营业地法律、损害发生地法律的，或者侵权人在被侵权人经常居所地没有从事相关经营活动的，适用侵权人主营业地法律或者损害发生地法律。 三、侵犯人格权 《涉外民事关系法律适用法》第46条：通过网络或者采用其他方式侵害姓名权、肖像权、名誉权、隐私权等人格权的，适用被侵权人经常居所地法律。 四、船舶碰撞侵权 （一）《海商法》第273条：船舶碰撞的损害赔偿，适用侵权行为地法律。 船舶在公海上发生碰撞的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。同一国籍的船舶，不论碰撞发生在何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。 （二）《海商法》第275条：海事赔偿责任限制，适用受理案件的法院所在地法。 五、民用航空法侵权 《民用航空法》第189条：民用航空器对地面第三人的损害赔偿，适用侵权行为地法律。 民用航空器在公海上空对水面第三人的损害赔偿，适用受理案件的法院所在地法律。 六、知识产权侵权 《涉外民事关系法律适用法》第50条：知识产权的侵权责任，适用被请求保护地法律，当事人也可以在侵权行为发生后协议选择适用法院地法律。