保底条款无效后合同效力的认定_经济法论
文
保底条款无效后合同效力的认定
陈志强
案情
某公司抽调资金100万元指定该公司职员虞某专人负责经营证券业务，并与其签订“虞某需确保投入资本金100万元无闪失，如发生资本金闪失，由虞某全额赔偿。证券经营产生的利润超过本金15%的，超过部分给予全额奖励，利润低于本金15%
的暂不罚款……”的约定。后该证券一直处于亏损状态，虞某未及时向公司汇报，至起诉时一直未抽回资本金，投入资本金100万元所购买的股票的价值亏损至40余万元。该公司诉至法院，要求虞某返还投入资本金100万元。
分歧
我国证券法规定，证券公司不得以任何方式对客户证券买卖的收益或者赔偿证券买卖的损失作出承诺。合同法第五十二条规定，损害社会公共利益的合同无效。根据法律规定，在委托理财合同中，保底条款因违反证券投资业基本规律，破坏证券市场稳定性，应当被认定无效。本案争议焦点是：委托理财合同中保底条款无效后，合同效力如何认定以及对理财亏损如何处理。
第一种观点认为，保底条款系委托理财合同的核心条款，决定着当事人权利义务的整体构架，这项约定的无效足以导致合同整体的无效。受托人应将资本金全部返还给委托人，并按中国人民银行同期定期存款利率支付利息。
第二种观点认为，保底条款的无效，一般不影响合同其他条款的效力，委托理财合同其他部分仍然有效。委托人和受托人应根据各自过错程度和盈利分配约定标准来共担理财损失。
评析
笔者赞成第二种观点。
第二，因为当前现实生活中的绝大多数委托理财合同都含有保底条款，如果保底条款无效将导致整个委托理财合同无效，则无疑是“打击一大片”；而且，确认保底条款无效是司法权对金融市场交易行为的干预，这种干预应当是谨慎克制的，不应扩大化，一般情况下仍应当尊重当事人就委托理财合同其他条款的自主约定。
第三，证券市场的投机冲动既有来自于受托方的，也有来自于委托方的，所以，保底条款无效后风险分摊的制度安排应有助于遏制双方的投机冲动，而不是只顾及一方。因而，当保底条款被确认无效而投资又出现亏损时，对这一亏损应由委托方和受托方共同来承担。具体可参照各自的过错程度和双方的盈利分配约定来确定理财亏损分摊标准。如按第一种观点由受托方返还资本金并支付同期银行利息，委托方并未因此承担责任，不符合公平原则。
保管合同-合同范本
True 合同编号：___________
True 保管人：______True 签订地点：___________
True 寄存人：______True 签订时间：____年____月____日True 第一条True 保管物
True 保管物名称：____________
True 性质：________________
True 数量：________________
True 价值：________________
True 第二条True 保管场所：________________
True 第三条True 保管方法：________________
True 第四条True 保管物（是／否）有瑕疵。瑕疵是：
________________
True 第五条True 保管物（是／否）需要采取特殊保管措施。特殊保管措施是：________________________
True 第六条True 保管物（是／否）有货币、有价证券或者其他贵重物。
True 第七条True 保管期限自________年________月________日至________True 年________True 月________日止。
True 第八条True 寄存人交付保管物时，保管人应当验收，并给付保管凭证。
True 第九条True 保管人（是／否）允许保管人将保管物转交他人保管。
True 第十条True 保管费（大写）________________元。
True 第十一条True 保管费的支付方式与时间：______________True
True 第十二条True 寄存人未向保管人支付保管费的，保管人（是／否）可以留置保管物。
True 第十三条True 违约责任：________________True
True 第十四条True 合同争议的解决方式本合同在履行过程中发生的争议，由双方当事人协商解决；也可由当地工商行政管理部门调解；协商或调解不成的，按下列第________种方式解决：
True （一）提交________________仲裁委员会仲裁；
True （二）依法向人民法院起诉。
True 第十五条True 本合同自________________时成立。True 第十六条True 其他约定事项：________________True True
保管人：True 寄存人：
监制部门：True 印制单位：
浅析商场联营中保底条款法律效力 【作者单位】：福建刺桐律师事务所庄国钦 【内容提要】：百货商场经营常见的几种模式，如自营、租赁、联营等，但对这几种模式的确切含义以及相互间的联系与区别，很多人却不能说出个所以然来。尤其是对于联营而言，很多业务人员对法律规定的“联营合同中的保底条款无效”往往心存顾忌，那么作为一直延续下来的称谓，商场内部所称的联营与法律上的联营含义是否一致？本文以作者办理的一起案件为例子，进行分析探讨如何正确看待商场经营合同中的保底条款？ 【关键词】：商场联营保底条款法律效力 一、案情介绍： 某商场为一家大型商业公司，于某年某月某日与被告签订一份《专柜销售合同》。根据合同约定，由某商场提供位相应区域专柜位置给被告运营其自主品牌的服饰。其中合同约定，双方约定在合同有效期内被告方应实现销售额年保底85万元，若销售额未能达到计划分解销售额，则甲方按计划分解销售额扣点结算。 因合同履行届满，被告未能实现年保底销售额的约定，某商场诉讼至法院，要求被告支付未达保底销售额应获取的利润损失。 二、本案问题的提出即如何界定百货商场经营模式中“联营”的法律性质 目前，我国法律并没有对联营的含义做出准确界定，《民法通则》只在第51条至第53条将联营划分为三类：法人型联营、合伙型联营及协作型联营。此外，最高人民法院先后制定了数个关于联营纠纷的司法解释。其中1990年11月12日发布并实施的《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》（以下简称《解答》）对实践中联营纠纷的若干重大问题作出了集中而又较为详尽的规定，为联营纠纷的认定和解决提供了较为充分的根据。根据这些相关规定，可以看出联营的基本特征：“联营各方共同出资、共同经营、共享收益、共担风险。”那么，百货商场经营模式中的联营是否构成法律意义上的联营呢？“共享收益”比较容易理解，商场的收益是以联营供应商销售额乘以扣点来计算；如果商场以经营场地（商场可能还承担部分供应商的装修费或柜台制作费）作为出资，并以分享收益可能无法抵偿场地使用成本作为共担风险的方式，那么“共同出资”“共担风险”也可成立；问题的关键在于商场和供应商是否构成“共同经营”，从实际履行的情况看，除因基于商场统一运营需要而对供应商进行的管理，如营业时间、安保或物业上的统一管理、代为招聘员工以及集中收银外，对所谓联营项目的经营，从产品的生产、销售、店铺实际管理、经营收入（包括利润）的使用等，皆由供应商单方决定和控制，商场都没有实质参与，难以构成“共同经营”。正是基
第四章合同法律制度 一、单项选择题 1.在以下协议中，属于我国《合同法》调整范围的是（） A.离婚协议 B.收养子女协议 C.人身保险协议 D.转移监护权的协议 2.下列合同中属于单务合同的是（） A.赠与合同 B.买卖合同 C.租赁合同 D.银行贷款合同 3.甲商场向乙企业发出采购100台电冰箱的要约，乙于5月1日寄出承诺信件，5月8日信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，5月9日总经理知悉了该信内容，遂于5月10日电传告知乙收到承诺。该承诺何时生效？ A.5月1日 B.5月8日 C.5月9日 D.5月10日 4.以下情形中属于无效合同的是（） A.乘人之危而订立的合同 B.恶意串通、损害第三人利益的合同 C.无权代理合同 D.显失公平的合同 5.甲乙签订了一份合同，约定由丙向甲履行债务，但丙履行债务的行为不符合合同的约定，下列有关甲请求承担违约责任的表述中，正确的是（）。 A请求丙承担 B请求乙承担 C请求丙和乙共同承担 D请求丙或乙承担 二、多项选择题 1.下列合同中，不适用我国《合同法》的有（）。 A.甲收养乙的协议 B.农贸市场上的买卖协议 C.甲赠与乙一台计算机的协议 D.甲与乙签订的婚姻协议 2.张某向李某借款，李某要求张某提供担保，张某分别找到友人甲、乙、丙、丁，他们各自作出以下表示，其中构成保证担保的有（）。 A.甲在张某向李某出具的有保证条款的借据上签署“见证人甲” B.乙向李某出具字据称“如张某到期不向李某还款，本人愿代还3万元”，李某表示接受 C.丙在张某向李某出具的没有保证条款的合同上签署“如张某到期不向李某还款，由本人负责” D.丁向李某出具字据称“如张某到期不向李某还款，由本人以某处私房抵债” 3.甲与乙签订了一份买卖合同，约定甲将其收藏的一幅名画以20万元卖给乙。其后，甲将其对乙的20万元债权转让给丙并通知了乙。甲将名画依约交付给乙前，该画因不可抗力灭失。根据《合同法》的规定，下列判断中，不正确的有（）。 A.乙对甲主张解除合同，并拒绝丙的给付请求 B.乙对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求 C.乙不得对甲主张解除合同，但可以拒绝丙的给付请求 D.乙不得对甲主张解除合同，但不得拒绝丙的给付请求 4.以下合同中属于效力待定合同的是（） A.11岁的王某到商店购买电子游戏机 B.甲公司的销售代理商在代理期限届满后继续销售甲公司的产品
合同法 1合同的概念（我国合同法的调整对象）：合同，又称为契约，是当事人之间设立、变更、终止债权债务关系的协议。我国合同法规定，合同是平等主体之间的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 2.2合同的分类（实践性合同与诺诚性合同）。根据合同成立除了当事人的合意外是否需要以交付标的物为条件，可将合同分为诺诚合同和实践合同。这种分类的意义在于合同成立产生法律约束力的时间。 ·诺诚合同（不要物合同），是指当事人之间意思表示一致就能成立的合同。 ·实践合同（要物合同），是除了当事人意思表示一致以外，还需要交付标的物才能成立的合同。3要约与承诺（全部规则）。 随意一 点 要约承诺 概念是希望和他人订立合同的意思的表示受要约人同意要约的意思表示。 条件1，特定合同当事人的意思表示 2，要约必须向要约人希望与之结缔合同的相 对人发出 3，必须具有缔约目的并表明经承诺即受此意 思表示的拘束 4，内同必须具备足以使合同成立的主要条件， 要求内容必须是确定的和完整的。1）承诺必须由受要约人向要约人作出。 2）承诺必须在规定的期限内达到要约人。3）承诺的内容必须与要约的内容一致。 4承诺的方式【包括口头和书面等明示方式】符合要约的要求。 效力到达主义，采用特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间为到达时间； 否则进入收件人的任何系统的首次时间为到 达时间承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。 受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。 撤回可以撤回，但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者是同时到达受要约人是指受要约人在发出承诺通知以后，在承诺正式生效之前撤回其承诺。承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。如果承诺通知已经生效，合同已经成立，则受要约人当然不能再撤回承诺。【撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人】
甲方：_________________ 住所地：_______________ 通讯地址：_____________ 邮政编码：_____________ 电话：_________________ 传真：_________________ 电子信箱：_____________ 法定代表人：___________ 乙方：_________________ 住所地：_______________ 通讯地址：_____________ 邮政编码：_____________ 电话：_________________ 传真：_________________ 电子信箱：_____________ 法定代表人：___________ 鉴于： 1．甲方为电影片《____________》（以下简称电影片）的着作权人，该电影片已经/即将取得《电影片公映许可证》； 2．乙方为依法注册成立并合法取得电影片发行资格的法人单位； 3．甲方同意乙方在相应区域和期限内发行该电影片。 甲乙双方根据平等、自愿、诚实信用的原则，经友好协商，特达成本合同，以资共同遵守： 第一条电影片的制片单位为_________,编剧为________，导演为_________，主要演员为_______、________、________等。 第二条电影片正片长______分____秒。 第三条乙方发行电影片仅限于电影院放映，未经甲方书面同意，乙方不得通过有线电视、无线电视、网络以及其他任何媒体对电影片进行播放。 第四条乙方发行电影片的区域为_____________________（下称发行区域）。 未经甲方书面同意，乙方不得在发行区域外发行电影片。
信托理财合同中保底条款的效力 2008-11-3【大中小】 在委托理财合同纠纷案件的处理中，争议最大的，莫过于保底条款的效力问题。本文拟从委托理财合同中信托关系的视角，对合同中的保底条款的效力认定作一粗浅分析。 所谓信托，根据我国《信托法》第2条的规定，是指委托人基于对受托人的信任，将其财产权委托给受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名义，为受益人的利益或特定目的，进行管理或处分的行为。所谓保底条款，是指当事人双方在合同中约定，委托人将资金委托给受托人管理，无论盈亏，受托人均保证委托人的本金不受损失或保证固定本息回报。 从委托理财合同的现实运作来看，民间委托理财合同中关于保底条款的约定大致有三种形式：本息保底、超额归受托人；本息保底、超额分成；本金保底、超额分成。在金融机构作为受托人的资产管理领域，保底条款的约定同样存在。对保底条款的法律效力，大致有三种代表性的观点：第一种观点认为，从私法领域的意思自治原则出发，保底条款系双方真实意思表示，应认定约定有效。第二种观点认为，从公平原则出发，保底条款的约定违反了公平原则，故应当认定约定无效，但保底条款的无效并不影响委托理财合同的效力。第三种观点认为，对保底条款的效力应当视委托理财合同的受托人的身份而定，在民间委托理财领域，可以从意思自治原则出发，承认其效力；在金融机构作为受托人的情形下，保底条款因违反了相关法律和规章的规定，应当认定为无效。对上述三种观点，笔者不能完全苟同。作为一项司法对策，对保底条款的效力认定不仅要寻求其法理逻辑上的依据，保持执法尺度的连续性和一贯性，更要顾及现实的国情和国民感情。 信托内部关系中应当允许保底条款的约定 我国《信托法》对保底条款的效力未作明文规定。从规范的信托法理论而言，受托人对受益人（因委托理财多为自益信托，故受益人多为委托人）的责任也仅限于过错责任，不存在损失填补的问题。因此，保底条款的存在，似乎背离了规范的法理。但应当看到，由于信托契约属于契约的一种，故意思自治仍然是其应当遵循的基本原则。对于商事信托，日本、韩国和我国台湾地区早期，在继受信托法制时，均允许受托人保证受益人的保底收益。在日本，对于运用方法无特定的金钱信托，法律允许有保底条款的约定。日本《信托业法》第9条规定：“信托公司按命令所定，只对运用方法无特定的金钱信托，发生本金的损失或未达到预先规定的红利时，可订立填补损失或补充红利的合同”。韩国《信托业法》第11条的规定与日本法相同。在我国台湾地区，修订前的《信托投资公司管理规则》第29条也规定由信托投资公司代为确定用途的信托资金，可以由信托投资公司保证本金不受损失和最低收益率。 上述比较法上的成例对我国的借鉴意义，需从我国信托运作的实情出发来加以考量。我国《信托法》颁布施行之后，重组后的信托投资公司推出了一系列的信托产品，品种以资金信托为主，包括单独资金信托和集合资金信托。这些信托产品以其高收益率、资金运作目的清晰、收益有保证等卖点得到了市场的追捧。其之所以受到投资者的追捧，关键不是其承诺的高收益率，而是信托公司在每一项信托计划中都提供了投资者较为认同的担保方式，包括财政担保、资产抵押、第三方担保、贷款保险、银行信誉保证、信托公司自身信誉保证等承
案例分析 1. 甲向乙借款 20 万元做生意， 由丙提供价值 15 万元的房屋作抵押， 并订立了书面抵押 合同， 因办理登记手续费过高， 经乙同意未办理登记手续。 甲另外以自己的一辆价值 6万元 的“夏利”车质押给乙，双方订立了质押合同。乙认为车放在自己家附近不安全，决定仍放 在甲处。一年后，甲因亏损无力还债，乙要求行使抵押权和质权。 请回答以下问题： （1）该案中抵押合同是否有效？抵押权是否有效？为什么？ （2）该案中质押合同是否有效？质押权是否有效？为什么？ （ 3）该案应如何处理，为什么？ 2. 甲企业 （ 本题下称甲” ）向乙 （本题下称”乙” ）发出传真订货 , 该传真列明了货物的种 类、数量、质量、供货时间、交货方式等 ，并要求乙在10日内报价。乙接受甲发出传真列明 的条件并按期报价 ,亦要求甲在 10日内回复；甲按期复电同意其价格， 并要求签订书面合同。 乙在未签订书面合同的情况下按甲提出的条件发货， 甲收货后未提出异议， 亦未付货款。 后 因市场发生遍化，该货物价格下降。 甲遂向乙提出，由于双方未签订书面合同，买卖关系不 能成立，故乙应尽快取回货物。乙不同意甲的 意见，要求其偿付货款。随后，乙发现甲放 弃其对关联企业的到期债权， 并向其关联企业无偿转让财产， 可能使自己的货款无法得到清 偿，遂向人民法院提起诉讼。 请回答以下问题： （1） 试述甲传真订货、乙报价、甲回复报价行为的法律性质。 （2） 买卖合同是否成立？并说明理由。 （3） 对甲放弃到期债权无偿转让财产的行为，乙可向人民法院提出何种权利请求，以 保护其利益不受侵害？对乙行使该权利的期限，法律有何规定？ 3. 甲与乙订立了一份卖牛合同，合同约定甲向乙交付 5头牛，分别为牛 1、牛2、牛 3、 牛 4， 牛 5，总价款为 1 万元；乙向甲交付定金 3 千元，余下款项由乙在半年内付清。双方 还约定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留该 5 头牛的所有权。 甲向乙 交付了该 5 头牛。 根据 1 被雷电击死，该损失由谁承担？为什么？ 2 生下一头小牛，该小牛由谁享有所有权？为什么？ 3 踢伤丙，丙花去医药费和误工损失共计 1 千元，该损失 应由谁承担？ 为什么？ （4） 设在牛款付清之前，乙与丁达成一项转让牛 4的合同，在向丁交付牛 4 之前，该 合同的效力如何？为什么？ （5） 设在牛款付清之前，丁不知甲保留了此牛的所有权，乙与丁达成一项转让牛 4 的 合同，作价 2 千元且将牛 4 交付丁。丁能否据此取得该牛的所有权？为什么？ （6） 设在牛款付清之前，乙将牛 5 租与戊，租期 3 个月，租金 200 元。该租赁协议是 否有效？ 租金应如何处理？ 7）合同中的定金条款效力如何？为什么？ 4、赵某孤身一人，因外出打工，将一祖传古董交由邻居钱某保管。钱某因结婚用钱， 情急之下谎称该古董为自己所有， 卖给了古董收藏商孙某， 得款 10000元。 孙某因资金周转 需要，向李某借款 20000元，双方约定将该古董押给李某，如孙某到期不回赎，古董归李某 所有。在赵某外出打工期间， 其住房有倒塌危险， 因房屋与钱某的房屋相邻， 如该房屋倒塌， 有危及钱某房屋之虞。 钱某遂请施工队修缮赵某的房屋， 并约定， 施工费用待赵某回来后由 赵某付款。房屋修缮以后，因遭百年不遇的台风而倒塌。年末，赵某回村，因古董和合同法及相关法律回答下列问题： （ 1 ）设在牛款付清之前，牛 （2） 设在牛款付清之前，牛 （3） 设在牛款付清之前，牛
损失，并且立即提供钢板。问：此案应该如何处理？ 4、某甲和某工厂订立一份买卖汽车的合同，约定由工厂在 6 月底将一部行使 5 万公里的卡车交付给甲，价款 3 万元，甲交付定金 5000 元，交车后 15 日内余款付清。合同还约定，工厂晚交车一天，扣除车款 50 元，甲晚交款一天，应多交车款 50 元；一方有其他违约情形，应向对方支付违约金 6000 元。合同订立后，该卡车因外出运货耽误，未能在 6 月底以前返回。7 月 1 日，卡车在途经山路时，因遇暴雨，被一块落下的石头砸中，车头受损，工厂对卡车进行了修理，于7 月 10 日交付给甲。10 天后，甲在运货中发现卡车发动机有毛病，经检查，该发动机经过大修理，遂请求退还卡车，并要求工厂双倍返还定金，支付 6000 元违约金，赔偿因其不能履行对第三人的运输合同而造成的经营收入损失 3000 元。另有人向甲提出，甲可以按照《消费者权益保护法》请求双倍赔偿。工厂意识到对自己不利，即提出汽车没有办理过户手续，合同无效，双方只需返还财产。 现问：(1)汽车买卖合同是否有效(2)卡车受损，损失应由谁承担 (3)甲能否按照《消费者权益保护法》请求双倍赔偿(4)甲能否要求退车(5)甲能否请求工厂支付违约金并双倍返还定金(6)甲能否请求工厂赔偿经营损失为什么 (7)甲能否同时请求工厂对 6000 元违约金和支付每天 50 元的迟延履行违约金为什么？ 一、填空题 1、效力法律 2、合同权利义务关系总称 3、第九届第二次 4、所有权价款 5、租赁物租金 6、民事身份 7、与合同最密切联系 8、中华人民共和国法律 9、成立 10、书面其他书面二、单项选择题 1、D 2、C 3、B 4、C 5、C 6、B 7、A 8、D 9、B 三、判断题 1、× 2、√ 3、√ 4、× 5、× 6、√ 7、× 8、√ 9、√ 10、√ 11、√ 12、× 13、√ 14、√ 15、√ 16、√ 17、× 18、× 19、√ 20、√ 21、√ 22、×23、× 24、× 25、√ 26、√ 27、× 28、√ 29、× 30、√ 31、× 32、√ 33、√ 34、
第一节合同法概论 一、合同的概念与特征 1、概念合同又称契约或协议，是指有关当事人之间确定、变更或消灭相互权利与义务关系的 协议。合同是产生债的原因之一。在债的体系中，合同属于约定之债，称合同之债。 2 债的种类 1）合同之债 2）侵权行为之债 3）不当得利之债 4）无因管理之债 3、合同的特征 （1）合同是一种民事法律行为。 （2）合同是两方以上当事人的意识表示一致的民事法律行为。 （3）合同以设立、变更、终止民事权利义务关系的民事法律行为。 （4）合同是当事人各方在平等、自愿的基础上产生的民事法律行为。 4.合同的类型根据《合同法》，合同类型主要包括： 买卖合同供用电、水、气、热力合同 赠与合同借款合同 租赁合同融资租赁合同 承揽合同建设工程合同 运输合同技术合同 保管合同仓储合同 委托合同行纪合同 居间合同 理论上的分类： 单务合同与双务合同； 诺成合同与实践合同； 有名合同与无名合同； 主合同与从合同； 要式合同与不要式合同； 有偿合同与无偿合同等等。 甲、乙双方达成协议，约定甲将房屋无偿提供给乙居住，乙则无偿教甲的女儿学钢琴。属于什么合同5、合同的内容 （1）当事人的名称或者姓名和住所； （2）标的； （ 3 ）数量； （ 4 ）质量； （ 5 ）价款或者报酬； （6）履行期限、地点和方式； （7）违约责任； （8）解决争议的方法等。
第二节合同的订立 一、合同订立的含义及条件 1、合同的订立，是指缔约人为意思表示并达成合意的状态。合同的订立描述的是动态与静态的统一结合体。 合同订立、合同成立与合同生效、合同有效的区别。 经批准或登记生效的合同类型 1.）针对市场准入资格的批准： 房地产销售、证券/ 期货经纪业务 2.）针对交易行为：国有企业转让国有资产、上市公司国有股转让 3.）关于合同登记的规定： （1）不动产担保物权的生效 （2）特殊动产的对抗效力此处要注意区分债权行为和物权行为，即合同成立并生效以及合同中相关权利取得的区别。 2、合同订立的条件 （1）缔约人； （ 2 ）意思表示一致。 3、合同的形式 （1）书面合同 （2）口头合同 （3）其它形式的合同 二、要约 （一）含义要约是一种意思表示，是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人提出合同条件，希望对方当事人接受的意思表示。 ★（二）有效要约的构成要件 1、要约必须是特定人所为的意思表示。特定人是指能够为外界所客观确定的人，至于是自然人、法人或合伙企 业等则在所不问。自动售货机是否可视为要约 2、要约必须向相对人发出相对人一般为特定的人，如某一具体的自然人、公司或其他主体。在特殊情况下，要约也可以向不特定的人发出。 例如：悬赏广告。 3、要约必须具有缔结合同的目的 判断： （1）甲对乙说：“我正在考虑购买你公司生产的‘考试无忧牌大脑芯片 '。” （2）甲对乙说：“我愿意购买你公司生产的‘考试无忧牌大脑芯片 '。” 4、要约的内容必须具体确定要约的内容一般也是合同的内容，为了让受约人清楚明了以致决定是否做出承诺，因此要约的内容必须具体确定。 例如：在商业买卖中，要约一般应包括商品的名称、价格、数量以及交货或付款的时间地点等。 5、要约应表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束 如：某汽车销售商于报纸上发一广告，称“新到一批德国原产奥迪轿车，价格为40 万元人民币，见报后10天内保证有货。”1“0 天内保证有货”即为受约束的意思表示。 ★（三）要约与要约邀请的区别 1、什么是要约邀请（invitation for offer）是希望他人向自己发出要约的意思表示，又称为要约引诱或 邀请要约。常见的要约邀请：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书等。 例：顾客甲在逛商店时看到一时装，上前询问销售员：“这件时装多少钱可以卖”乙即问：“你出多少钱”甲回答：“400 元，你卖不卖”乙应声回答：“至少800 元，少了不卖！” 分析：哪些是要约邀请，哪些是要约 2、区别 如果是要约，它一经对方承诺，合同即告成立，要约人则必须受其约束；如果是要约邀请，即使对方完全同意或接受该要约邀请提出的条件，那么，发出该项要约邀请的一方仍然不受其约束，除非他对此表示承诺或确认，否则合同仍然不能成立。 喜好网球和游泳的赵某从宏大公司购买某小区商品房一套，交房时发现购房时宏大公司售楼部所展示的该小区模型中的网球场和游泳池并不存在。经查，该小区设计中并无网球场和游泳池。下列哪些选项是正确的A赵某有权要求退房 B赵某如要求退房，有权请求宏大公司承担缔约过错责任
合伙协议中的保底条款无效 合伙协议中的保底条款无效合伙协议中的“保底条款”意为在合伙人之间签定的合伙协议中约定：一个或数个合伙人不论合伙组织是否取得盈利，都要按照一定的金额或比例从合伙企业中分得收益。 纵观我国已经生效实施的法律文件，只有一部规范性法律文件涉及到对“保底条款”进行法律效力定性，在司法实践中，审判员普遍认为保底条款违反了合伙组织“共同投资、共同经营、共担风险、共享盈利”的原则，因此大部分案件都会判决此条款无效。 合伙协议中的保底条款有效吗 最高人民法院于1990年颁布了《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》(下称解答)。此《解答》第四条中例明了三种类型的“保底条款”的法律效力，即：联营各方共同经营时，已收取的保底利益需弥补亏损，如有剩余各方再行分配;如保底利益取得方不参与经营，则违反有关金融法规，除本金返还外，还将处以经济惩罚;如金融机构收取保底利益，则亦应承担亏损责任。 此《解答》是我国唯一一部生效的法律文件对“保底条款”的法律效力作出明文规定，全国各级法院受理合伙保底案件也大多参照《解答》而作出无效的判决。 从最新的《合伙企业法》来看，虽然该法没有对“保底条款”
效力作出说明，但该法第33条规定：关于合伙企业的利润分配，按照合伙协议的约定办理，如无约定或约定不明，再按照其他方法进行分配。 可见，从立法者的角度出发，首先也是充分尊重了合伙当事人的意思自治，并且，该法引进了先进的“有限合伙”制度，这已经打破了《民法通则》中规定的合伙组织内各合伙人必须“共同经营、共担风险”这一原则。 另外，如合伙协议中的“保底条款”被人民法院认为实际为借贷关系，必将产生借款返还和支付利息的后果，这对合伙组织的资本结构势必会造成严重影响，给企业的经营带来巨大的风险，最终是损害了债权人的利益。 相关阅读： 保底条款的立法现状 (一)《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》 最高院于1990年11月12日颁布的《关于审理联营合同纠纷案件若干问题的解答》中，首次对保底条款的效力问题作出了规定。《解答》第4条明确规定联营合同中的保底条款无效。认定无效的理由主要有两点，其一是保底条款违背了联营活动中应当共担风险、共负盈亏的原则;其二是有保底条款的联营，是名为联营，实为借款，违反了企业间不得拆借资金的金融法规。 (二)《关于规范证券公司受托投资业务的通知》 证监会于2001年11月28日颁布的《关于规范证券公司受托投资业务的通知》中对证券公司在委托理财合同中签订保底条款作出了禁止性规定，《通知》第4条第11款规定：受托人(证券公
名词解释： 1、公司：是指由股东共同投资形成的、依法定条件和程序设立的、以营利为目的的企业法 人。 2、控股子公司：即母公司持有子公司超过50％但不足100％的股权或虽然低于50％，但 仅仅依赖该股权或者股份的表决权足以控制子公司。 3、有限责任公司：是指由符合法定人数股东组成，股东以其认缴的出资额为限对公司承担 责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。 4、股份有限公司：是指全部资本划分为等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任， 公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。 5、优先股：是可以优先于普通股股东以固定的股息分取公司收益并在公司破产清算时优先 分取剩余资产，但一般不参与公司的经营活动的股份。 6、合同：亦称契约，是指平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事 权利义务关系的协议。 7、效力待定合同：是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合合同生效要件的规定，其法 律效力能否发生还不能确定，一般须经权利人确认才能生效的合同。 8、不安抗辩权：是指双务合同中应先履行义务的一方当事人，有证据证明对方当事人不能 或可能不能履行合同义务时，在对方当事人未履行合同或就合同履行提供担保之前，有暂时中止履行合同的权利。 9、抵押：是指债务人或者第三人不转移对抵押物的占有，将该财产作为债权的担保，债务 人不履行债务时，债权人有权依照法律规定以该财产折旧或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。 10、动产质押：是指债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担 保。债务人不履行债务时，债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿 11、定金：是指合同当事人约定的，为确保合同的履行，由一方当事人预先支付给另一方 的一定款项，以保证合同义务履行的担保方式。 12、提存：是指由于债权人的原因，债务人无法向其交付合同标的物而将该标的物交给提 存机关，从而消灭债务、终止合同的制度。 简答题： 1、设立有限责任公司应当具有的条件 （1）股东符合法定人数（一人以上五十人一下：可以是法人或自然人） （2）有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额（现无规定） （3）股东共同制定公司章程 （4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构 （5）有公司住所 2、有限责任公司股东会特别决议内容 （1）股东会会议作出修改公司章程 （2）增加或减少注册资本的决议 （3）公司合并、分立、解散 （4）变更公司形式 3、设立股份有限公司应当具备的条件 （1）发起人符合法定人数（2人以上200以下） （2）有符合公司章程规定的全体发起人认购的股本总额或者募集的实收资本总额
经济法合同案例分析 经济法合同案例分析 1.甲向乙借款20万元做生意，由丙提供价值15万元的房屋作抵押，并订立了书面抵押合同，因办理登记手续费过高，经乙同意未办理登记手续。 甲另外以自己的一辆价值6万元的“夏利”车质押给乙，双方订立了质押合同。 乙认为车放在自己家附近不安全，决定仍放在甲处。 一年后，甲因亏损无力还债，乙要求行使抵押权和质权。 请回答以下问题： (1)该案中抵押合同是否有效?抵押权是否有效?为什么? (2)该案中质押合同是否有效?质押权是否有效?为什么? (3)该案应如何处理，为什么? 2.甲企业(本题下称甲”)向乙(本题下称”乙”)发出传真订货,该传真列明了货物的种类﹑数量﹑质量﹑供货时间﹑交货方式等,并要求乙在10日内报价。 乙接受甲发出传真列明的条件并按期报价,亦要求甲在10日内回复;甲按期复电同意其价格，并要求签订书面合同。 乙在未签订书面合同的情况下按甲提出的条件发货，甲收货后未提出异议，亦未付货款。 后因市场发生遍化，该货物价格下降。
甲遂向乙提出，由于双方未签订书面合同，买卖关系不能成立，故乙应尽快取回货物。 乙不同意甲的意见，要求其偿付货款。 随后，乙发现甲放弃其对关联企业的到期债权，并向其关联企业无偿转让财产，可能使自己的货款无法得到清偿，遂向人民法院提起诉讼。 请回答以下问题： (1)试述甲传真订货﹑乙报价﹑甲回复报价行为的法律性质。 (2)买卖合同是否成立?并说明理由。 (3)对甲放弃到期债权无偿转让财产的行为，乙可向人民法院提出何种权利请求，以保护其利益不受侵害?对乙行使该权利的期限，法律有何规定? 3.甲与乙订立了一份卖牛合同，合同约定甲向乙交付5头牛，分别为牛1、牛2、牛3、牛4,牛5，总价款为1万元;乙向甲交付定金3千元，余下款项由乙在半年内付清。 双方还约定，在乙向甲付清牛款之前，甲保留该5头牛的所有权。 甲向乙交付了该5头牛。 根据合同法及相关法律回答下列问题： (1)设在牛款付清之前，牛1被雷电击死，该损失由谁承担?为什么?
有限合伙型私募基金中固定收益条款与保底条款之合法性探析 (2017-04-20 17:16:29) 转载▼ 分类：实务技能 在银行非标债权类投资项目中，常会采用有限合伙型私募基金的形式，而银行资金稳健投资的低风险偏好需求决定了此类项目中往往会设定各种形式的“固定收益条款”或“保底条款”。而这类条款在司法实践中，除了时常面临被认定为“名为合伙，实为借贷”的尴尬之外，还会碰到被认定违反合伙企业法精神的效力问题。 本文将从“固定收益条款”与“保底条款”的概念比较入手，探析两类条款不同操作模式下的法律效力，以求为私募基金交易结构设计中如何规避相应法律风险提供建议和参考。 一固定收益条款与保底条款概念辨析 （一）概念简述 “固定收益条款”，是指相关主体约定：部分合伙人不参与经营管理，不承担风险，到期收取固定收益。此处的固定收益，指明确约定的确定的金额或收益指标。如“某有限合伙人投资收益为固定年化_%”。 “保底条款”，则是指相关主体约定：无论合伙企业是否盈亏，部分合伙人都可以取得不低于一定金额或比例的收益（最低回报条款）或至少保证本金不受损失（保本条款）。 （二）固定收益条款与保底条款的比较 固定收益条款与保底条款是极易混淆的两个概念。二者的共同点是投资本金和/或收益可以得到保障，其区别主要在投资回报是否固定：固定收益条款约定的是在一定期限后获得本金及固定年化收益，故固定收益情况下投资回报是确定的；而保底条款只约定了收益的下限，在投资人应获得的合伙企业盈利高于保底金额时，投资人仍可分享实际收益，故保底情况下投资回报是不确定的，可能等于或高于保底金额。 （三）两类条款的不同操作模式 固定收益类条款可从固定收益是否附保障、提供保障的是其他所有合伙人还是其他部分合伙人、提供保障的是其他合伙人还是第三方等不同角度分为各种不同类型。 保底条款可从其他所有合伙人对部分合伙人保底、其他部分合伙人对部分合伙人保底、第三方对部分合伙人保底等不同角度分为各种不同类型。 下文将对各种不同类型操作模式的效力逐一探析。 二固定收益条款类型与合法性分析 （一）未附保障的单纯性固定收益条款——仅在政府引导基金中较为常见 本文所述未附保证的单纯性固定收益条款指合伙协议只是单纯约定部分合伙人在合伙企业分配收益时按固定金额或比例享有收益，但并不约定合伙企业利润无法达到约定的固定收益时由其他合伙人或其他主体补足；同时享有固定收益的合伙人也享有和承担合伙企业法的其
一、合同概述 (一)合同内涵 1. (二)合同分类 1.有名/无名合同 1)有名：法律规定一定名称（买卖合同、租赁合同） 2)无名：只能适用总则规定的一般规则 2.单务合同/双务合同 1)双务：一方权利即为另一方义务 3.有偿合同/无偿合同 1)无偿合同：一般债务人承担责任较轻 4.诺成合同/实践合同 1)诺成合同：双方一致同意即成立 2)实践合同：双方同意+交付标的物 5.要式合同/不要式合同 1)是否应采用法律规定的方式订立合同 6.主合同/从合同 1)主合同独立存在 2)从合同须依附于主合同而存在（Eg. 担保合同） (三)合同法概述 1.合同法：1993年通过，1999年施行 二、合同的订立 (一)当事人资格 1.当事人应具有相应的行为能力 1)一般须为完全民事行为能力 2)但限制民事行为能力人缔约行为也不代表无效 2.限制行为能力人可以缔约的特殊情况 1)可独立签只接受利益而无义务的合同 2)可签订日常生活中的格式、事实合同（自动售货机、公交车） 3)签订处分自由财产的合同 4)限制行为能力人，可以签订与其智力、年龄相适应的合同 3.法人 1)超越经营范围订立合同，不因此无效 4.法人分支机构 1)得到法人书面授权，可以自己名义签订合同 (二)订立合同的形式 1.要约 1)概念：希望和他人订立合同的意思表示 2)构成要件 A.双方必须有缔约能力 B.必须具有订立合同的目的 C.要约必须向相对人（一般即为特定的人）作出
D.要约内容具体、确定 3)要约/要约邀请 A.要约邀请：希望他人向自己发出要约的意思表示 B.根本区别：要约有成立合同的具体确定的内容 4)生效时间 A.口头要约：一经对方了解，要约即生效 B.书面要约：要约到达受要约人时生效 ●数据电文形式——若有指定系统，须以进入该系统时间为准 5)要约撤回/撤销/失效 A.撤回：要约发出后，要约生效前，使要约不发生法律效力 ——撤回要约早于或等于要约到达时间 B.撤销 ●要约生效后，受约人承诺前，使要约丧失法律效力 ●例外 I.要约人确定了承诺期限 II.受要约人有理由认为要约不可撤销，且已为履行合同做了 准备工作 C.失效 ●拒绝要约的通知到达要约人 ●要约人依法撤销要约 ●承诺期限届满，受约人未承诺 ●受要约人对要约内容进行实质性变更（Eg. 价格、质量标准） 2.承诺 1)概念：受要约人同意要约的意思表示 2)具备条件 A.承诺由受约人或其代理人作出 B.承诺内容与要约一致（非实质性变更+要约人不反对，也可以） C.合理期限内作出 D.以通知或其他方式作出 3)承诺效力 A.承诺通知到达要约人时生效 B.承诺不需要通知的，根据交易习惯或要约的要求作出承诺行为也可以 4)承诺期限 A.信件：信件载明日期→投递邮戳日期 B.电报：交发之日 C.电话/传真：要约到达之日 D.未约定承诺期限 ●对话方式：应即时承诺 ●非对话：合理期限（双方寄发时间+受约人考虑期间） 5)承诺的撤回 A.与要约撤回情况一样 6)承诺迟延 A.逾期承诺：发出时就已逾期——该承诺仅构成新要约 B.传递延迟：发出时准时，但不可预计因素导致承诺迟延到达
经济法授课要点 蔡新华 四、合同法 （一）合同法基础 1?人们常常以协议去安排比较复杂的生活或生产经营活动，这样的协议通常受法律保护，具有法律约束力，违反将依合同法承担违约责任，并可能受其他法律的制裁。 2?但不是所有的协议都属于合同法的范围，或者讲是合同法意义上的合同；人们对婚姻、抚养、继承等方面也可能订立协议，这些协议的内容主要是婚姻法、继承法等规范内容的具体落实，并非当事人的自主地意思决定，因此不是合同法意义上的合同，后者指的是私人或企业的自主的意志决定，而非国家的意志或规定。 3?因此，行政合同也非合同法意义上的合同，因为之间是管理者与被管理者的管理关系，非自愿协商关系，即使以协议形式确定也非合同关系；劳动合同也非合同法意义上的合同，劳动合同主要受劳动合同法的规范，许多内容并非由企业和劳动者协商确定，而是由国家强制规定，例释：最低工资安排。 4、对于合同可以从多种角度进行分类以便进行把握：例如诺成合同与实践合同，要式合同与不要式合同等。 （二）合同的订立 5、人们平等自愿通过协商去订立合同，订立合同的过程、时间可能比较长，内容也可能比较复杂，一旦人们对主要内容达成一致，并且不认为还需要讨论其他的问题，合同就成立了；依法成立的合同具有法律约束力，双方就不能再单方要求更改，除非获得对方的同意。 6?实践中人们对合同是否成立，进一步对合同成立的时间点可能发生争议，这对双方当事人的利益是至关重要的；法律提供的订立合同的手段就是（让学生学习掌握比较头痛的）要约、承诺制度，这些对商人而言比较易于理解但仍可能出错。 7?合同法主要是商业实践的产物，所以从做买卖的角度去理解要约、承诺概念会较为简单；简而言之，要约可以理解为报价，承诺可以理解为还价；如果报价与还价相同，合同即成立；合同成立后，任何一方当事人都不能提出变更合同价格，除非获得对方同意。 8?我方的报价但还未到达对方，我方可否反悔（要约的撤回）？到达对方后但对方未还价，我方是否也可反悔（要约的撤销）？我方不想报价而是想让对方报价咋办（要约邀请）？我方报价后对方还价同意（承诺）合同成立，但如果对方还价不同，这个具有不同于报价内容的还价就是新要约，等等；作为要约、承诺的法律制度，比要约、承诺概念本身就复杂多些了。 9?复杂的商业谈判是无数次讨价还价的结果，商人们可能最终以在确认书上签字明确合同的内容与成立（以确认书的形式订立合同），或者双方拟订合同书把谈判过程中达成的共识写入并签字后使合同成立（以合同书的形式订立合同）。
合同法练习题（总则） 一.单项选择题 1.下列协议中，不适用《中华人民共和国合同法》的是( )。 A.监护协议 B.房屋租赁协议 C.专利转让协议 D.股权转让协议 2.甲公司于3月5日向乙企业发出签订合同的要约信函。3月8日乙企业收到甲公司声明该要约作废的传真。3月10日乙公司收到该要约的信函。根据《合同法》的规定，甲公司发出传真声明要约作废的行为属于（）。 A.要约撤回 B.要约撤销 C.要约生效 D.要约失效 3.甲商场向乙企业发出采购100台电冰箱的要约，乙企业于5月1日寄出承诺信件，5月8日信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，5月9日总经理知悉了该信内容，遂于5月10日电话告知乙收到承诺。根据合同法律制度的规定，该承诺的生效时间是（）。 A.5月1日 B.5月8日 C.5月9日 D.5月10日 4.陈某以信件发出要约，信件未载明承诺开始日期，仅规定承诺期限为10天。5月8日，陈某将信件投入邮箱；邮局将信件加盖5月9日邮戳发出；5月11日，信件送达受要约人李某的办公室；李某因外出，直至5月15日才知悉信件内容。根据《合同法》的规定，该承诺期限的起算日为( )。 A.5月8日 B.5月9日 C.5月11日 D.5月15日 5.甲公司在与乙公司协商购买某种零件时提出，由于该零件的工艺要求高，只有乙公司先行制造出符合要求的样品后，才能考虑批量购买。乙公司完成样品后，甲公司因经营战略发生重大调整，遂通知乙公司：本公司已不需此种零件，终止谈判。根据《合同法》的规定，下列选项中，正确的是（）。 A.甲公司构成违约，应当赔偿乙公司的损失 B.甲公司的行为构成缔约过失，应当赔偿乙公司的损失 C.甲公司的行为构成缔约过失，但无需赔偿乙公司的损失 D.甲公司不应赔偿乙公司的任何损失 6.甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购一台机床，要求“立即回复”。乙公司当日回复“收到传真”。6月10日，甲公司电话催问，乙公司表示同意按甲公司报价出售，并要求甲公司于6月15日来人签订合同书。6月15日，甲公司前往签约，乙公司要求加价，未获同意，乙公司遂拒绝签约。根据合同法律制度的规定，下列表述中，正确的是（）。 A.买卖合同于6月5日成立 B.买卖合同于6月10日成立 C.买卖合同于6月15日成立 D.甲公司有权要求乙公司承担缔约过失责任
购售电业务合同协议合同 书保底分成 Written by Peter at 2021 in January
购售电合同 甲方： 乙方： 合同编号： 日期：年月日 购售电合同 甲方： 乙方： 根据2015年3月国务院发布《关于进一步深化电力体制改革的若干意见》(9号文)，以及2015年11月国家发展改革委和国家能源局联合发布的6个电力体制改革配套文件，国家通过放开售电侧市场，鼓励相关企业成立售电公司，推动社会资本进入售电领域，利用市场力量推动电力生产、传输、供应、销售的改革，探索新型的电价体制、电力交易体制和发用电管理体制。按国家在电力行业的电改政策，用电大客户企业可以申请大客户直购电优惠。甲乙双方成为合格市场主体，可以合作开展购售电业务。本着平等、自愿、公平和诚信的原则，甲乙双方达成如下条款： 一、交易周期和电量 甲方承诺向乙方购买在年月日至年月日期间（又称“交易周期”）的万千瓦时电量。 各月份意向交易电量如下：
上述分解电量仅供参考，具体每月委托电量以上月10日甲方提交给乙方的委托电量确认函为准。（附件1：《委托电量确认函》）。 甲方向乙方购买的电量按在甲方目录电价的基础上下降分/千瓦时（含税）作为保底价差，如果当月成交价差超过保底价差，则超过部分双方进行利益分成，分成比例为：甲方占50%，乙方占50%。 二、甲方授权为《委托电量确认函》签署人。甲方有权知悉当月竞价过程、交易数据、交易结果，必须按时缴交电费。 三、甲方当月实际用电量与申报电量（长协分解部分+月度竞价部分）偏差在±5%范围内，产生的惩罚价差费用由乙方承担；超出±5%范围，超出部分的惩罚价差费用由甲方承担。 四、违约责任 1、乙方按合同约定及政策规定在授权范围内为甲方申请用电优惠，并根据结果收取服务费，无效果不收费，但不承担其他违约责任； 2、甲方未按合同履约的，乙方可以书面通知甲方继续履行本合同或通知甲方解除本合同，甲方承担一切违约责任并赔偿乙方预期效益（预期收益=乙方最大月收益*合同剩余月数）； 3、因一方违约，守约方通过诉讼要求违约方承担违约责任的，违约方除按照本合同约定承担违约责任外，还应赔偿守约方主张权利的成本，包括但不限于诉讼费、保全费、律师费、因财产保全申请的支付给第三方的担保费、公证费及其他取证费用。 五、生效及其他 1、本合同部分条款的无效，不影响其他条款及本合同的效力； 2、本合同未尽事宜，双方可以补充规定，补充合同与本合同有同等效力。
第三人对基金投资者的保底条款通常有效私募基金投资是一种高风险高收益的投资方式，投资者投资私募基金的最主要目的是获得高额的投资收益，同时尽可能降低投资风险。因此，大多数投资者进行投资时都希望能获得类似于债权投资的固定收益或保本收益。但私募基金的投资项目运作具有商业风险，相应要求相关主体不能为投资者提供保底承诺。基金募集者为了吸引投资者投资，通常会对投资者进行保底安排。但现有监管政策明确规定私募基金管理人、基金销售机构、基金投资顾问机构及员工等不得对投资者承诺保本保息。 为了规避现有监管规定，私募基金管理人等机构通常会通过第三方保底的方式（外部保底）进行増信，常见的増信方式有如下几种： 一、第三人对投资者投资本息承担差额补足的承诺 第三人提供差额补足是私募基金投资中常见的増信方式，包括差额补足协议、差额补足承诺函、差额补足条款等形式，通常安排第三人为投资者的投资本金或投资收益或投资本息提供差额补足。对于差额补足条款的法律性质，目前，通常认为差额补足条款不是法定担保方式，其法律性质需要结合条款具体内容及安排来判断，实践中的差额补足条款的法律性质大致包括保证式的差额补足、债务加入式的差额补足、赠与式的差额补足、安慰函式差额补足。关于第三方出具的差额补足承诺函不违反法律强制性规定，应属合法有效。 二、第三人对投资者本息承担连带保证担保协议 第三人对私募基金投资者收回投资本息承担保证担保，是私
募基金投资领域一种比较典型的増信措施。第三人通过出具保证协议的方式，符合担保合同成立的要件的情况下，保证合同成立。 根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释（一）》第四条“合同法实施以后，人民法院确认合同无效，应当以全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规为依据，不得以地方性法规、行政规章为依据”之规定，判断合同是否有效的依据是法律、行政法规，不能以部门规章等行政规章、自律性规范等作为确认合同无效的依据。因此，上述方式应属合法有效。 三、第三人对投资者承诺兑付投资本息行为构成债务加入，共同承担债务 根据《合同法》第84条规定“债务人将合同的义务全部或部分转移给第三人的，应当经债权人同意”，根据此规定，债务转移可以是全部转移，也可以是部分转移。在债务全部转移的情况下，原债务人已经脱离了原来的合同关系，由第三人取代债务人承担合同义务。在债务部分转移的情况下，债务人没有脱离原债权债务关系，而是加入了第三人与债务人共同向债权人承担债务。第三人与投资者签署协议或出具承诺兑付本息，构成债务加入，第三人应与原债务人共同履行清偿责任。 四、第三人对投资者收回投资本息承担代偿责任进行约定 代偿协议或代偿承诺函也是私募基金领域常见的増信方式，通常由第三方与投资者或债权人签订代偿协议或第三方单方出具代偿承