田某敲诈勒索案
一、案由
田某敲诈勒索案
二、案情介绍
2009年1月16日2时许，刘某、马某（二人均已判刑）在某县居民小区一楼梯转角处，将田某张某（二人系夫妻）家一辆价值3956元的红色力帆150型摩托车盗走，以500元价格卖与某镇废品收购门市部的谭某。张某常年从事摩托车营运业务，之前在半年内已连续被盗了两辆摩托车。一天上午，张某在谭某废品收购门市部发现了被盗的红色力帆150型摩托车，便要求谭某交出盗车之人，遭谭某拒绝，后二人达成由谭某赔偿5000元损失的协议。同时，张某将此事告诉了妻子田某，田某赶到谭某的废品收购门市部，以自己家里在半年之内连续被盗两辆摩托车为由，要求谭某赔偿损失30000元，若不赔偿便要将其交公安机关处理。2009年3月27日，谭某找来村民李某，主持双方达成赔偿协议，谭某支付田某人民币30000元，田某当场写下收款30000元的收条一张。事后不到一周，公安机关通知田某到侦查室作证，告知田某“你的丈夫涉嫌敲诈勒索被刑拘，正在侦查材料，需要你如实作证。”田某多次作证，还作为担保人，向公安机关申请将张某取保候审。开庭十日前，田某才知公诉机关也把她列为被告人。
此案经某县人民法院判决，认定田某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑三年，张某犯敲诈勒索罪，判处有期徒刑二年，缓刑三年；对犯罪所得全部予以追缴。
田某不服一审判决，提起上诉。其上诉理由是：1、上诉人田某主观上无占有他人财物的故意，其行为不构成敲诈勒索罪；2、假定敲诈勒索罪成立，那么一审将被盗财物损失和寻找失盗财物的损失计算成脏款也是错误的；3、一审侦查阶段，公安机关并未将田某列为侦查对象立案，公诉机关直接将作为证人的田某追诉，剥夺了田某的法定诉讼权利，一审未对公诉机关自侦的证据进行程序性审查，而是直接作为定案依据，影响到公正审判。
三、案件焦点
1．田某到底是构成刑事法律意义上的敲诈勒索罪，还是民事法律意义上的私力救济行为？
2．若作有罪认定，其犯罪赃款如何认定？
3．公诉机关的直接起诉是否在程序上合法？
四、争议与分歧意见
本案审理过程中，针对三个争议焦点出现了两种对立的意见。
1．关于田某的行为是否构成敲诈勒索罪？
第一种意见认为：田某已构成敲诈勒索罪，因为在谭某处发现的失盗车辆仅值3956元，而田某要谭谋赔偿30000元损失，在数额上已超出了合理取回损失的限度，这说明田某占有他人财物的主观故意明显，客观方面迫使他人交出30000元财物，否则便要交“公”处理，行为目的已达到。
另一种意见认为：田某不构成敲诈勒索罪，因为田某与张某得知失盗车辆就在谭某的废品收购门市部后，起先并没有向谭某索要财物，而只是要谭某将盗车人交出来，这一要求无外乎两层意思：一是欲将盗车人绳之以法，不致再危害社会；二是通过盗车人一并找到先前在半年之内已失盗的两辆摩托车，并追回自己的一切经济损失（包含三辆摩托车的直接损失以及寻找摩托车的开支，摩托车营业损失在内）。而谭某却拒绝交人，当田某提出赔偿30000元损失后，谭某是自愿赔偿的，这种赔偿仅仅是对盗车人的行为后果的代付行为，否则就不会双方达成协议，甚至还要找人见证。若田某有非法占有他人财物的故意，便不应当自己去找人为达成的协议作证，并写下收条。很显然，田某的行为是一种不当的民事私力救济行为，其超出损失的部分属于不当得利，应予返还，但不构成犯罪。
2．关于如果构成犯罪，那么犯罪的赃款数额如何认定？
第一种意见认为：犯罪脏款应以30000元计算，因为田某从谭某处实际获得的是30000元，在公安部门侦查阶段，田某也是以30000元退脏的，有公安机关的扣押退款凭证可以证明。
另一种意见认为：假定认定有罪，那么一审在脏款的数额上也是认定不当的。其一，失盗车辆价值3956元，理所当然应当从脏款总额中减除。其二，以前也有二辆摩托车被盗，虽然案件仍在侦查中，但不排除谭某之前收购其他脏车（包含田某家失盗的那两辆摩托车）的可能性，其三，前后三辆摩托车被盗，田某家人花费寻找，这是事实，这一部分损失应当减除，其四，就以本案查实的被盗摩托车为例，从失盗之日开始到发现摩托车之日，时间间隔2个多月，田某之夫张某是从事摩托车经营的，这两个月的营运损失至少应从所谓的脏款中减除。
3．关于公诉机关对田某的直接起诉行为是否合法？
第一种意见认为：公诉机关对田某的直接起诉行为合法，不存在程序违法问题。虽说田某是在公安机关立案侦查张某敲诈勒索案中作为证人对待的，但公诉机关在审查起诉过程中，发现公安机关遗漏了犯罪嫌疑人田某，故作为漏犯一并予以起诉并没有错，对此《人民检察院刑事诉讼规则》第二百六十六条和第二百八十条都有明确规定。
另一种意见认为：公诉机关对田某的直接起诉行为不合法。原因如下：
第一，从权限划分看，敲诈勒索罪属于公安机关立案、侦查，再移送起诉，公诉机关作为一级办案单位，其自侦案件有严格的限制，只限于职务性犯罪；第二，从程序设置看，刑事案件之所以要规定立案、侦查、提起公诉、审判、执行，五个阶段独立进行，并由不同的司法机关分别行使，其立法目的在于从根本上加强对人权的保护，防止、杜绝冤假错案的发生。否则，任由某一部门跨越既有程序办案，就会完全悖逆刑事立法的初衷。第三，从法规效力看，公诉机关遵从的诉讼办案规则是存在问题的。这是因为，根据宪法精神和立法法的规定，限制、剥夺他人人身自由的，只能制定法律，因而公诉机关依照的《人民检察院刑事诉讼规则》之相关规定，不应当与宪法和法律相冲突，否则，则应以上位法优先于下位法的方式处理。本案中，公诉机关引用的《人民检察院刑事诉讼规则》第二百六十六条和二百八十条不仅与《立法法》第八条第（九）项的规定不符，与《刑事诉讼法》第十八条的规定，也是不相符合的。第四，从权利保障看，司法程序是人权保障的底线，是权利保障的最后一道防线，这一防线的对象不仅仅是一般的公民，也理所当然地应包含犯罪嫌疑人和被告人在内。本案中公诉机关的行为，直接影响了犯罪嫌疑人在作为侦查阶段应享有的程序性权利，比如按《刑事诉讼法》第九十六条规定聘请律师予以咨询，代理申诉，控告的权利等。
五、结论
1．田某的行为是否构成犯罪？
首先从刑法理论上讲，一个人的行为是否构成犯罪，应从社会危害性、刑事违法性、应受刑罚惩罚性上加以分析判断。犯罪必定先违法，但违法不一定就犯罪，换言之，只有一个人的违法行为达到了刑事法律条文所规定的应受惩罚程度，才能以犯罪定性，这里有一个质和量的累积过程，缺一不可。本案中，只从量上看，田某向谭某索取了30000元财物，量上是达到了刑事惩罚的标准了。但30000元是田某将其既往多次损失叠加而成。虽说量上是够了，但质上还不够标准。其次，从案件成因上分析，若田某过去被盗的二辆摩托车被公安机关及时侦破，那么田某一家无论是否得到了赔偿，还会有田某向他人索要30000元这一现象
发生吗？一个农村低收入家庭，连续几次发生摩托车被盗现象，而且这家人的主要家庭经济收入又是靠摩托车出租，可见田某的心情所在。田某只不过是将既往的一切损失转嫁到了一个有重大怀疑但又不能确认的人头上去。作者认为，田某的行为不构成犯罪。
2．田某的行为是敲诈勒索还是不当民事私力救济？
所谓敲诈勒索，是指以非法占有为目的，采用威胁或要挟的方法，强索公私财物数额较大的行为，其本质特征有四项：一是目的上的非法性（即非正当性），二是方法上的强制性，三是财产上的非己性，四是数额的较大性。探求敲诈勒索的文义，敲诈是手段，勒索是目的，在敲诈二字中，敲是过程，诈是目的，是行为人主观追求的后果。诈的最本质属性是捏造事实，隐瞒真相。本案中，田某之前在半年内便有两辆摩托车被盗，故田某的行为是实现权利的行为，在这种情况下，田某要求“合理”取回自己既往损失的行为也当然地不构成勒索。因为勒索应当是取回不属于自己财物价值的那一部分的外在表现形式。结合敲诈勒索罪的四项特征，我们不难发现，从目的性上看，田某要回被盗摩托车及损失的要求是正当的，无论之前几辆被盗摩托车持有在何人之手；从双方行为的外在表现看，双方有协议，有条子，而且还有见证人在场，如果田某等果真具有犯罪意图，就不会去找见证人给经过作见证了。从给付损失的方法上看，谭某给田某30000元不具有强制性，因为双方有协议，写协议的纸和笔还是谭某去买的，见证人是张某去叫的。从财物的价值上看，田某被盗财物及损失在数额上与30000元大体上相当。（退一步讲，假定真构成了敲诈勒索，那么也应当减去财物的实际价值和损失之后才能作为认定案件的数额根据）。这里还想补充的是，如何理解田某欲将谭某交“公”处理的问题，本案审理中未将交公处理的真意搞清。所谓交公，有两层意思：一是交公处理刑事，使被交公者受到法律制裁；二是交公处理民事赔偿部分，到底田某所谓交公处理的真意是前一种还是后一种，不得而知，但从田某急于追回被盗财产损失的主观心态上看，应当属于后一种情况。作者认为，本案的敲诈勒索定性是不恰当的。
那么本案中田某、张某的行为是一种什么性质的行为呢？作者认为，应当是一种广义上的民事私力救济行为。所谓民事私力救济行为，是指在一时不能得到公力保护的情况之下，采用自我行为保护自己人身，财产所采取的必要措施。通常情况下，私力救济分为自卫行为与自助行为。自卫行为又包括正当防卫与紧急避险，对此有相关法律予以规定。而自助行为通常又只在民事意义上才产生，尽管自助行为在现实生活中大量存在，但无具体的相关法律规定，目前只是在理论上被认可。事实上，自助行为不仅大量存在，而且也具有存在的必要性和合理性。在当今社会、个别地方、个别部门、个别群体存在严重的官僚主义，不正之风，群众表达合理诉求无门，申请事项久拖不办，导致部分群众不得不采取民间的方式解决问题，
社会上经常听到“公了”“私了”之说，往往私了来得快，成本低，效率高。当然，这些私了行为，有些是合法的，有些合理，但超过了必要限度，走向了违法这一条路。本案中田某、张某基于先前已失盗摩托二辆这一事实，“捉住黄牛便当马”，不管先前那二辆摩托是不是同一人偷的，只要谭某不交出偷车之人，又愿意代为赔偿，便不问青红皂白，予以认可。这一随意转嫁损失的行为是一种过渡的私力救济行为，当然已超出合法权益保护范围，其超值部分，已构成《民法通则》第九十二条规定的不当得利，应对谭某予以返还。谭某可以向田某协商返还或者向法院以意思不真实为由申请撤销协议返还财产。但人民检察院超程序起诉田某作为公诉案件处理，明显将一起典型的民事纠纷作为刑案对待，很不妥当。
3．公诉机关的直接起诉行为是否正确？
关于直接起诉，目前尚无法律规定加以规范，只是最高人民检察院在自行制定的《人民检察院刑事诉讼办案规则》（以下简称刑诉规则或规则）中有规定。检察机关是司法机关而不是立法机关，并无制定法律、法规的权利。按1981年6月10日《全国人民代表大会常务委员会关于加强法律解释工作的决议》第二条的规定，最高人民检察院也只是对具体法律适用可作适当的解释。那么《刑诉规则》不能作为解释对待，而且其中的个别条文显然也是与现行立法原则相悖的，按2000年3月15日《中华人民共和国立法法》第八条的规定：“下列事项只能制定法律：……（九）诉讼和仲裁制度”；直接起诉是对我国诉讼制度的变通处理，这一处理方式如有存在的必要性，那么只能基于法律的直接规定或者全国人大的直接授权，所以《规则》第二百六十六条、第二百八十条规定的公诉机关对漏罪、漏犯的可直接追诉，因不合乎《立法法》之规定，故应认定无效，更不能直接加以引用（建议相关机构开展该两条的合法性审查），再者，从另外一个层面来讲，这种直接起诉行为的危害性是存在的。本案田某当初是以证人身份作证的，而作证是履行一个公民应有的作证义务，这与作为犯罪嫌疑人的供述存在主观心态上，思想意识上的巨大差异，因为犯罪嫌疑人既可作有罪供述，又可作无罪辩解，这种将作证证人直接追加为被告加以起诉，其危害有三：其一，跨越了立案、侦查两道程序，剥夺了犯罪嫌疑人，被告人在立案、侦查、起诉阶段的辩解权和请辩护人权，其二，导致了同一案件不同犯罪嫌疑人，被告人权利行使上的不平等，本案田某系被认为是主犯，张某被认为是从犯，给人的印象是从犯的处理要慎重些，主犯处理上不是很严肃；其三，容易造成权力滥用，导致程序设置被人为简化和弱化。
总之，侦查程序是公诉案件的必经程序，是公诉案件立案之后提起公诉之前的一个独立的诉讼程序，有着独立的诉讼任务，侦查是发现和揭露犯罪的重要阶段，是提起公诉和审判的基础与前提，而本案公诉机关将证人田某直接作为被告人向法院起诉，明显程序违法。作
为程序上的问题是非常重要的，只有保障程序上的正当性，才能保障实体处理上的公正性。所谓公平正义不仅要实现，而且要以人们看得见的方式去实现，正是此意。作者认为，公诉机关的直诉行为不恰当。
相关法条：
《中华人民共和国立法法》第八条下列事项只能制定法律：
（一）国家主权的事项；（二）各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权；（三）民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度；（四）犯罪和刑罚；（五）对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处罚；（六）对非国有财产的征收；（七）民事基本制度；（八）基本经济制度以及财政、税收、海关、金融和外贸的基本制度；（九）诉讼和仲裁制度；（十）必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项。
《刑事诉讼法》第十八条刑事案件的侦查由公安机关进行，法律另有规定的除外。
贪污贿赂犯罪，国家工作人员的渎职犯罪，国家机关工作人员利用职权实施的非法拘禁、刑讯逼供、报复陷害、非法搜查的侵犯公民人身权利的犯罪以及侵犯公民民主权利的犯罪，由人民检察院立案侦查。对于国家机关工作人员利用职权实施的其他重大的犯罪案件，需要由人民检察院直接受理的时候，经省级以上人民检察院决定，可以由人民检察院立案侦查。自诉案件，由人民法院直接受理。
《刑事诉讼法》第九十六条犯罪嫌疑人在被侦查机关第一次讯问后或者采取强制措施之日起，可以聘请律师为其提供法律咨询、代理申诉、控告。犯罪嫌疑人被逮捕的，聘请的律师可以为其申请取保候审。涉及国家秘密的案件，犯罪嫌疑人聘请律师，应当经侦查机关批准。
《人民检察院刑事诉讼规则》第二百六十六条人民检察院认为犯罪事实不清、证据不足或者遗漏罪行、遗漏同案犯罪嫌疑人等情形，认为需要补充侦查的，应当提出具体的书面意见，连同案卷材料一并退回公安机关补充侦查；人民检察院也可以自行侦查，必要时可以要求公安机关提供协助。
《人民检察院刑事诉讼规则》第二百八十条人民检察院在办理公安机关移送起诉的案件中，发现遗漏依法应当移送审查起诉同案犯罪嫌疑人的，应当建议公安机关补充移送审查起诉；对于犯罪事实清楚，证据确实、充分的，人民检察院也可以直接提起公诉。
受委托的律师有权向侦查机关了解犯罪嫌疑人涉嫌的罪名，可以会见在押的犯罪嫌疑人，向犯罪嫌疑人了解有关案件情况。律师会见在押的犯罪嫌疑人，侦查机关根据案件情况和需要可以派员在场。涉及国家秘密的案件，律师会见在押的犯罪嫌疑人，应当经侦查机关批准。
李某敲诈勒索一案的分析 案情简介：被告人李某在南丹县大厂镇做矿生意时，知道韦某某是某矿业有限责任公司生产安全环保科副科长及其BP机号码。2001年南丹发生“7.17”透水事件后，李某认为韦某某有权，肯定有受贿行为，便想敲诈要钱。2002年1月21日中午被告人李某用在云南省开户的手机传呼韦某某，称其是部队的，有事约韦到金城江城区面谈。次日18时许，李某身着武警军官服约韦某某到“长城宾馆”前见面，称自己是部队调来参加南丹“7.17”事件的中央专案组人员，手中掌握有韦受贿的材料，提出要10万元可以把事情摆平，否则韦会受到处罚。为了稳住被告人李某，韦某某便说现在没有这么多钱在身上，约定第二天再联系。当天，韦某某便向公安机关报案。23日18时许，被告人李某与韦某某在金城江“长城宾馆”前再次会面时，被公安人员抓获归案，缴获武警军官服及军官证等物品。 该案在审查过程中，出现四种不同的意见： 一：认为李某的行为构成诈骗罪。理由是李某以非法占有为目的，用虚构的事实，即捏造韦某某有受贿的事实，手中掌握有韦受贿的材料，企图骗取韦的10万元。其行为符合诈骗罪的构成要件。 二：认为李某的行为构成冒充国家机关工作人员招摇撞骗罪。理由是李某为了谋取非法利益，冒充国家工作人员，以武警现役军官的身份，进行诈骗，企图骗取他人钱财，损害国家机关的威信及其正常活动。其行为符合招摇撞骗罪的构成要件。 三：认为李某的行为构成冒充军人招摇撞骗罪。理由是李某为谋取非法利益，假冒武警现役军官的身份，进行诈骗，企图骗取他人钱财，损害武装警察部队的威信及其正常活动。 四：认为李某的行为构成敲诈勒索罪。理由是李某以非法占有为目的，对被害人使用威胁或要挟的方法，强行索要他人10万元，其行为符合敲诈勒索罪的构成要件，应以敲诈勒索罪追究刑事责任。 笔者认为，前三种罪中，都含有“骗”字，说明此三种罪必须以“骗”为主要特征，即被害人在被骗后往往是“自愿”交出财物或其它合法权益。而敲诈勒索，虽然也有“诈、骗”的成份，但却是以“威胁、要挟、恫吓”被害人为特征，即对财物的持有者施以威胁、要挟、恫吓，造成被害人精神上的恐惧，出于无奈，被迫交出财物或其它合法权益。这是敲诈勒索罪和前三种罪最主要的区别。 一、敲诈勒索罪和冒充军人招摇撞骗罪的区别
小学公共安全教育教案设计 第五课自我保护防范侵害 6.敲诈勒索谨慎应对 教学目标：了解校园暴力造成的危害，学习应对的方法；学会应对可疑陌生人的方法，提高自我防范意识；了解应对敲诈、恐吓、性侵害的一般方法， 提高自我保护能力。 教学重点：自己不做非分之举，遇到敲诈勒索的情况学会应对，保护自己。 教学过程： 一、明确什么是敲诈勒索？ 敲诈勒索是以非法占有为目的，对被害人使用威胁或要挟的方法，强行索要公私财物的行为。 二、了解敲诈勒索的具体表现 引导学生谈论书本列举的事例及发生在学生身边的敲诈勒索案例。在学生谈论的过程中，教师适时适当地插入自己的生活中经历和过或看到听到的敲诈勒索案例，并适当引入典型案例引导学生对案例进行分析。具体案例如下： 1、拳打脚踢榨取钱财 某中学初二学生小李，他在放学回家的路上遇到了3名年龄比他稍大的少年。他们将小李拉到一个僻静处，为首的康某上前打了他一个耳光，恶狠狠地问：“你认识我吗？”小李胆怯地答到：“不认识。”另一个赵某上前又打了他一个耳光，说：“你敢不认识我大哥？”小李怕得要命，只好说：“认识。”这时第三个吴某出手又是一个耳光：“胡说，你知道我大哥叫什么？”被打得晕头转向的小李哭着说:“别打了，你们要干什么？” 凶神恶煞般的康某，一把抓住小李的衣领，说：“听说你们家很有钱，大哥我今天玩游戏机没钱了，向你借一点，怎么样？”小李说：“我，我没钱……”“你敢骗人，我们都打听过了，你们家很有钱！”赵某和吴某用脚朝小李身上乱踢。迫于他们的淫威，小李从口袋里掏出100元钱才得以脱身。 从此以后，他们就盯上了小李，今天搜身，明天拳打脚踢，后天用烟头烫，手段一次比一次残忍。尽管屡次遭受他们的侵害，但小李怕他们报复，始终不敢吱声。在几个月里竟被三个“恶少”抢劫敲诈掉人民币3500多元！ 讨论：你们从这个案例中得到哪些启示？ 2、每天纠缠收取费用 初三学生小明，他在放学途中和同学发生冲突，一个叫陈某的少年恰好路
2018版诈骗罪辩护词 辩护词尊敬的审判长： XX周立太（开州）律师事务所接受本案被告人唐冬的委托，指派本律师作为本案涉嫌诈骗罪被告人唐冬的辩护人，现依法履行辩护职责，并就本案客观事实提出如下辩护意见供公诉机关参考： 一、关于本案的定罪及犯罪事实的认定问题 （一）首先，本辩护人对公诉机关关于被告人唐冬的行为触犯《中华人民共和国刑法》第二百六十六条，构成诈骗罪的指控，没有异议。 （二）公诉机关对本案犯罪事实的认定存在部分事实认定不清、证据不足。具体理由如下： 被告人唐冬只骗取了一个人（小孩）的移民补偿款。领取另一个人（配偶）的移民补偿款事出有因，不应列入嫌疑犯罪金额。 在移民拆迁登记过程中，被告人唐冬想到马上就要结婚生子了，于是就把未婚妻廖芩的名字和所怀孩子取名为唐聪的名字先登记了上去。廖芩自称达到了结婚法定年龄的，去民政局办理结婚登记时才知道廖芩没有达到法定年龄，结果就没办理到结婚证。后来因为怀的孩子流产和其它一些原因，被告人唐冬与廖芩分了手。移民拆迁登记时又已经登记上报了廖芩和小孩唐聪的名字。这个情况，移民登记机关的工作人员是知情的。于2018年6月左右比较快速的办理了移民拆迁补偿的手续。再之后经人介绍被告人唐冬与李玉婷认识恋爱并于2018年7月1日办理了结婚登记。被告人唐冬多次到移民局请求把原来移民拆迁登记的廖芩的名字更改为李玉婷。但是移民局的工作人员说：“廖芩的名字已
经登记上报了，不好更改，反正你只报了一个配偶的名额。”后来一直以廖芩的名字领取到的配偶这个名额的移民拆迁安置补偿款。 根据以上事实，被告人唐冬只骗取了一个人（小孩）的移民补偿款，犯罪金额为39763.32元。 综上，本辨护人认为，公诉机关对本案犯罪事实的认定存在部分事实认定不清、证据不足。建议人民法院能够根据本案客观事实，结合相关法律，对本案部分事实予以重新认定。 二、关于本案的量刑情节 就本案而言，本辩护人认为被告人唐冬在整个犯罪活动中，具有明显的酌情从轻、减轻情节。具体事实与理由如下： 1、被告人唐冬主动到公安机关投案，有自首情节。 2、被告人唐冬过去一贯表现良好。 3、被告人唐冬是初犯、偶犯，获利也不多。其主观恶意不大，只是因一时贪念以及对法律的无知，参与了诈骗。 4、被告人唐冬在归案后，能如实交代自己的犯罪事实，认罪态度较好，并且已经在审查起诉阶段之前积极退还了赃款。在审查起诉阶段，能认罪认罚，有悔罪表现，依法可以从轻或减轻处罚。 5、被告人唐冬的犯罪行为已即将超过追诉时效。按照我国“历史从宽、现行从严”的刑事政策，请求人民法院从宽处理。 以上辩护意见，请求人民法院予以充分考虑。 辨护人：刘朝阳
论敲诈勒索罪的若干重要问题 ;内容摘要：我国刑法对于敲诈勒索罪在理论上还有若干问题没有解决，在立法上还存在某些不合理性。敲诈勒索的对象应该包括财产性利益，但不包括公共权力等其他不法利益；认为其实行行为不包括暴力；建议增加法律拟制的抢劫罪；另外还建议增设财产刑，增加一个量刑档次。 ; 关键词：敲诈勒索; 财产性利益; 暴力法律拟制刑罚 ; 一、敲诈勒索罪的对象 ; 敲诈勒索罪是一种重要的侵犯财产罪，其犯罪对象是公私财物。有的学者认为，敲诈勒索罪的对象是复合的，包括人和公私财产。[1]笔者认为值得商榷。从敲诈勒索罪的客观要件入手，敲诈勒索的客体只能是财产所有权，因而其犯罪对象只包括公私财物，而不包括人。值得讨论的问题是：1 财产性利益是否是该罪的犯罪对象；2 公共权力等其他不法利益是否是该罪的犯罪对象。对于什么是财产性利益，有的台湾学者解释为：“所谓财产上不法之利益，指现实财物以外之一切无法律原因之财产利益而言，包括有形与无形之财产利益，消极与积极之财产利益。”[2]例如，用威胁或要挟方法强迫房东免除自己的房租，强迫他人为自己无偿提供劳务等。 ; 国外立法例对敲诈勒索罪的犯罪对象是否包括财产性利益主要有两种模式：第一，将敲诈勒索财物和敲诈勒索财产性利益分开规定为两个犯罪，例如《日本刑法典》第249条规定了狭义的恐吓罪和恐吓利得罪。第二，将敲诈勒索财产性利益看成是敲诈勒索财物的一种，
只规定敲诈勒索罪，例如《挪威刑法典》第266条的敲诈罪。 ; 我国刑法没有明确规定财产性利益是否属于敲诈勒索的对象，有的学者对此持否定态度，[3]但多数学者持肯定态度，但对财物包括财产性利益是否属于类推解释，违反罪行法定原则却并没有展开充分的讨论。[4] ; 笔者认为，将敲诈勒索罪中的财产性利益解释为财物属于扩大解释，并不违反罪行法定原则。主要理由如下： ; （1）我国现行刑法中存在间接的法律依据。2002年4月10日最高人民检察院《关于审理非法生产、买卖武装部队车辆号牌等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第三条第二款规定：“使用伪造、变造、盗窃的武装部队车辆号牌、骗免养路费、通行费等各种规费，数额较大的，依照诈骗罪的规定定罪处罚。”相对于交管部门，车辆驾驶者负有缴纳养路费、通行费等各种规费的债务，通过“骗免”逃脱这种债务的，实际上就获得了财产性利益，司法解释明确认定构成诈骗罪。而敲诈勒索罪与诈骗罪同属于侵犯财产犯罪，具有很强的可比性。以此为依据，将敲诈勒索罪中的财产性利益解释为财物应该属于在法律允许的范围内进行扩大解释。[5] ; （2）一般国民能够接受。罪刑法定原则必然要求刑罚法规的内容明确、具体，从而使一般人能够事先预测到自己行为的后果。如果法院的判决超过了国民的预测可能性，那么就有违反罪刑法定之嫌。[6]敲诈勒索财物和敲诈勒索财产性利益具有相当的社会危害性，一般国民也不会将两者截然分开，进行区别。例如，案件1：甲威胁乙在三
2017年中级执法资格考试模拟题一 一、判断题 1. 甲的妻子与乙发生矛盾被处理，甲出于报复目的故意损毁乙的财物。甲的行为构成寻鲜滋事的违反治安管理行为。( ) 2. 按摩店服务员甲在为网络“大V”乙按摩过程中，向乙表示本店可以提供性服务，乙表示接受，并谈成乙支付600元，由甲提供性服务。甲构成拉客招嫖的违反治安管理行为。( ) 3. 公安派出所民警在下班途中看见有人正在抢劫，认为自己已下班，遂打110报警后回家。( ) 4. 张某在网吧内盗窃了李某的一部手机，因手机价格未鉴定，案件暂时无法确定为刑事案件或者行政案件，可以按照行政案件的程序办理。( ) 5. 公安机关在查处影视明星王某等人吸食毒品案中，将吸食冰毒的用具扣押，并告知如对扣押不服可以申请行政复议或者提起行政诉讼。( ) 6. 李某携带匕首欲杀害王某，刚到王某家门口见警车经过，觉得当日不宜行凶，便返回家中。李某的行为属于犯罪未遂。( ) 7. 赵某、张某共谋盗窃黄某家，赵某负责盗窃，张某负责楼下望风，并商定万一被发现，张某要立即上楼帮忙。赵某进入黄某家中盗窃时，被黄某发现，赵某遂逃跑。黄某紧追不舍。赵某逃至楼下，让张某帮忙，张某遂将路边捡到的一根棍子递给赵某，赵某用棍子将黄某打倒在地。赵某、张某构成抢劫罪的共犯。( ) 8. 辩护律师甲在办理乙涉嫌诈骗罪的案件中，了解到乙实施诈骗时还盗窃了被害人的财物，但办案机关并未掌握这一事实。对于该事实，甲应当告知公安机关。( ) 关负责人批准，可以提请人民法院冻结其银行账户资金。( ) 10. 陈某经营的炫特网络科技公司提供专门用于干扰他人网络正常功能的软件服务，马某作为公司职员提供技术服务。公安机关除对炫特网络科技公司处罚外，还应当对陈某、马某予以处罚。( ) 二、单项选择题 页脚内容1
青少年法制教育案例（一） 故意伤害罪。所谓的故意伤害罪是指，侵害他人的身体健康，采用暴力殴打、用刀具器械砍刺等方法，造成他人轻伤、重伤、伤残等。根据我国的刑法规定，故意伤害他人身体的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制。致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑，致人死亡或者以特别残忍手段致人重伤造成严重残疾的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。 案例： 中学学生故意伤害案。2001年8月15日晚，某中学学生李某某因手被纪某某划伤一事，把纪某某叫到该校学生宿舍背后的路上，向纪某某索赔医药费5元。因纪某某不肯赔偿，李某某便朝纪某某身上踢一脚，与李某某一起的严某某则从地上拾起一根木棍，朝纪某某的身上打去，打中纪某某的左腰部，致纪某某脾破裂，经法医鉴定，纪某某的伤属重伤。严某某构成故意伤害罪，被判处有期徒刑二年，并和李某某共同赔偿人民币47369.55元。 寻衅滋事罪。所谓的寻衅滋事罪，是指：在主观方面为故意，犯罪动机是为了逞强争霸，显示威风；有的是为了发泄不满情绪，报复社会；有的是为了开心取乐，寻求精神刺激，获取某种精神上的满足。在客观上表现为：1、随意殴打他人情节严恶劣的（多次随意殴打他人取乐，或者殴打他人致伤）； 2、追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的（多次追逐、拦截、辱骂他人，结伙、持械追逐、拦截他人，或者追逐、拦截他人造成恶劣影响的）； 3、强拿硬要或者任意损毁、占用公私财物，情节严重的（多次强拿硬要，损毁、占用公私财物，或者强拿、损毁，占用公私财物数额较大的）； 4、在公共场所起哄闹事，造成公共场所秩序严重混乱的（一般是指造成商店、饭店、舞厅、影剧院等场所的营业不能正常进行，交通堵塞，公私财产受教育到损失等）。有上列寻衅滋事行为之一，破坏社会秩序的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。 案例：某中学蒋某寻衅滋事案。蒋某是个独生子，6岁那年因为淘气不小心从二楼摔至地上，造成头颅前骨破裂，经医院抢救，虽然捡回了一条命，但头颅前骨不能硬化，该处颅骨软如皮肤、如豆腐，只要用手轻轻一按，则
被告人甲是重庆某地村委会主任，在帮助镇政府初步审核宅基地的过程中，须有宅基地地票交给土地整理公司，置换为建设用地。于是，甲将自家的小作坊占用地报成宅基地，后补办了宅基地相关证件，上报给镇政府。镇镇府初审后，由土地整理公司进行验收。在验收过程中，土地整理公司审查发现该地并非宅基地，但出于利益考虑(并且该小作坊占用地此时已经有了补办的证件)，仍然给予甲10万元，将不符合复垦条件的该土地纳入复垦以宅基地土地面积算。 检察院对甲提起诉讼，控告其犯贪污罪。 现须拟一份辩护词，作无罪辩护。 辩护词 Xx律师事务所接受甲的委托，指派我担任本案被告人甲的辩护人，为其辩护，并经其确认。接受委托后，辩护人经过会见被告人、查阅案卷、调查相关事实并通过实地走访，对本案有一个概括性的了解。辩护人发表以下辩护意见，诚望合议庭采信： 一、被告人甲的量刑情节 1.甲到案后，如实供述了将自家的小作坊占用地报成宅基地，上报给镇政府并交由土地整理公司验收的事实，符合《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第6条之规定，可以酌情予以从轻处罚。 2. 揭发案件中土地整理公司犯罪行为的事实，即土地整理公司因
利益考量将甲上报的小作坊纳入复垦宅基地土地面积。此为案件调查的重要线索。 二、关于本案的定性问题 （一）我们认为甲不构成贪污罪，理由如下: 1.甲不具备贪污罪主体资格 首先，《刑法》第三百八十二条是对贪污罪的规定。依据其前提“国家工作人员利用职务上的便利”，国家工作人员身份是构成贪污罪的必要条件。此案中，甲的身份是村委会主任，因此，从这个角度来说，甲的行为不构成贪污罪。 其次，《刑法》第三百八十二条第二款规定：“受国家机关、国有公司、企业、事业单位人民团体委托管理、经营国有财产的人员，利用职务上的便利，侵吞、窃取、骗取或着以其他手段非法占有国有此物的，以贪污论。”本案中，甲帮助镇政府初步审核宅基地并将地票上报经土地管理公司审核，这些仅仅是自发的帮助行为，与镇政府之间并没有形成正式的委托管理、经营的关系。从这个角度看，甲也不是构成贪污罪的合格主体。 2.甲也不属于法律、司法解释规定的“其他依照法律从事公务的人员” 《刑法》第九十三条规定了国家工作人员的范畴：“本法所称国家工作人员，是指国家机关中从事公务的人员。国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体从事公务的
关于敲诈勒索罪的司法解释 《最高人民法院、最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》已于2013年4月15日由最高人民法院审判委员会第1575次会议、2013年4月1日由最高人民检察院第十二届检察委员会第2次会议通过，现予公布，自2013年4月27日起施行。 最高人民法院 2013年4月23日 法释〔2013〕10号 最高人民法院最高人民检察院关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释（2013年4月15日最高人民法院审判委员会第1575次会议、2013年4月1日最高人民检察院第十二届检察委员会第2次会议通过） 为依法惩治敲诈勒索犯罪，保护公私财产权利，根据《中华人民共和国刑法》、《中华人民共和国刑事诉讼法》的有关规定，现就办理敲诈勒索刑事案件适用法律的若干问题解释如下： 第一条敲诈勒索公私财物价值二千元至五千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百七十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况和社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。 第二条敲诈勒索公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照本解释第一条规定标准的百分之五十确定： （一）曾因敲诈勒索受过刑事处罚的； （二）一年内曾因敲诈勒索受过行政处罚的； （三）对未成年人、残疾人、老年人或者丧失劳动能力人敲诈勒索的； （四）以将要实施放火、爆炸等危害公共安全犯罪或者故意杀人、绑架等严重侵犯公民人身权利犯罪相威胁敲诈勒索的； （五）以黑恶势力名义敲诈勒索的； （六）利用或者冒充国家机关工作人员、军人、新闻工作者等特殊身份敲诈勒索的； （七）造成其他严重后果的。 第三条二年内敲诈勒索三次以上的，应当认定为刑法第二百七十四条规定的“多次敲诈勒索”。 第四条敲诈勒索公私财物，具有本解释第二条第三项至第七项规定的情形之一，数额达到本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”百分之八十的，可以分别认定为刑法第二百七十四条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。 第五条敲诈勒索数额较大，行为人认罪、悔罪，退赃、退赔，并具有下列情形之一的，可以认定为犯罪情节轻微，不起诉或者免予刑事处罚，由有关部门依法予以行政处罚：（一）具有法定从宽处罚情节的；
假装警察诈取钱财是招摇撞骗罪还敲诈勒索罪? 案情： 2003年初，贺某、夏某(女)、戴某(在逃)共谋，以夏某色相为诱饵，引诱他人与其发生性关系后，由贺某、戴某冒充警察，以抓卖淫嫖娼为由诈取一笔钱财。3月23日晚9时许，夏某引诱过路的蒋某到其租住房，进房前，夏跟贺、戴打招呼，暗示有人上勾。进房后，夏与蒋发生性关系，并将房内的灯打开作为事先约定的暗号。贺、戴二人看见灯亮，遂由戴着老式警服、贺着便装前去敲门，夏开门后，贺、戴二人即称前来抓卖淫嫖娼，由戴将夏某带出门外，贺在房内对蒋进行“询问”并制作笔录，扣押了蒋某身上的身份证及少量现金。贺还暗示蒋拿钱来解决此事，称由贺来处理，蒋只须交1万元即可，若到公安局解决，至少要交4-5万元才行。蒋同意交1万元，并约定第二天交钱后，贺又叫蒋从旁门走，称正门有警车，并叮嘱蒋不要再去找关系。第二天中午，蒋把3000元现金交给贺，贺嫌钱少，未还蒋身份证，要蒋再拿1000元来取身份证。蒋回去后与其徒弟商量，认为此事有诈，解决这样的问题一般要不了那么多钱，遂报警。3月25日中午，贺、蒋正在交换钱、证时，公安机关将贺抓获。之后，夏也被抓获。 对于贺等三人应定什么罪，存在两种意见。 一种意见认为，贺等三人构成招摇撞骗罪，理由是：本案夏某等三人从一开始就是设骗局使人受骗，是一种诈骗行为。在此诈骗罪与招摇撞骗罪法条竞合，因戴某冒充警察，使蒋某相信其假冒的身份，自动交钱出来，使戴等三人获取了非法利益。这样的行为侵犯了国家机关的威信及其正常活动，也侵犯了公民的财产权利。所以应当按照特别法优于普通法的原则，以招摇撞骗罪对贺等人进行定罪处罚。
本案不属敲诈勒索罪，首先在犯罪客体上，虽然敲诈勒索罪侵犯的是公私财物的所有权，但它同时还侵犯他人的人身权利或其他利益，本罪显然没有侵犯被害人的人身权利。而招摇撞骗罪侵犯的客体虽然是国家机关的威信及其正常活动，但也不排除侵犯被害人财产所有权或其他人身权利的可能。如果戴某等人以宣扬隐私相要挟，则本罪尚可考虑为敲诈勒索罪，但事实上戴某等人没有这样的行为。反而是戴某等人让蒋某相信了他们假冒的警察身份，在当时的场合，以蒋某慌乱的心情，他可能会分辨不出戴某着旧式制服的原因，处在当时的窘迫场境，蒋某只要看见是警察就会迅速答应要求，尽快解决此事(事实上存在的一些治安联防队员的违法行为也早就让人“领教了”)。所以本案戴某等人能够得逞的主要原因是其假冒了警察身份。至于第二天再强行索取1000元钱有勒索的性质，也因为没有得逞，既遂行为吸收未遂行为，以既遂行为即招摇撞骗罪认定。其次在客观方面，本案由始到终都是一个骗局，一直带着欺骗的性质，使被害人落入陷阱而使戴某等人得逞。所谓骗，就是以虚构事实或者隐瞒真相的欺骗方法，使财物所有人产生错觉，信以为真，从而似乎自愿地交出财物。但这种自愿只是表面上的，由于被害人受骗，不了解事实真相，实际上是违反本人意愿的。本案蒋某对罚款是不愿意交的，但不得不交，这样的心理与受到胁迫(如以宣扬隐私或将以实施暴力相威胁)而交钱是有区别的。由此可见，本案应当认定为招摇撞骗罪。 另一种意见认为，贺等三人构成敲诈勒索罪，理由是：本罪戴某等人先以色相相诱，继而以假冒的警察身份相威胁，强行取财，其目的是直指财物。其最终取得了非法财物的原因是给蒋某的心理上造成了强制作用：使蒋某相信，如果蒋某不给钱，就可受到法律制裁，而且还使蒋的家人知道此事。蒋某明知戴某等人在违法(即使蒋相信戴某是警察，也知道戴是在违法收钱)，但是出于不愿公开此事，不愿到公安局接受处罚，还是不得已交了钱。而戴等人的行为也明显是一种勒索行为，表现在强行扣押身份证后，索取钱物，未达到预期数额还要蒋再拿钱来。这都是明显的勒索行为。本案是典型的冒充警察进行敲诈勒索的行为，戴某等人一开始就预谋“下套子”，掌握了别人的隐私后进行要挟(受法律制裁，宣扬隐私)，再实施敲诈，勒索财物。且戴穿着旧式警察服，一般人都能区别真伪，蒋也自然明白旧式制服的含义-即警察可能是假冒的，但由于害怕丑事张扬，蒋还是
《问题学生教育案例》 问题学生教育案例（一）： 问题学生教育的案例 C，个性倔强，不管什么事，有自己独特的见解，爱认个死理。她小时就听邻居说自己不是父母亲生的，她是领养的。自己就有感觉父母不是很疼爱她。直到之后母亲又生了弟弟，她在家里的失落感就更强了。平时爸爸妈妈忙于工作没太多时间管她，要么就很粗暴地对待犯了错误的她。久而久之，这就构成了小A此刻的性格特点：内向，很自以为是，听不进别人的意见。进入职高以来，也不愿和同学多交往，渐渐同学也疏远她。她思想就越来越偏激，老师一次又一次的教育疏导在她眼里却都扭曲成了对她的压制，以致与学校、老师、家长的对立情绪愈演愈烈，上课似听非听，作业爱做不做，时常迟到。对班主任直呼姓名，态度蛮横很不尊敬老师。 作为年段长看到班主任的无奈，我想就应想办法帮忙转化C。我利用课余时间和她常常沟通，并与任课老师交流要个性关注她，有什么不懂的及时给她解答，还给她谈许多人生的道理。与此同时，我还时常和她家长联系，赞扬在学校的变化，委婉地向他们说出想法，期望家长能够改变对待她的态度。接下来她开始信任我，遇到问题还会找我帮忙解决。直到有一次她又和老师冲突，自己不告而辞擅自离开学校，我和班主任情急之下把她家长叫到学校，告知状况以期望家长配合解决问题。C明白家长被叫到学校后，十分生气指责老师不就应叫家长，不尊重她的感受，让她丢面子了。之后她对我的态度也改变了。她觉得我和班主任是站在一齐和她作对。凡事都不配合了，态度也越来越差 家庭的环境和教育对孩子的影响是很大的，尤其是对孩子的心理和性格的养成起着重要的作用。很多问题学生的出现很大程度上都与其家庭有很大的关系。正因为如此，对于出现问题的学生，班主任和老师就应给予更多的爱心与宽容心。因为老师的爱心和宽容心，是通往学生心灵的桥梁，是打开学生心扉的钥匙。如果我对她更有耐心、更有信心、更有爱心，我想就应先和她沟通，征求她意见之后再和家长联系。而不是先思考推卸自己的职责，把问题转到家长一方，加剧了师生之间的误解。 问题学生教育案例（二）： 班级中的问题学生案例分析 ------自然 问题学生的转化是学校德育工作的难点和重点。如何在教书育人中真正贯彻落实德育为首，育人为本的教育思想一向是教师探索和实践的课题。本文从一个真实的教育案例入手，提出了不歧视，反复抓，严管理，用爱心来感化每一位问题学生的人本化教育策略 班级中问题学生的存在具有必然性、客观性和普遍性。用心应对，分析研究问题学生的成因、心理特征和教育策略，促使他们正确认识自我，克服自卑心理和消极情绪，激发潜能，解决自身存在的问题。才能提高学生的全面素质。 一、个案的主要问题:小旭-男-13岁 主要表现为: 1、纪律方面：自由散漫，日常行为习惯欠佳。
审判长、审判员： 依据我国《刑事诉讼法》等的相关规定，本律师为依法维护李庄合法权益，特发表如下辩护意见。 【特别申明】：本次出庭辩护，并不意味律师承认贵院对本案有管辖权，只是为了避免李庄的合法权益受到二次伤害，从而依法出庭辩护。 辩护人认为：本案从侦查、到起诉，再到审理，程序屡屡违法，漏洞百出。俗话说，强扭的瓜不甜，强管的案子，程序上千疮百孔。程序正义犹如交通规则，如果今天江北区公检法可以这样不顾交通规则，把李庄撞回监狱，明天任何一个老百姓也可以被撞进监狱，甚至包括在座各位，谁也不能幸免。我国文革才过去30来年，殷鉴不远，眼下重来，岂非悲哀。 有人对李庄说，专政机器很强大，对谁，谁都抗拒不了。专政机器依法开动，当然强大。但是，如果专政机器不顾交通规则，法定程序，程序正义，最后恐怕，也是要掉到沟里去的。始作俑者，其无后乎？维护法律规定的程序，才能让民众权利受到保护，齐家而平天下，这就是，为什么我们要为李庄辩护，既为李庄个人，也是为了这个国家的长治久安。以下是具体辩护意见： 第一部分：本案程序严重违法
【案件时间节点】从本案程序上的关键时间节点，就可以看出本案程序上的诸多严重违法之处： 根据卷宗显示本案程序上的具体时间表如下： 2010年1月16日，江北区检察院收到徐丽军的举报。 2010年1月27日，江北区检察院将举报材料移送江北区公安局 2010年1月28日，江北区公安局接受刑事案件，并进行登记，领导批示是初查。 2010年2月9日，李庄涉嫌辩护人妨害罪证罪（龚刚模案）二审宣判。2010年2月9日，龚刚模的表弟龚云飞向江北区公安局举报李庄代理龚刚模案中涉嫌合同诈骗，公安局批示初查。 2010年2月10日，重庆市公安局指定江北区公安局管辖李庄涉嫌合同诈骗罪一案。 2010年2月10日，重庆市江北区公安局决定对李庄涉嫌合同诈骗罪立案侦查。 2010年2月10日，重庆市第二看守所将李庄带到南川监狱，同日接江北区公安局通知带出。李庄未能在监狱服刑。 2010年2月11日，江北区公安局对李庄涉嫌（上海孟英案）妨害作证罪决定立案侦查。
最新敲诈勒索罪量刑标准及司法解释敲诈勒索罪量刑标准 第二百七十四条敲诈勒索公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制;数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑。 根据最高人民法院、最高人民检察院《关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》： 第一条敲诈勒索公私财物价值二千元至五千元以上、三万元至十万元以上、三十万元至五十万元以上的，应当分别认定为刑法第二百七十四条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。 各省、自治区、直辖市高级人民法院、人民检察院可以根据本地区经济发展状况和社会治安状况，在前款规定的数额幅度内，共同研究确定本地区执行的具体数额标准，报最高人民法院、最高人民检察院批准。 第二条敲诈勒索公私财物，具有下列情形之一的，“数额较大”的标准可以按照本解释第一条规定标准的百分之五十确定： （一）曾因敲诈勒索受过刑事处罚的; （二）一年内曾因敲诈勒索受过行政处罚的; （三）对未成年人、残疾人、老年人或者丧失劳动能力人敲诈勒索的; （四）以将要实施放火、爆炸等危害公共安全犯罪或者故意杀人、绑架等严重侵犯公民人身权利犯罪相威胁敲诈勒索的; （五）以黑恶势力名义敲诈勒索的 （六）利用或者冒充国家机关工作人员、军人、新闻工作者等特殊身份敲诈勒索的;
（七）造成其他严重后果的。 第三条二年内敲诈勒索三次以上的，应当认定为刑法第二百七十四条规定的“多次敲诈勒索”。 第四条敲诈勒索公私财物，具有本解释第二条第三项至第七项规定的情形之一，数额达到本解释第一条规定的“数额巨大”、“数额特别巨大”百分之八十的，可以分别认定为刑法第二百七十四条规定的“其他严重情节”、“其他特别严重情节”。 第五条敲诈勒索数额较大，行为人认罪、悔罪，退赃、退赔，并具有下列情形之一的，可以认定为犯罪情节轻微，不起诉或者免予刑事处罚，由有关部门依法予以行政处罚： （一）具有法定从宽处罚情节的; （二）没有参与分赃或者获赃较少且不是主犯的; （三）被害人谅解的; （四）其他情节轻微、危害不大的。 第六条敲诈勒索近亲属的财物，获得谅解的，一般不认为是犯罪;认定为犯罪的，应当酌情从宽处理。 被害人对敲诈勒索的发生存在过错的，根据被害人过错程度和案件其他情况，可以对行为人酌情从宽处理;情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。 第七条明知他人实施敲诈勒索犯罪，为其提供信用卡、手机卡、通讯工具、通讯传输通道、网络技术支持等帮助的，以共同犯罪论处。 第八条对犯敲诈勒索罪的被告人，应当在二千元以上、敲诈勒索数额的二倍以下判处罚金;被告人没有获得财物的，应当在二千元以上十万元以下判处罚金。
2017年司法考试刑法先修班讲义 方鹏著 2016年10月 北京
讲义目录 刑法的学习方法和思维方法 上编、刑法总论核心考点讲解 第一讲、犯罪构成理论 第二讲、不作为行为与不作为犯 第三讲、因果关系 第四讲、刑事责任年龄、刑事责任能力 第五讲、故意、过失的认定 第六讲、事实认识错误 第七讲、共同犯罪 下编、刑法分则难点罪名讲解 第八讲、他人占有的财物；非法占有目的（侵犯财产犯罪）第九讲、盗窃罪 第十讲、诈骗罪 第十一讲、侵占罪 第十二讲、绑架罪（侵犯人身犯罪） 第十三讲、受贿罪、利用影响力受贿罪（贪污贿赂犯罪）第十四讲、交通肇事罪、危险驾驶罪（危害公共安全犯罪）
司考刑法的命题形式和特点
司考刑法的命题特点 （一）案情玄怪，剑走偏锋 【真题】2016/2/3.关于刑事责任能力，下列哪一选项是正确的?A A.甲第一次吸毒产生幻觉，误以为伍某在追杀自己，用木棒将伍某打成重伤。甲的行为成立过失致人重伤罪 B.乙以杀人故意刀砍陆某时突发精神病，继续猛砍致陆某死亡。不管采取何种学说，乙都成立故意杀人罪未遂 C.丙因实施爆炸被抓，相关证据足以证明丙已满15周岁，但无法查明具体出生日期。不能追究丙的刑事责任 D.丁在14周岁生日当晚故意砍杀张某，后心生悔意将其送往医院抢救，张某仍于次日死亡。应追究丁的刑事责任 【方鹏押题情况】 【《金点背诵》金题10-A】以下关于责任能力的各种说法，正确的是（）A.甲在以前已因吸毒产生过幻觉有狂暴症状的情况下，明知自己吸食后会出现幻觉仍故意吸食，进而出现精神障碍将阮某当作“魔鬼”杀死，则甲不应承担任何刑事责任 【冲刺题10-A】以下关于责任能力的说法，正确的是（）A、间歇性精神病人甲以杀人故意，起先以铁锤打击被害人A某但没有致其死亡，随后陷入无责任能力状态，继续实施打击行为导致被害人死亡。则甲构成故意杀人罪既遂 【冲刺题9-A】A．15周岁的甲，在网上偶遇陌生幼女A某，经A某同意自愿与之发生性关系，甲构成强奸罪 【冲刺题9-D】D．丁在16周岁生日当天对被害人D某实施敲诈勒索、进行恐吓，让D某三天后交财，并于生日之后第三天取得财物，即使不能以敲诈勒索罪追究刑事责任，也可追究其侵占罪的责任 【《金点背诵》思考题9-部分】甲（14周岁生日当天）与乙（16周岁生日当天）与同村村民素有仇隙，听有人说“未成年人犯罪不会追究”，因二人同天生日，遂在二人生日当天，合谋无恶不作。之后二人又盗窃了一辆汽车，见与二人素有仇隙的A某在前边行走边打手机，就商量将其撞死后取走手机，甲遂开车将A某撞倒（致其当场受重伤），乙下车拿走手机。第二天，A某也因伤重不治身亡。 （二）注重基础，强化理论 【真题】2016/2/52.甲、乙共同对丙实施严重伤害行为时，甲误打中乙致乙重伤，丙乘机逃走。关于本案，下列哪些选项是正确的?CD A.甲的行为属打击错误，按照具体符合说，成立故意伤害罪既遂 B.甲的行为属对象错误，按照法定符合说，成立故意伤害罪既遂 C.甲误打中乙属偶然防卫，但对丙成立故意伤害罪未遂 D.不管甲是打击错误、对象错误还是偶然防卫，乙都不可能成立故意伤害罪既遂 【方鹏押题情况】 【《金点背诵》思考题14-1】13岁的甲男正在强奸8岁的幼女乙女，乙女的父亲丙为了制止甲男而持枪朝甲男射击，不料子弹走偏打中了不远处在一旁看热闹的警察丁，致丁死亡。【问题】如何认定丙的行为性质？ 【冲刺题27-A】以下情形中，行为人甲构成立功的有（）A、甲教唆乙抢劫，事后甲后悔劝止乙，乙不听从，甲为制止乙犯罪而将其打成重伤；后甲被公安机关通辑，甲主动到案后并向地震灾区捐款 100万元
王某某涉嫌诈骗罪一案 辩护词 尊敬的审判长、审判员： 福建XX律师事务所依法接受王某某的委托，指派本律师担任被告人王某某涉嫌诈骗罪一案的辩护人。现辩护人就本案事实，结合庭审的情况，发表如下辩护意见： 一、关于本案的定罪及犯罪事实的认定 首先，辩护人对公诉机关指控被告人王某某的行为构成诈骗罪的罪名没有异议；但在犯罪事实方面，辩护人认为公诉机关指控的其中5起诈骗犯罪事实不清、证据不足，依法应当扣除相应的数额，以221850元认定本案的犯罪数额。具体理由如下： （一）被害人包XX、张XX、黄XX被诈骗案与本案被告人无关。 1、本案，现有证据仅能证明上述被害人遭遇类似的诈骗手法从而将款项汇入李XX、樊XX的银行账户，但无法证明该三起诈骗发生时上述户名为李XX和樊XX的银行卡系由本案被告人持有、钱款由本案被告人提取；另，侦查机关亦未从被告人处扣押到与上述三名被害人所接的诈骗电话号码相关的电话卡，同样没有证据证明三名被害人接到的诈骗电话系由本案被告人拨打的。 2、本案三名被告人均未供述对包XX、张XX、黄XX实施了诈骗行为。根据《刑事诉讼法》第五十三条：“没有被告人供述，证据确实、充分的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。证据确实、充分，应当符合以下条件：(一)定罪量刑的事实都有证据证明;(二)据以定案的证据均经法定程序查证属实;(三)综合全案证据，对所认定事实已排除合理怀疑”的规定，首先，公诉机关在没有其他证据与三名被害
人的陈述形成证据链，从而证明上述三起诈骗行为系由被告人王某某实施，仅以本案被告人使用过李XX的银行卡诈骗了被害人陈余，以及被告人使用过樊XX的银行卡，就推定包XX、张XX转款至李XX的银行账户、黄XX转款至樊XX的银行账户也是由本案被告人诈骗行为所致，明显具有主观臆断性。其次，公诉机关指控三名被告人共同实施了上述三起诈骗犯罪，即共同犯罪。但在上述三起共同犯罪中，三名被告人各自的分工、具体的行为以及分赃的情况等影响量刑的情节均未查明。因此，无法达到上述法律规定中第（一）项“定罪量刑的事实都有证据证明”的要求。最后，本案尚且不能排除上述三起诈骗行为仅由被告人朱光照与戚双喜二人共同实施、或二人当中的一人单独实施、又或是其中一人与案外人员共同实施的合理怀疑。加上案涉诈骗手法在当地是人尽皆知并被广泛使用以及用以诈骗使用的银行卡具有极快的流转性。所以，本案同样无法排除上述三起犯罪行为均由他人利用同样的手法使用李XX和樊XX的银行卡实施的可能性。 因此，公诉机关指控的上述三起诈骗犯罪的证据不符合确实、充分的条件，依法不能认定。 （二）颜XX被诈骗案亦与本案被告人无关。首先，公诉机关指控的该起犯罪同样没有供述，且存在证据不符合确实、充分的条件的问题。此外，本案用以证明该起被诈骗款项支付的证据仅为被害人颜XX提供的支付宝手机截图，该截图作为证据本身并不具备合法性与真实性，依法不得作为定案的根据。同时，侦查机关亦未调取户名为张煊龙的银行卡交易明细清单，导致本案无法查明颜XX是否实际向张煊龙的银行账户转账15000元。因此，现有证据尚无法证明该起诈骗犯罪事实的发生。
第一章刑法概说 第一节刑法的概念与属性 一、刑法的概念 1.广义的刑法：泛指一切与犯罪和刑罚相关的法律规范。狭义的刑法：仅指一国的刑法典。 一般意义的刑法：指以刑罚为制裁措施的实体法规范。 2.我国刑法学界对刑法概念的界定①刑法是“规定犯罪与刑罚的法律规范的总和” 。 ②刑法是“规定犯罪、刑事责任与刑罚的法律” 。③刑法是“规定犯罪及其刑事责任的法律规范的总和” 。 ④刑法是规定犯罪成立条件与适用刑罚标准的法律规范的总和。 ◆刑法规范的内容：规定什么样的行为构成何种犯罪（犯罪的成立条件）及对实施了某种犯罪的人应该如何运用刑罚（国家适用刑罚的标准）。 对刑法概念界定上的迥别将导致刑法总论体系的聚讼 二、刑法学的概念 1.最广义的刑法学：研究有关犯罪与刑罚的一切问题的科学，其研究对象包括实体的规范、犯罪原因与对策、刑事诉讼程序、刑罚的执行等等。这种最广义的刑法学实际上是刑事法学。 2.广义的刑法学： 是指对现行刑法进行解释（刑法解释学）、对刑法规范的哲学基础进行阐释（刑法哲学或理论刑法学）、对刑法的历史进行研究（刑法史学）、对不同的刑法进行比较（比较刑法学）的学科。 3.狭义的刑法学：仅指刑法解释学。 三、刑法的性质 （一）刑法的政治属性我国刑法学界的通说：“掌握政权的统治阶级，为了维护本阶级的利益和统治秩序，以国家的名义颁布”的法律规范。 （二）刑法的法律属性 1.刑法在整个法律体系中的地位和归属：基本法、子法、公法、实体法 ◆刑法到底是独立法还是附属法？ 2.刑法作为独立的法律部门的特殊性 （1）刑法调整内容的特殊性 ①涉及犯罪与刑罚②利益的整体性和利益范围的广泛性：涉及社会生活的全部领域③内容的确定性：经由其他部门法调整后形成的社会关系（重婚罪） （2）制裁方法的严厉性：以剥夺公民的基本人权为内容 （3）保护手段的终极性：保障法和后盾法
不良行为学生教育转化案例 徐琛琛，四年级学生，本学期转到我班。在老师和同学的眼里，他是一个“问题学生”：性格外向，脑瓜很灵。但他脾气大，纪律散漫，没有好朋友，学习习惯不好，学习态度不端正，故成绩平平。 一面是见多识广的聪明表现，一面是平平无奇的学习成绩；一面是开朗外向的性格，一面是没有朋友的寂寞。长期的心理需要得不到满足，造成徐琛琛“心理失衡”以致难以合群的个性。一天到晚，他不是与人唇枪舌剑，便是幸灾乐祸。他认为与别人对抗得越激烈，他越能享受到快乐。 [归因分析] 首先从家庭情况来看。徐琛琛的父母长期外出务工，平日里徐琛琛一直由祖父母照管、教育，属于典型的留守儿童。祖父母对孙子总是过于宠爱，于是徐琛琛一直处于以“我”为中心的氛围中。所以徐琛琛来到学校后，同学不买他的帐，老师也不会无原则地去迎合他的口味，所以他心理很不平衡。 其次是徐琛琛的前任老师操之过急的教育使徐琛琛造成了错觉：老师是仇视他的，对他有成见。倔强的徐琛琛天真地认为：只有自己不断反抗，才有机会“胜利”。于是他常常故意惹老师生气，他觉得老师越生气他越开心。 [干预策略] 1、多管齐下，以诚感化
对徐琛琛这样的学生仅靠班主任的教育是远远不够的，必须多方位强化管理。于是一开学我先同其家长商量，希望徐琛琛暂时离开“宠境”，希望徐琛琛的祖父母严格要求。 2、耐心激励，换位认知 自徐琛琛转入我班的第一天，我就努力去发现他的闪光点，看到他值日工作做好了我就及时表扬，见他作文写得不错我就在班上读一读。但看到他有问题时，我则要求自己忍耐些，做到不揭他的短，不当众批评他，而是等到课后进行个别谈话。 3、量才而用，建立威信 徐琛琛很乐意当小干部，我有意让他当值周班长，负责一周的纪律、卫生。在我的协作下，他的工作完成很出色。徐琛琛的才能得到了施展，他感到自己受到了老师、同学的重视，从此他的行为也在不知不觉中得到了规范，在同学中的威信也增加了。 [收获与启示] 现在徐琛琛的脾气有明显好转，基本上能克制自己急躁的情绪，同学关系也相处得较好，学习成绩也进步了。 面对徐琛琛的转变，我得到了以下启示： “问题学生”的思想、心理、行为习惯已造成偏差定势，要转变并非易事；况且其转变是反反复复的。为此，教师要认识到转变“问题学生”是一个长期而艰难的过程，需要有坚忍不拔的精神。学校教育与家庭教育必须紧密结合，形成合力。“问题学生”的出现与家
秦皇岛律师：故意伤害案成功辩护词
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审判长、审判员： 受故意伤害一案被告人李××亲属委托，并受ＸX律师事务所指派,我们作为李××的辩护人,今天依法出席法庭，履行辩护职责。通过庭前的调查了解，尤其是通过参加今天审判长主持下进行的庭审，我们对本案事实有了全面的了解,辩护人认为,XX人民检察院对被告 人李××犯故意伤害罪的指控不能成立,理由是： 一、本案去年已经*＊**人民法院审理，因证据不足,公安机关已作撤案处理２011年2月28日,＊＊人民检察院曾向＊**人民法院以故意伤害罪对被告人李××、王×亭提起公诉，经开庭审理,因证据不足,＊***人民法院未对二人作出有罪判决，公安机关于２011年８月1３日撤消案件，释放了二人。 二、关于本案新证据——证人张××的证言 公诉机关本次向人民法院以相同罪名再次对被告人李××提起公诉,增加了一份新证据——证人张××的证言。但是，经对该证人证言进行审查、质询,辩护人认为该证人证言不足采信，理由是: １、该证人证言同本案其他证据存在严重矛盾,表现在:（1）在李××是否曾用砖头击打王××头部这一事实上,曾目睹这一过程的证人王×亭、于×胜均称李××当时拿了一块半头砖，但并未用砖头击打过王××,就扔下了。李××的供述也同二人的证言相一致,足以证明李××并
未用砖头击打过王××。而证人张××则称李××用砖头打王××头部致其倒地，与其他证人证言之间存在矛盾。(２)在李××把砖头扔在什么地方这一事实上，根据证人于×胜的证言，李××将砖头扔在了三建公司大门口里面西侧小门处了，王×亭、李××也称将砖头扔在大门里面了,而证人张××则称李××将砖头扔在厂门口外东侧了。2、证人张××的证言自身存在众多互相矛盾之处和重大疑点,表现在：（１）对王××倒地前李××、王×亭、王××各自站立的位置这一事实上，张××时而称李××、王×亭、王××三人从保卫科出来，到了大门外边,矮个的(指王×亭)在前边拽着一个高个的(指受害人王××),另一个高点的(指李××）从后侧用砖头打在高个(王××)头上。（见其卷内证言第4页)根据这种说法,当时王×亭应站在最南边，王××在中间，李××在最北边。他时而又称当时被打的人(王××）站在大门南侧两、三米，矮个(王×亭）在王**的东面侧北,王×亭与王××基本面对面,李××在王×亭与王××的西南方向，也就是王××的背后，并从背后用砖头打了王××头部。(见其卷内证言第5页)根据这一说法,当时王×亭应在最北边，王××在中间，而李××在最南边。在同一份证言中，张××对同一事实的两次陈述,李××、王×亭、王××站立的位置全部颠倒，自相矛盾是显而易见的。（3）张××在其证言中陈述了他遇上打架的事的前后经过。根据其陈述,他是从开发区***＊*取黄砂土回来的路上遇到打架的事的。但据我们了解，他所取得黄砂土在＊***一带并不罕见,开发区附近以及＊***桥一带可谓俯拾皆是,有何必要舍近求远到牛家埠取土?此疑点之一。