第25卷 总第109期科学?经济?社会Vol.25,Su m No.109 2007年 第4期SC I ENCE?ECO NOMY?S OC I ET Y No.4,2007
商标权平行进口的法律对策分析
———以商标功能论为中心
范晓宇
(兰州大学法学院,甘肃兰州 730000)
摘 要:知识产权产品的平行进口问题已成为国际贸易领域的重要问题之一。对此,我国学者大多将各类知识产权作为一个整体加以对待,并且多数都采用权利用尽原则来阐述相关的解决方案。但从日本的经验以及各类知识产权的不同性质来看,采用权利用尽原则来解决各类知识产权的平行进口问题并不妥当,特别是在商标权领域的平行进口中,商标功能论为我们提供了一个新的解决问题的思路。
关键词:平行进口;权利用尽;商标功能
中图分类号:D997.1 文献标识码:A文章编号:1006-2815(2007)04-0114-03
On the Law Soluti on s to Solve the Trademark Para llel
I m ports of I n tellectua l Property
———A Prospecti ve of Trademark Functi on
F AN Xiao-yu
(School of law,L anzhou U niversity,L anzhou730000,China)
Abstract:The issue of the parallel i m ports of intellectual p r operty has become one of the most i m portant issues in interna2 ti onal trade.On parallel i m ports,the most of scholars t ook the intellectual p r operty as a whole,and thought that the s olu2 ti ons should be based on the theory about exhausti on of rights.However,the experiences fr om Japanese Court and the dif2 ferent characters a mong the different types of intellectual p r operty suggest that those s oluti ons are i m p r oper.The theory on the functi ons of trade mark offers a ne w viewpoint t o s olve the p r oblem.
Key words:parallel i m ports;exhausti on of rights;the functi ons of trademark
一、引言
平行进口又称为国际贸易中的“灰色市场”[1],一般是指未经进口国知识产权权利人(包括所有者和知识产权受让人)的许可,进口商从他国进口该知识产权产品,在进口商与知识产权权利人之间形成竞业关系的现象。随着国际贸易的发展,特别是我国加入世界贸易组织以后,我国汇率相对波动的可能性大大增加,目前人民币持续升值,从而使国内外同种知识产权产品发生偶然性价格差的可能性提高。人民币相对某些国家的货币来说是升值的时候,若国际企业不及时调整产品在不同市场的售价,国际价格差的出现,就为平行进口的出现提供了巨大的潜在的空间。例如,在1984年和1985年两年,美元保持强劲升值势头,部分原在日本销售的美国产卡特彼勒挖掘机和装卸机便以日元为交易货币出口到美国,去除运输和保险费用,这些进口货仍然比美国本地产的同品牌商品价格低15%。
中国解决平行进口的问题,目前国内的文献大都将各类知识产权作为一个整体加以对待,并且多数都采用权利用尽原则或权利穷竭理论,[2]甚至有学者指出,知识产权权利穷竭与平行进口是一个问题的两个方面,[3]平行进口是否构成
收稿日期:2007-09-19
作者简介:范晓宇(1975—),女,江苏扬州人,讲师,法学硕士。研究方向:民商法,知识产权法。
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侵权关键在于权利用尽原则是否具有地域性。[4]而在国际层面上也有这样的态度,认为TR I Ps中对于知识产权的权利用尽原则未加以规定也与平行进口的不同态度有关。[5]但是,笔者认为,采用权利用尽原则来解决各类知识产权的平行进口问题,并不一定妥当,至少在商标权的平行进口中权利用尽原则的适用值得商榷。与权利用尽原则相比,采用商标功能论判断商标权平行进口更为合理,具有其独特的优势。在对该结论进行分析之前,让我们首先来看一下日本的相关判例,日本的司法实践为我们提供了一种不同的视角。
二、FRED PERRY商标权案评析
X是FRE D PERRY商标在日本的商标权人,X的100%子公司FPH公司,拥有包括新加坡等在内的世界110个国家的FRE D PERRY商标的商标权。通过商标使用许可从FPH 公司取得FRE D PERRY商标使用权的新加坡公司A违反使用许可合同的制造地限制条款以及禁止转包条款,在中国生产了贴有FRE D PERRY商标的衬衫。Y从诉外新加坡公司B处购入了该中国产衬衫,并将其进口到日本销售。
于是,X以Y的本件商品进口侵害了其日本的“FRE D PERRY”商标权为由,在申请停止进口的同时,也向法院提起诉讼要求其承担损害赔偿责任。为此,Y辩称该商品的进口乃是“真正商品的平行进口”,欠缺商标权侵权的违法性要件。一审和二审都认为本案所涉“商品”不构成平行进口意义上的“真正商品”,认定Y的侵害商标权行为成立。于是, Y上告到了日本最高裁。
关于商标的平行进口,主要的争议集中在构成“真正商品的平行进口”并进而构成违法性阻却的具体要件上。对此,日本最高裁认为,商标权商品的平行进口,除非取得许可,原则上构成商标权的侵害。但是,若构成所谓的“真正商品的平行进口”,可认为其欠缺商标权侵害的实质性违反性要件。最高裁在本案中也明确给出了构成“真正商品的平行进口”的具体要件:“(1)该商标乃是从商标权人处取得许可的人合法标记的商标;(2)该外国商标权人与我国的商标权人属于同一人或者是法律上或经济上可以视为同一人,从而导致该商标与我国的注册商标标示了同一来源;并且,(3)我国商标权人可以直接或间接地对该商品实施品质管理,从而使得该商品与我国商标权人标示了注册商标的商品在该注册商标所保证的品质上并没有实质性的差异”。若能够认定这3种情形,则该商品的进口构成“真正商品的平行进口”,从而构成商标权侵权的违法性阻却事由。之所以这么认为,是因为“商标法,乃是以‘通过保护商标以维持商标使用人的业务信用,从而促进产业的发展,并同时保护需求者的利益’为目的的法律(商标法第1条)。而符合上述条件的真正商品的平行进口,并没有损害商标的来源表示功能和品质保证功能,也没有损害商标使用人的业务信用以及需求者的利益,因此可以说不具备实质性的违法性”。就本案而言,“新加坡公司A未经商标权人的同意将本件商品的生产转包给合同所约定区域以外的中国工厂,违反了许可合同中所规定的许可范围所生产的商品上标示本件商标,是有害于商标的来源表示功能的”。而且,“本件许可合同中的制造国限制以及转包的限制条款,对于商标权人就商品的品质实施管理并充分保障商标的品质保证功能非常重要。违反此等限制而生产并贴附本件标识的商品,商标权人难以实施品质管理,本件商品和X的贴有本件注册商标并投放市场的商品之间,在本件注册商标所保证的品质上有可能会产生实质性的差异,从而有可能损害商标的品质保证功能”。也就是说,“若允许这样的商品进口,就很有可能损害FPH公司以及X所精心经营的‘FRE D PERRY’牌子的业务信用。而且对于需求者来说,对于平行进口商品,也信赖其能够购得与商标权人贴有注册商标并投放市场的商品在来源和品质上相一致的商品,而若允许违反上述限制的本件商品的进口,则可能会产生违背需求者信赖的结局”。因此,本件商品的进口不构成真正商品的平行进口,从而不能认定其欠缺实质违法性要件。
关于商标权产品的平行进口问题,自1970年大阪地方裁判所的“派克”笔案件以来的各下级裁判所判决,一般都认为若符合特定的条件即允许平行进口。但是,允许商标权产品平行进口的理由却并非根据权利用尽原则来进行判断。
本案是日本最高裁首次就商标产品的平行进口所做出的判决。该案承袭了派克笔案件以来的基本思路,即通过商标功能论来确定是否属于真正商品的平行进口,并进而决定是否允许平行进口。所谓商标功能论,乃是指即使从形式上来看构成了商标权侵害,若商标法力图保护的商标功能并没有因该行为而被侵害的,则商标权侵害行为的违法性就得到了阻却,并不构成商标权侵害。[6]该案中,最高裁给出了构成真正商品的平行进口的三个要件,从而使得商标产品的平行进口处理具有了更为明确的标准。这里需要指出的是,在本案的判决书中,自始至终都没有涉及权利用尽原则的问题。而且,在现存的日本各级判例中,关于商标产品的平行进口,一般都不会涉及权利用尽与否的问题,而更多的是看是否侵害了商标法所保护的商标功能。这也给了我们一个非常重要的启示,至少在商标权领域,并不一定要通过权利的国际用尽问题的讨论来解决平行进口问题。而与此相反,在我国法学界,几乎一致地认为,商标产品的平行进口问题的产生源于对商标权权利用尽的不同态度,甚至认为,如果商标权国际用尽原则成立,商标产品的平行进口自然就合法了。[7]至少从日本的经验来看,这一观点值得再思考。
三、商标权平行进口与其他知识产权平行进口的差异
一般来说,知识产权可以分成两大类,即创造性知识产权和标志性知识产权。创造性知识产权所保护的主题或者客体是智力创造的结果本身,权利的价值与这些结果本身的价值有直接的关系。著作权和专利权是这类知识产权的典
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型代表。标志性知识产权所保护的是一种标志,这种标志将一定的商品或者服务与标志持有人联系在一起,其价值在于相关公众对于该标志的熟知和认同程度。商标、地理标志和奥运标志等一些特殊标志是这类知识产权的代表。而由商标的识别作用衍生出了商标的三个目的或功能:一是商标产品的品质保证功能,二是对商标信誉的维护,三是对商标产品需求者的保护。这些应该是商标法的主要立法目的和商标的主要功能(具体参见商标法第1条的规定)。而与此不同,创造性知识产权的保护则主要是为了促进文化的传播或科技的进步,并同时为了激励创造性知识产权的产出而对其权利人加以保护(具体参见著作权法第1条及专利法第1条)。两者的立法目的和功能存在着本质上的不同。[8]平行进口主要涉及商标权、专利权和版权,由于其自身特点的不同,往往会导致法律对它们的调整方式也不相同。从总体上来看,在权利保护上最为严格的是专利权,各个国家基本上都实行国内权利用尽原则,赋予本国的知识产权权利人进口权,反对平行进口。这主要是因为专利的取得往往比版权、商标权要花费更多的成本,必须保障专利权人的垄断利润以使其可能依赖其专利收回成本、取得收益,从而促进社会技术的进步。而商标的主要作用在于其标志性,来源于表示功能和品质保证功能是其存在以及给予法律保护的价值所在。从商标权人的角度来看,商标是业务信用表示的符号。从消费者利益来看,商标是他们对商品信赖的标志。如果不妨碍商标上述功能的实现,商标权本身的意义就已经实现了。
四、权利用尽原则与商标功能论在解决商标权平行进口问题中的比较
权利用尽原则的主要目的是限制知识产权权利人的专有权的范围和程度,避免其获得双重得利的机会,避免其限制知识产权的推广,妨碍社会的进步。那么通过权利用尽原则来解决平行进口问题,在著作权和专利权这样的独占性的知识产权领域也许是恰当的,但是在标志性的知识产权领域,至少从其立法目的来看,却是不合适的。因为权利用尽原则与独占利益有密切的联系,但是与标志利益的关系并不大。在确定有关商标权的平行进口问题时,我们应考虑的问题不是这种平行进口是否损害了商标权人的独占利益,而是是否危害到了商标的功能和商标法的立法目的。也就是说,对商标商品的“平行进口”应与专利产品、版权的“平行进口”区别对待。[9]商标功能论则从商标的本源出发,摈弃了从形式上对商标侵权进行判断。在不妨碍商标功能的情况下允许平行进口,从贸易自由和消费者利益的角度考虑也实现了双赢。相反,如果这种进口妨碍了商标功能的实现,也就减损了商标法对商标进行保护的意义,当然也就侵害了商标权人和消费者的利益。
综上所述,无论是从日本的经验来看,还是从不同知识产权的不同性质来看,试图用权利用尽原则来探讨和统一解决知识产权产品的平行进口问题是不妥当的。也就是说,对平行进口中的知识产权保护问题进行法律构建,应针对不同的知识产权领域做出不同的立法和司法选择,从而体现法律在知识产权保护上对不同知识产权领域的不同保护要求,更好地平衡相关各主体间的利益,实现知识产权保护的宗旨,促进贸易的发展。制定平行进口的相关政策法规或司法解决相关案件时,必须结合知识产权的具体形式,做出不同的处理。平行进口在不同知识产权类型下其表现形式不同,各类知识产权的保护目的也不同,因此应针对不同情形的平行进口作具体的调整、规范。这也是现代法治普遍性调整与个别性调整相结合的必然要求。
在商标领域,我国现行的《商标法》及其《实施细则》都没有就平行进口问题做出规定,也没有规定商标权人的进口权。在立法上,对商标领域的平行进口中的知识产权保护问题处于一种空白状态。但在司法实践中,商标平行进口问题却已经出现了,如上海利华遭遇进口“LUX”案。该案中认定了商标权人有权阻止平行进口。从我国国情出发、结合日本的经验,我们以为可以采用日本裁判所所采用的商标功能论,而不应当采用权利用尽原则来解决其平行进口问题。
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(劲 草 编发)
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研究国际贸易中的商标平行进口问题 摘要：现代国际贸易环境下，对商标平行进口问题严格地恪守权利国际穷竭原则或地域性原则都是不适当的。商标平行进口行为的侵权认定，应考虑该平行进口行为是否不正当地利用了国内商标权利人的商誉，造成其利润和商誉上的损失，消费者是否因该行为产生混淆并因此而可能受到某种损害等因素。 关键词：平行进口权利穷竭合理使用 商标平行进口的内涵分析 商标平行进口一般是指未经商标权利人（包括商标专有权人或商标使用权人）许可，第三者进口并出售带有相同商标的货物的行为，主要涉及国际贸易领域，在纯粹国内贸易的情形下不存在平行进口。一般来说，商标平行进口主要有以下情形：某种商标标识的商品出口到国外后被国内进口商重新进口；专有权人许可经销商在某国或某地区的独家经销权后，第三者通过其它途径进口商品到该国或地区；第三者从一独家经销商处进口某商标标识商品销售到另一独家经销商所在国或地区；商标专有权人在国外或某地区设立海外投资的情形下，该海外投资生产的商标标识产品被进口到专有权人所在国或地区，或者专有权人的产品被进口到该海外投资所在国或地区等。 平行进口与其他类型的商标侵权行为最大的不同之处在于，平行进口的商品是合法制造并合法使用商标的真实商品（Genuine goods），而非假冒商品。有关权利人在其所在国或地区都有合法的商标权利，而这一商标权利又与专有权人的商标专有权存在某种，即一般都是有关经销商、海外投资的商标使用权均获得商标专有权人的合法许可，根据商标的标识功能均能正确反映商品的真实来源。一般而言，在发生平行进口的情形下，国内市场与转售来源国市场在该商品的价格上存在差别，国内市场的价格一般相对较高，而平行进口商则利用其价格的差异谋利。由于平行进口的商品具有一定的价格优势，所以往往给商标专有权人在某一地区的利益或商标被许可人造成难以弥补的损失。平行进口虽然往往对商标权利人产生不利的后果，但从其立法来看，有关国际条约对此并无明确规定，各国国内立法则对此态度不一。 各国关于商标平行进口立法的比较 （一）美国关于商标平行进口的立法 美国对平行进口主要持否定态度，但并非对平行进口行为一概认定为侵权。在Weil Ceramics & Glass诉Dash一案中，WEIL是经销西班牙生产的“LLADRO”
商标权评估案例分析(doc 8页)
无形资产评估案例3.3 商标权评估案例二 案例 一、项目背景介绍 神州食品饮料公司为中外合资企业，经营十年来，质量稳定，货真价实，在市场上神州牌食品饮料已树立了信誉，销量日增，有的产品还进入国际市场，深受国外用户的信赖。为了进一步扩大业务，占领国际市场，提高企业竞争能力与应变能力，神州公司于2003年末进行了股权结构的重组，除原有五家股东增加投资并吸收某国新股东投资外，还将原属于神州公司的“神州”牌商标评估作价，作为原五家股东所有的无形资产，共同投入新公司作为各自入资的一部分。
经我公司评估，该商标以评估值作价投入新公司已被新股东接受，现增资扩股工作已经完成，新的合资公司已正式营业，由于资金实力较前雄厚，新公司扩大了生产规模，增加了三条生产线，“神州”商标的知名度与美誉度也有所提高，吸引了更多投资者的关注与兴趣。 二、“神州”牌商标与产品概况 1、“神州”牌商标注册情况与美誉度（略） 2、产品概况 产品A是北京最早上市的该类型食品，至今畅销不衰。该产品主要特点是品种多，口感好，消毒彻底，包装密封好，技术过关不变形，成本低，价格合理。因而深受消费者喜爱，历年多次获奖。 产品B于19XX年开始生产，有四大类15种规格，年产XX吨，逐年增加，预计可达XX吨／年。该产品采用X国全套配方，选料精良，工艺严格，消毒彻底，包装科学，保存期可达1年。客户可在产品软硬度、糖度、添加剂、消毒方式以及包装规格上提出不同要求，神州公司均可做到使客户满意，因而可以适应各种不同用途的需要。近两年来该产品全部销往X国，由于质量稳定可靠，“神州”牌已在该国消费者中取得信赖与认可，在市场上享有较高声誉，销量稳步上升。 综上所述，可以看出“神州”牌饮料与食品所以能持续畅销，不断发展，是与其重视技术、严格管理，一贯把质量和信誉放在首位的结果，因此可以认为“神州”牌商标的价值是神州公司技术、经营、管理、信誉等所有无形资产的总的体现。
【经典】知识产权侵权案例分析 人类文明与商品经济的发展，知识产权侵权事件在日常生活中经常发生。据广州凯耀资产管理有限公司(以下简称“凯耀网”)团队进行的知识产权发展现状进行了相关的分析，以下所有资料仅供参考。 商标，是商品的生产者、经营者在其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品上或者服务的提供者在其提供的服务上采用的，用于区别商品或服务来源的，由文字、图形、字母、数字、三维标志、声音、颜色组合，或上述要素的组合，具有显著特征的标志，是现代经济的产物。商标通过确保商标注册人享有用以标明商品或服务，或者许可他人使用以获取报酬的专用权，而使商标注册人受到保护。通俗的简单介绍，就是商标是由人所创造，当创造人向国家专业部门申请认证后，就收到国家法律保护，其他人不能再使用该商标。商标，企业的无形资产，更是走向世界的一张名片。 给大家介绍近几年部分的商标案例，加以进行研究及案例整个过程的讲解，具体案例如下: 案例一:“New Balance”VS“新百伦” New Balance鞋业进入中国市场不到十年，销售商在网站、卖场、广告打出的“新百伦”知名度越来越高。这让广州本土品牌“新百伦”的老板周某伦愈发失去存在感，因为他拥有“新百伦”商标，其公司生产的产品也一再被误认为New Balance的。 最终广州中院认定New Balance销售商存在恶意“反向混淆”行为，应停止侵权并赔偿9800万元。近1亿的赔偿金刷新了广州中院所判侵权案件的赔偿额度。
案例讲解分析: 知识产权中明确指出，知识产权是指人类智力劳动产生的智力劳动成果所有权。知识产权为劳动成果，具有独立拥有性质，所以在中国范围中，是具有法律保护的; activities, noise, waste disposal, drilling mud and other environmental standards of stone, all power suspend production for rectification or removal. Will guide the wood stand To a gathering of local wood, bianqiao Park, electric central heating, Fei, compressed coal usage, decrease carbon emissions. Second, building site "six 100%" standards to be put in place. Advancing the construction site dust management and municipal engineering, strict implementation of the wall, spraying water, measures such as covering, washing, closed, where not up to "six 100%" 美国地区，美国在商标或者知识产权中是没有明文规定的，但在生活中假如出现此类型问题，国家会相应的按照的是否“出名”来给与法律保护，所以大家常常发现中国出现很多来自美国的很多山寨品被模仿假冒。 案例二:“王老吉”VS“加多宝”
有关中国平行进口问题的新思考 摘要:分析平行进口的不同原则，以及发达国家和地区对平行进口的规定，提出应在中国现行立法中确立平行进口的合法性，可以通过对暇知识产权法》和《对外贸易法》的修改来完善中国平行进口问题，并给出具体修改建议。 关键词:平行进口知识产权国际贸易侵权合法 知识产权具有独占性和排他性的特征，因此，知识产权人可以通过知识产权来垄断产品所带来的利益，这与目前国际贸易中的货物自由流通的要求是相矛盾的。平行进口作为这个矛盾的典型问题，在国际贸易活动中越来越受到各国家和地区的关注。在知识产权贸易不断扩大，知识产权保护越来越受到重视的今天，作为贸易大国的中国，应当重视国际贸易中的平行进口问题。与此同时，应当对平行进口进行准确定位，通过国内立法的完善，来应对所面临的平行进口问题。本文在分析平行进口的不同原则以及发达国家和地区对平行进口的规定的基础上，研究中国应如何对待平行进口问题。 一、对平行进口的不同原则 平行进口，又称灰色市场进口，是指某一特定知识产权(专利权、商标权或版权)在一国已经获得法律保护，但该国未经授权的进口商，从另一国购得该知识产权人或经过其同意制造或复制、发行或销售的相同正宗商品(非假冒伪劣商品)，输人该进口国投放于市场的行为。简单说，平行进口就是一国的进口商未经本国知识产权人的许可而将国外合法销售并获得知识产权保护的知识产权产品进口到本国进行销售的行为。 关于平行进口的侵权与否，理论界有很大的分歧，各国之间也存在很大的不一致。《巴黎公约》《伯尔尼公约》,TRIPS协议等与知识产权保护有关的重要国际公约对平行进口问题都未做出确定性的规定，主要是采取了不置可否的态度。因此，各国都从本国的实际情况和贸易政策出发，对平行进口持有各自不同的态度。有的国家认为平行进口侵犯了知识产权而予以禁止;有的国家则认为没有侵犯知识产权而允许平行进口。对于平行进口问题产生的这种争议，主要归结为两种理论的对抗，即知识产权权利穷竭原则和地域性原则之间的冲突。在过去的几十年里地域性原则一直处于主导地位，但随着国际贸易的一体化和自由化的发展，权利穷竭原则的价值越来越突出，越来越为各国所重视。 1.权利穷竭原则
商标评估实务及案例
第 1 部分 判断题
52 1. 不为相关公众所熟知的商标，持有人认为其权利受到侵害时，可以依照本法 规定请求驰名商标保护。 A、 对 B、 错 正确答案：B 解析： 为相关公众所熟知的商标，持有人认为其权利受到侵害时，可以依照商 标法规定请求驰名商标保护。 49 2. 法律中表达的“商标专用权”就是我们口语化的“商标所有权”。 A、 对 B、 错 正确答案：A 解析： 商标法规中明确表达保护的是“注册商标专用权”。法律中表达的“商 标专用权”就是我们口语化的“商标所有权”。 48 3. 商标专有权的经济寿命是无限年期。
1
A、 对 B、 错 正确答案：B 解析： 《商标资产评估指导意见》第二十六条 注册资产评估师运用收益法评估 商标资产时， 应当根据商标商品或者服务所属行业的发展趋势，合理确定收益期 限。收益期限需要综合考虑法律保护期限、相关合同约定期限、商标商品的产品 寿命、商标商品或者服务的市场份额及发展潜力、商标未来维护费用、所属行业 及企业的发展状况、 商标注册人的经营年限等因素确定，收益期限不得超出商品 或者服务的合理经济寿命。 56 4. 经商标局核准注册的商标为注册商标。 A、 对 B、 错 正确答案：A 解析： 经商标权人申请并获得国家工商总局商标局核准注册的商标称为注册商 标，依法受法律保护。 54 5. 商标资产收益期限不得超出商品或者服务的合理经济寿命。 A、 对 B、 错
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正确答案：A 解析： 《商标资产评估指导意见》第二十六条 注册资产评估师运用收益法评估 商标资产时， 应当根据商标商品或者服务所属行业的发展趋势，合理确定收益期 限。收益期限需要综合考虑法律保护期限、相关合同约定期限、商标商品的产品 寿命、商标商品或者服务的市场份额及发展潜力、商标未来维护费用、所属行业 及企业的发展状况、 商标注册人的经营年限等因素确定，收益期限不得超出商品 或者服务的合理经济寿命。 50 6. 集体商标、证明商标不具有专有性，不能够单独交易、转让，不是通常商标 评估中的评估对象。 A、 对 B、 错 正确答案：A 解析： 集体商标、证明商标不具有专有性。二者不能够单独交易、转让，因此 不是通常商标评估中的评估对象。 55 7. 商标资产的超额收益具有可见、与企业自身收益相关性强的“历史性”特点。 A、 对 B、 错 正确答案：A 解析： 商标的价值特性决定了一般是已经投入使用相当长时间的商标资产才能
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商标平行进口在我国的实践与争议 商标平行进口问题一直是知识产权和国际贸易领域的热点和难点问题，在国际上存在较大争议。由于平行进口现象在我国出现较晚，普通民众大都没听说过这一概念，即便是在业内，也有相当一部分人说不清平行进口到底为何物。目前我国《商标法》及其实施条例等有关法律对平行进口问题没有予以明确规定，存在着法律的空白。 实践中，我国也很少遇到平行进口案例，这主要是因为中国目前属于低价位国家，高价位产品不可能往低价位国家进口，否则无法获得因差价而带来的利益。而随着对外开放的不断深入和对外贸易的不断发展，中国将会遭遇越来越多的平行进口事件。因此，如何对平行进口问题进行法律规制已经成为一个理论界讨论的热点话题，越来越引起人们的关注。 源起：三起案例 近年来，国内在商标领域因涉及平行进口的纠纷而进入司法程序的案件主要有著名的“力士香皂案”、“AN’GE牌服装案” 及“米其林轮胎案”。正是这三起典型案例，直接引发了国内相关人士对平行进口问题的关注。 1、“力士香皂案” 1999年发生的联合利华“力士香皂案”是我国发生的第一起以平行进口为案由起诉的商标侵权案件。根据与联合利华所签合同约定，上海利华享有在中国大陆独占使用“LUX”商标的权利。 1999年5月，广州J公司向广州佛山海关申报进口895箱泰国生产的“LUX”牌香皂，上海利华以该批香皂侵犯了其“LUX”商标独占使用权为由，于同年7月向广州市中级人民法院提起诉讼。法院判决，被告应停止侵权行为，向原告赔礼道歉并赔偿损失。至于被告抗辩中提及的平行进口问题，由于其并未提交足够的证据证明该批香皂系来源于商标注册人或者经过商标注册人许可，故被告的此种抗辨不能成立。“力士（LUX）”商标侵权案发生在亚洲金融危机期间，当时泰国泰铢大幅贬值，而我国人民币坚挺，中国处于高价位市场，这种情况导致了平行进口。由于我国商标法对平行进口没有明确规定，判决并未对平行进口问题作出正面的回答，而是绕开这一问题，从进口商不能证明进口货物系真品这一角度进行裁判，即按照进口假冒商标产品判决被告侵权。该案是我国平行进口的第一起案件。 2、“AN’GE牌服装案” 2000年，北京市第二中级人民法院审理的“AN’GE牌服装案”是我国法院审理的又一起商标平行进口案。该案中，原告北京法华毅霖商贸有限责任公司依据于2000年10月与(法国)AN’GE股份有限公司签订的许可合同，在中国部分城市拥有(法国)AN’GE商标的使用权以及产品的独家经营权。被告北京世纪恒远科贸有限公司自2001年4月起在另一被告重庆大都会广场太平洋百货有限公司开设专柜销售“AN’GE”牌服装，其销售的“AN’GE”牌服装是由他人从“AN’GE”牌服装在香港的经销商--香港瑞金公司进口的。原告认为两被告的行为侵犯了原告的独家经营权，违反了诚实信用的商业原则，故起诉请求被告世纪恒远公司停止不正当竞争行为，赔偿经济损失，公开赔礼道歉。法院认定二被告的行为不构成不正当竞争的要件，因此判决驳回了法华毅霖公司的诉讼请求。该案的原告选择反不正当竞争为诉由，而没有选择商标侵权起诉，回避了平行进口问题。 3、“米其林轮胎案” 2009年4月24日，湖南省长沙市中级人民法院当庭审理宣判了一起特殊的知识产权案件。原告是以生产轮胎闻名的世界500强企业--法国米其林集团，被告是长沙市销售轮胎的两个个体工商户。2008年4月，原告发现被告经营销售侵犯原告注册商标专用权的产品，特向法院提起诉讼，请求被告赔偿经济损失10万元。被告则认为，其销售的轮胎为原告在日本的工厂生产的正品，且该产品系被告合法取得，并没有侵犯原告的商标专用权。法
商标侵权案例分析100例 01 江苏省淮安市清江浦区市场监管局查处侵犯五粮液等注册商标专用权案 【案情介绍】 2017年3月，江苏省淮安市清江浦区市场监管局接到淮安市公安局淮阴分局移送案件通知书，反映查扣了当事人周某某销售的使用今世缘、海之蓝、五粮液等商标的白酒678瓶，经厂家辨认系商标侵权商品，累计违法经营额8.79万元。经查，2016年8月，当事人从上门推销的中年男子许某手中购进侵权白酒并通过门店销售。据调查，当事人于2017年3月20日因销售侵权假冒白酒受到市场监管部门的行政处罚，办案机关对当事人知假买假、重复实施违法行为给予从重处罚，依法责令当事人立即停止侵权行为，没收侵权商品，罚款35.17万元。案件经复议机关审查及人民法院行政裁定，均认定应对当事人予以重处。目前，涉案产品的生产源头许某已被追究刑事责任。 【典型意义】 此案涉及多个地区，市场监管部门与公安机关协同作战，并开展跨区域联合执法，从销售环节入手查清侵权商品的生产、加工、制作、
灌装、包装、运输、销售环节的整个证据链。办案机关对当事人一年内两次售假的行为从重处罚，体现了过罚相当的原则。通过此案的查处，假冒产品生产源头的违法者最终受到刑事处罚，体现出行政司法衔接的高效。 02 上海市闵行区市场监管局查处侵犯伯尔梅特BERMAD注册商标专用权案 【案情介绍】 当事人上海伯尔梅特公司于2014年至2016年从正常销售渠道采购价格相对较低带有BERMAD商标的红色消防阀与蓝色减压阀，通过刷漆改色的方式将阀体改造为绿色的数控电液阀，并把产品中的垫片取出，换成自行采购的垫片。当事人对外销售自行改装的仿冒绿色数控电液阀64台，含税销售额146.4275万元，至案发时仓库内剩余尚未销售的电液阀17台，违法经营额合计187.0838万元。 当事人未经伯尔梅特BERMAD商标注册人以色列伯尔梅特股份公司许可，擅自改装冒充高价商品销售的行为，构成商标侵权，闵行区市场监管局依法责令当事人立即停止侵权行为，没收侵权阀门产品17台，罚款561万元。
浅析国际贸易中的平行进口问题(1)论文 【论文摘要】随着中国加入WTO，贸易自由化的日益发展对知识产权的保护不断提出了新的难题，出现了严重的国际贸易自由化的平行进口与知识产权保护的冲突。对此，为了促进自由贸易，我国应该总体上支持平行进口，但在微观上应该对平行进口作一定例外规定，以实现两者冲突的和谐发展。【论文关键词】国际贸易自由化平行进口知识产权保护权利穷竭地域性一、平行进口的基本理论依据所谓“平行进口”（Parallel Import），是指一国未被授权的进口商从外国的知识产权所有者手中购得商品并未经批准输入本国，而该知识产权以前己受到了本国的法律保护。 1.支持平行进口的理论基础——权利用尽原则权利穷竭原则指知识产权所有人自己生产或经其许可生产的产品，在第一次投入市场后，权利人即丧失了对它的控制权，其知识产权被认为已用尽，无论何人使用或转售该产品的行为，都无需得到权利人的同意，知识产权人不得再利用知识产权阻止该产品的进一步流通。主张知识产权应当适用权利穷竭原则者认为平行进口应该被允许。理由是：平行进口的合法性理论存在的基础在于这种商品与当地已存在商品之间的价格差，其中前者比后者一般要便宜40%左右，因此平行进口将使消费者拥有更大、更廉价的消费选择，可以很好地防止市场的垄断与割据。而且知识产权人在商品的生产销售中已经行使了一次权利，获得了一次必要的报酬，不能允许知识产权人在同一商品的流通过程中重复获取利益。 2.反对平行进口的理论支柱——地域性原则主张知识产权应当适用地域性原则者认为，知识产权仅在其产生的地域内有效，未经进口国所有人或被许可人同意的知识产权产品的平行进口是对知识产权人权利的侵犯。知识产权的取得和行使均受到地域性限
商标专用权价值资产评估方法 一、评估价值类型及定义 通过对评估目的的分析和对评估所依据的市场条件、评估对象自身的状态等的了解，我们判断本项资产评估尚无对评估的市场条件及评估对象的使用条件的特别限制和要求，故选择市场价值作为评估结论的价值类型。 市场价值是指自愿买方和自愿卖方在各自理性行事且未受任何强迫的情况下，评估对象在评估基准日进行正常公平交易的价值估计数额。 二、法律法规依据 （一）中华人民共和国国务院令第91号（1991年）《国有资产评估管理办法》； （二）原国家国有资产管理局国资发[1992]第36号《国有资产评估管理办法施行细则》； （三）国务院国有资产监督管理委员会第12号令（2005年）《企业国有资产评估管理暂行办法》； （四）国务院国有资产监督管理委员会国资委产权[2006]274号文《关于加强企业国有资产评估管理工作有关问题的通知》； （五）第十一届全国人民代表大会常务委员会第五次会议于2008年10月28日通过的《中华人民共和国企业国有资产法》； （六）国务院国有资产监督管理委员会国资产权[2009]941号《关于企业国有资产评估报告审核工作有关事项的通知》； （七）国务院国有资产监督管理委员会国资发产权〔2013〕64号《关于印发〈企业国有资产评估项目备案工作指引〉的通知》； （八）其他与本项评估有关的法律法规。 三、评估准则依据 （一）财政部2004年2月25日发布的《资产评估准则—基本准则》、《资产评估职业道德准则—基本准则》； （二）中注协2003年1月28日发布的《注册资产评估师关注评估对象法律权属指导意见》； （三）中评协2007年11月28日发布的《资产评估准则—评估程序》、《资产评估准则—工作底稿》、《资产评估价值类型指导意见》； （四）中评协2007年11月28日发布、2011年12月30日修订的《资产评估准则—评估报告》、《资产评估准则—业务约定书》； （五）中评协2008年11月28日发布、2011年12月30日修订的《企业国有资产评估报告指南》； （六）中评协2008年11月28日发布的《资产评估准则—无形资产》、《商标资产评估
九芝堂企业集团商标权资产评估报告 导语：资产评估报告书为经营者提供管理信息、决策依据。下面是为您收集的范文，希望对您有所帮助。 湖南闪亮评估有限公司接受九芝堂医药贸易有限公司的委托，对九芝堂医药贸易有限公司所拥有的“九芝堂”牌注册商标进行了评估，根据国家有关资产评估的规定，本着客观、独立、公正、科学的原则，按照公认的资产评估方法，本公司的评估人员按照必要的评估程序对委托评估的资产实施了实地核实、市场调查与询证，对委估资产在xx年12月1日所表现的市场价值作出了公允反映。现将资产评估情况及评估结果报告如下： 一、委托方与资产占有方简介 (一)委托方 名称：九芝堂股份有限公司 所在地：湖南长沙 法定代表人： 企业类型： 公司简介： 九芝堂股份有限公司是国家重点中药企业，国内A股上市公司，湖南省重点高新技术企业，湖南省百强企业，湖南省质量管理奖企业，长沙市工业十大标志性工程龙头企业，国家博士后科研工作站企业。 九芝堂前身“劳九芝堂药铺”创建于1650年。xx年2月，“九芝堂”商标被国家工商行政管理总局商标局认定为中国驰名商标;xx
年9月，“九芝堂”被国家 * 认定为“中华老字号”;xx年6月，九芝堂传统中药文化被列入国家级非物质文化遗产保护目录。 截至xx年底，公司已发展成为拥有总资产15.48亿元，净资产12.57亿元，下辖7家直接控股子公司、3家间接控股子公司，1家分公司，年销售过12亿元，利税过3亿元的工商一体化的现代大型医药企业。 公司主要从事补血系列、补益系列、肝炎系列等中药以及调节人体免疫力的生物制剂的生产与销售，正在形成销售过亿产品、过千万产品、迅速成长产品构成的一个产品阶梯，为可持续发展奠定了产品基础。主导产品驴胶补血颗粒年销售收入超过3亿元，位于全国天然补血类产品销售前三名;以六味地黄丸为代表的浓缩丸系列销售收入突破2亿元，位于全国同种产品销售前三名;斯奇康注射液销售收入1亿元。公司的中成药片剂、浓缩丸系列产品等出口欧美、日本、东南亚等地区，其中十多种浓缩丸、片剂出口日本已将近20年。九芝堂的产品不仅是济世良药，也是一种文化载体，九芝堂人不仅是客商，也成为了文化使节。公司综合经济实力在湖南省医药行业中排名第一，已成为湖南省“十一五”重点发展的现代中药及生物医药优势产业集群的核心企业。xx年8月，在“首届中华老字号品牌价值百强榜”上，九芝堂以13.55亿的品牌价值排在第13位。xx年4月，九芝堂被《医药经济报》评为“中国制药工业企业百强”。xx年12月，公司通过湖南省科学技术厅的再认定，蝉联“高新技术企业”称号。“九州共济、芝兰同芳”，面对激烈的市场竞争，九芝堂谋求
国外著名商标案例分析 1．耐克 总部位于美国俄勒冈州的耐克公刊是全球著名的育用品制造商。，l962年由比尔·鲍尔曼和菲尔·奈特办，其前身是蓝带体育用品公司。1972年，蓝带公司名为耐克公司，从此开始缔造属于自己的传奇。 希腊传说巾，Nike是胜利女神的名字，她身上有双翼，携带橄榄枝，是吉祥、正义、胜利的象征耐克公司希望自己的产品能像胜利女神一样给运动带来荣誉，为了表达这一美好愿望，一名叫卡洛林戴维森的学生以此为灵感，设计了著名的Swoosh志，类似胜利女神一对舞动的翅膀，同时也是运动的抽象表现。这款标志简洁、大气，现代感极强，能人留下深刻的印象，是最为成功的标志之— 2．壳牌 100多年来，壳牌独特的红黄双色贝扇标志已经成为世界上认知程度最高的标志之一。每当见到它，人们想到的不仅是壳牌集团优质的产品和服务，还会联想起壳牌集团专业的形象及高尚的价值观。 1901年，一个蚌壳图案成厂壳牌公司的标志，而现在的这个贝壳形象足l971年著名的设计师雷蒙·罗维设计的。 标志中醒目的红、黄两色的搭配，也有其渊源。 最初，壳牌在加利福尼哑建立首家加油站时为了击败竞争对手，而选择鲜亮的颜色使自己独树一帜。为了在当地众多的西班牙后裔中获得好感，就选用了西班牙人喜爱的红、黄色彩搭配。现在，大家熟知的明亮、具有亲和力的红黄搭配被广泛地运用于世界各地的壳牌连锁企业中 3．麦当劳 麦当劳的视觉传达独具特色，最突出的是黄色标准色和弧形的M字形的企业标志，以黄色为标准色，稍暗的红色为辅助色，标准字设计得简单易读，宣传标志是世界的通用语言——英文的麦当劳。通过简洁的字母造型和红黄色彩的强烈对比，表达、厂企业热情快捷、友善的服务理念，让人一看便记住了这家属于麦克唐纳公司的产、峨这个在83个困家和地Ⅸ设有1 6 000家餐厅的世界快餐霸主。将这个标志设汁成“美国Ll味麦当劳”，实在是麦当劳的成功之处。黄色让人联想剑价格普及的氽业，而日．存任何时问黄色的辨认性都很高。M形的弧形图案设计非常柔和，和店铺大门的形象搭配起来，令人产生走进店内的欲望。从图上来说，M形标志足很单纯的设计，无论多大均能再现。这个金黄色的大M，不仅成为街头的亮晡风景，也成为很多人时常光顾的去处。，麦当劳还尽力为顾客提供一个宜人的环境，让顾客进餐之余得到精神文化的享受。这种无形的精神价值，在统一的管理模式下，使世界各地的麦当劳连锁店得剑认同，成为最完美的美国品牌。M形的标志几乎无处不在，并以文化和商业两种截然不问的现象和力量风靡全世界。麦当劳的标志系统设计可以说写下广企业形象谚{别史卜非常重要的一页 4．雀巢公司 雀巢公司的标志图形采用朴实的描绘手法表现．只母鸟给两只雀巢中的小鸟喂食。创意巧妙，富有人情味，十分吻合内斯特尔(Nestle)“依偎”和“舒适安顿下来”的英义词义；标志寓有很强的亲和力和感染力，温馨的氛围体现了企业像母亲关心孩子一样孚面设计系列·标志改关心着人们健康的经营理念。最早的标志图形是雀巢中有三只小鸟，为让标志更加简洁，l985年标志图形做了改动，把一只小鸟改变为两只小鸟。现在，人们．提起雀巢这个名称，就会想起待哺的婴儿、慈爱的母亲和营养丰富的雀巢系列产品。 5．IBM
商标平行进口法律经济学分析 [摘要]权利穷竭普遍性理论和权利穷竭地域性理论是商标平行进口中的两大对立理论，但它们都存在缺陷。法律经济学分析认为，对商标平行进口应当区别不同的情况分别对待。为此，首先要分析商标平行进口中的两种基本类型，其他形式的商标平行进口可以通过与它们的比较而得出结论。 [关键词]商标平行进口法律经济学 平行进口是近来在知识产权保护中的一个热点问题。商标平行进口则指在国际贸易中，未经商标权人（包括商标所有人或商标独占使用权人）许可，第三方进口并出售带有相同商标的商品。商标平行进口的原因或者由于各国贫富不均，或者权利人出于经营的考虑，相同的商标商品在不同的国家销售价格不同。由于利益的驱动，高价位国的进口商从低价位国购得该商标商品，在本国进行销售。这也正是国与国之间进行贸易的根本原因。然而，对于商标商品而言，平行进口却可能与商标权人的专有权利相冲突。在商标法理论上，这种冲突表现为商标权的权利穷竭普遍性理论与权利穷竭地域性理论的冲突。 一、商标平行进口中的两大对立理论 （一）权利穷竭普遍性理论 商标权利穷竭普遍性理论，也称为“权利一次用尽”或“首次销售”理论，指在销售活动中，一旦使用注册商标的商品被商标权人或经其许可的其他人投放到市场上，商标权人在这些商品上的权利即
告用尽，商标权人无权阻止任何第三方在这些商品上继续使用同一商标。[1] 对于“权利穷竭”，几乎所有的学者都同意在国内市场中它是普遍适用的，分歧在于在国际范围内，商标权人如果正常行使了出售权，其权利是否亦告穷竭。针对“商标权利地域穷竭”的观点，有的学者指出，根据知识产权的地域性（这是绝大多数学者所认可的），商标权在本国的穷竭，即造成该权利在全世界范围的穷竭，因为该权利本来就只存在于本国，权利在本国穷竭即是在国际范围内的穷竭，从而得出权利穷竭具有普遍性的结论。[2] 持“权利穷竭”具有普遍性或国际性观点的学者认为，商标平行进口是合法的，不构成对商标权的侵犯 （二）权利穷竭地域性理论 按照中国大多数学者的看法，东、西方的知识产权保护制度均起源于封建社会，其雏形是封建社会的君主或地方官员通过特别榜文和敕令等形式授予的一种特权，这种特权当然只能在授予特权的君主或官员的管辖地域范围内有效。[3]这也就是知识产权地域性特点的来由。进入资本主义社会后，知识产权在各国民事权利体系中的地位空前提高，知识产权的形式也从原先偶然性的特权演变为法定的民事权利。尽管如此，知识产权的地域性特点却保留下来，并成为知识产权理论和实务中人们经常争论的话题之一。 持“权利穷竭地域性”理论的学者对“商标权利国际穷竭”的观点提出异议，认为权利穷竭的范围与该权利的效力范围是一致的。在
无形资产评估及案例分析 季珉 目录 一、无形资产评估的有关问题 二、三种评估方法及案例分析 一、无形资产评估的有关问题 无形资产评估中的理论和实践问题很多，这里列举在实践中经常面临的最重要的5个问题，展开分析。 1、无形资产的确认 什么样的经济现象或财产权利才算是无形资产？ 什么样的经济现象或财产权利能显示或表明无形资产的价值？ （1）可作为无形资产的经济现象 需经专门确认并做可辨识的描述。 应具备合法的存在条件并受法律的保护。 必须具有所有权并能够合法的转让。 必须有无形资产存在的有形证据或证明。 必须在可确认的时间内或作为可确认事件的结果而产生或存在的。 必须是在可确认的时间内或作为可确认事件的结果而被破坏或终止的。客户关系类：客户名单、以往的购货订单资料、往来函件； 契约权：合同或某种书面协议； 商标、专利、版权：书面注册文件； 集合劳动力：雇员清单、人事档案、与就业有关的纳税申报单； 专利技术：图纸、流程图、示意图、程序手册、备记录等； 商誉：财产报表、所得税申报、公司记录和文件、经营和财务预算。（2）不可作为无形资产的经济现象 无形因素或无形影响力 1、市场份额 2、高盈利能力 3、受保护状态； 4、垄断地位； 5、市场潜力； 1
6、神秘性； 7、可以继承或长期使用； 8、竞争优势； 9、独一无二性； 10、折扣价格； 11、变现性； 12、所有权控制。 （3）表明无形资产价值的经济现象 能为其所有者带来可以计量的经济利益。 一个例子： 1）一个新注册的商标—保持经济存在形式； 2）不使用状态—没有经济价值； 3）注册是为了防止被竞争对手获得，商标正被保护性使用—具有经济价值。 无形资产的会计处理—新旧会计准则对比 原准则规定：自行开发并依法申请取得的无形资产，其入账价值应按依法取得时发生的注册费、律师费等费用确定；依法申请取得前发生的研究与开发费用，应于发生时确认为当期费用。 新准则对研究开发费用的费用化进行了修订：研究费用依然是费用化处理，进入开发程序后，对开发过程中的费用如果符合相关条件，就可以资本化。 2、实施无形资产评估的原因—评估目的 1）投资--《公司法》 2）为财务会计对企业整体购买价格进行分分配 3）收购前企业价值的评估 4）购买特定的无形资产 5）其他为管理目的而进行的无形资产评估 1）为什么实施评估 2）评估的预期用途 3）谁将依赖于该项评估 《公司法》对出资范围的相关规定: “股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等 2
几种特殊的商标侵权案例分析 随着我国“一带一路”等战略性贸易政策的实施，我国贸易顺差也在持续扩大，作为贸易“进出口”起点和终点的海关，成为了企业的第一位安全卫士，海关知识产权保护为净化国际商业竞争环境发挥着重要作用。 受中国海关保护的知识产权有商标专用权、专利权、著作权及其邻接权，其中商标侵权类型案件，在进出口环节中是海关查出案件量最大，罚没款最多的案件。截止今年6月，我国海关总署备案商标共计27495件，2016年中国海关全年共采取知识产权保护措施1.95万次，实际扣留进出境侵权嫌疑货物1.74万批，涉及货物4025万件，其中以侵犯商标专用权货物为主，高达4145.64万余件，占侵权嫌疑货物总量的98.56%。 因此，本文针对几种特殊的商标侵权情况结合案例进行研究，希望对司法实务和企业对外贸易具有借鉴意义。 问题1：货物与商标标识相分离的情况 货物与商标分离的情况，是海关认为较为隐蔽的反查侵权行为，虽然商品标识尚未贴附于货物，但此时，如果海关仍能够取得证据证明，或推定商标与货物具有结合使用的意图，并视为一个整体来进行判断，只要符合侵权构成要件的，仍应进行行政处罚。 《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》指出，对已经制作完成但尚未附着假冒注册商标标识的产品，如果有充分的证据证明该商品将冒用他人商标，无疑将构成侵权，其价值也纳入非法经营额。
因此，问题的焦点就在于如何认定分离的标识是将应用于货品上的，用于证明该问题的证据，是否达到了确实、充分的标准，以及如何确定该认定标准的问题，这还要在很大程度上结合案件的具体情况进行分析。 2008年，山东海关查处一批出口摩托车配件及“SUZUKI”商标标牌数千箱，该批车辆钥匙上也标有“SUZUKI”商标，且该批独立装箱的标识与机动车在发动机、油箱上预留的位置和形状完全相符，海关最终认定该批车辆为侵权货物，并对其进行了行政处罚。 海关对于上述标准的确定，同最高人民法院颁布的《关于办理侵犯知识产权刑事案件适用法律若干问题的意见》所持态度一样，进行行政处罚，要有充分证据证实该商标将用于特定产品。 问题2：仅在货物外包装上标注他人注册商标的情况 《TRIPS协议》及《商标法》第48条都对“在商业中使用”的范围作了相同的规定，均指商品、商品包装或容器及交易文书，或将商标用于广告宣传、展览及商业活动。在过往的实际案例中，也频频出现仅在商品的外包装上使用他人注册商标，而其商品本身却不做任何标识的情况。 商标侵权应当以是否会造成消费者混淆，以至于无法起到标识商品来源为判断标准，外包装属于商品的一个组成部分，在出售时与商品一道交付消费者，消费者也借此判断和认定产品的来源，因此，对于商品包装，应做扩大解释，既包括直接接触商品的独立包装或称小包装，通常具有保护产品，介绍商品，便于销售的功能;也包括中层包装，即有一定抗挤压
汹涌而来的电子商务浪潮推动了贸易全球化的发展，人们足不出户、轻点鼠标就可以在互联网上购买世界各地的商品和服务。特别是那些经营具有一定知名度的国外品牌打折商品的商家，更是吸引了众多网络消费者。就在商家畅快淋漓地赚取大量利润、在消费者享受世界各地的优质商品时，人们却忽视了平行进口中的商标侵权问题。尽管电子商务经营者在进口商品时都严格履行合法的海外采购以及进口报关手续，但在商标平行进口没有清晰的合法界线时，依然有着巨大的侵权风险。在传统贸易中商标平行进口问题尚存在诸多争议的时候，互联网本身的无地域性特点使平行进口的问题变得更为突出。 一、平行进口的基本法律问题讨论 在讨论电子商务平行进口问题时，首先应当厘清传统平行进口中涉及哪些基本法律问题。电子商务只不过是贸易的一种新形式，所涉及的平行进口基本理论与传统环境中的平行进口是一致的。 （一）概念的讨论 截至目前，知识产权相关国际公约中没有对平行进口进行明确定义，之所以如此，其本意是希望成员方根据域内的实际情况对平行进口的法律性质进行界定。我国的立法和司法实践也没有明确定义，而学术界的认识不尽相同，主要存在以下三种学说。 作者简介：王心阳，香港理工大学硕士，北京市伟博律师事务所实习律师。 电商时代商标平行进口的合法性分析（上） 文 / 王心阳 摘要：在传统贸易中商标平行进口问题尚存在诸多争议的情况下，互联网本身的无地域性特点使平行进口的问题变得更为突出。电子商务已成不可阻挡之势，网上各国商品应有尽有，从贸易全球化角度看，商标平行进口政策不应当再左右摇摆。文章首先对传统贸易中商标平行进口的基本法律问题、相关的学术观点进行了讨论，之后分析电子商务环境下商标平行进口的新问题，最后从商标法的基本宗旨、电子商务带来的新一轮贸易全球化趋势的角度给出作者的观点：商标法并未赋予商标权人一种延伸至消费者的销售垄断权，禁止平行进口是一种商标权滥用的行为，应尽快在我国法律或者司法解释中明确平行进口的合法性，为电子商务发展提供良好的竞争环境。 关键词：商标；电子商务；平行进口；权利穷竭
商标资产评估案例 第二节商标资产评估案例 【知识点】评估案例基本情况 背景介绍：A集团公司的核心产业为中西医药生产和销售。A集团公司在生产经营过程中创建了“X”系列注册商标，目前使用相关商标生产和销售药品的企业主要是A集团公司下属的B上市公司。现在A集团公司拟将其拥有的“X”系列注册商标转让给B上市公司。 评估对象：“X”系列注册商标专用权； 评估范围：包括B上市公司的所有产品； 价值类型：市场价值； 评估基准日为2016年12月31日 评估方法：收益法中的超额收益法 收益期：因为商标可以续展，假设无限期。其中2017年至2023年为详细预测期。 评估过程 1.测算超额收益率 （1）B上市公司平均有形资产贡献率为70%，其余30%归功于无形资产的贡献； （2）商标资产占全部无形资产的贡献比例。B上市公司商标资产占全部无形资产的贡献比例为30%； （3）销售利润率。利润口径取利润总额，B上市公司预期的销售利润率（利润总额/销售收入）为16%。 （4）超额收益率。 商标超额收益率＝销售利润率×（1－有形资产贡献率）×商标占全部无形资产的比例＝16%×（1－70%）×30% ＝1.4% 2.预测超额收益 明确的预测期间确定为2017～2023年 表6－1 未来商标超额收益预测表单位：万元
3.测算折现率 （1）5年期的国债到期收益率作为无风险收益率； （2）取彭博咨询提供的2015年1月1日至评估基准日的上海证券市场和深圳证券市场各自的周风险收益率，换算成年收益率，扣除相应的历史无风险收益率后，用上海证券市场和深圳证券市场评估基准日的市值对其进行加权平均，进而求得评估基准日中国证券市场的年收益率； （3）调整后的系统风险系数＝个股风险系数×67%＋市场风险系数×33%； （4）利用资本资产定价模型求出权益资本报酬率； （5）选用该上市公司平均贷款利率作为债务资本的预期收益； （6）确定目标资本结构，计算出加权平均资本成本为9%； （7）确定流动资产投资回报率：银行存款利率水平； （8）确定固定资产投资回报率：银行贷款利率水平； （9）确定无形资产投资回报率 利用WACC＝（W C ×R C ＋W f ×R f ＋W i ×R i ）×（1－T） 计算得无形资产回报率为10%（税后）。 因为超额收益是税前口径，因此无形资产回报率换算为税前为13%。 4.求预测期（2017－2023）收益现值 表6－2 预测期收益现值单位：万元
一起侵犯商标专用权案例分析 违约能否构成犯罪？ ------一起侵犯商标专用权案例分析 企业A系FH牌注册商标所有人，其与制造企业B签订商标使用许可合同，许可企业B制造并销售FH牌商品，企业B在经营活动中，违反了商标使用许可合同中有关商品生产数量及销售方式的约定，向贸易企业C销售了FH牌商品，企业C将FH牌商品出口。随后，企业A发现了企业B与C销售FH牌商品的行为，遂向公安机关举报，要求司法机关按照假冒注册商标罪及销售假冒注册商标的商品罪追究企业B与C的刑事责任。 本案的争议焦点在于，企业B违反商标使用许可合同制造并销售FH品牌商品的行为，是否属于刑法及相关司法解释规定的“未经注册商标所有人许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标”，应当依照假冒注册商标罪追究刑事责任的行为？第三人企业C购买并销售该违约生产的商品的行为，是否属于刑法及相关司法解释规定的“销售明知是假冒注册商标的商品”，应当依照销售假冒注册商标的商品罪追究刑事责任的行为？对此，有三种观点： 第一种观点认为，刑法及相关司法解释中“未经注册商标所有人许可”的含义应当作广义解释，只要是违反了注册商标权所有人的意思表示，包括尽管与注册商标所有人签订了商标使用许可合同，但违反该合同的情况，均应当视为“未经注册商标所有人许可”，故企业B构成假冒注册商标的商品罪；第三人企业C购买并销售使用了该FH牌商标的商品的行为应认定为销售假冒注册商标的商品罪的行为。 第二种观点认为，“未经注册商标所有人许可”的含义不宜作扩大化解释，企业B与注册商标所有人企业A签订商标使用许可合同在先，随后违反该商标使用许可合同的行为性质属于民事违约行为，与刑法及相关司法解释规定的“未经注册商标所有人许可”有本质的区别，其使用（制造并销售）该FH牌商标的行为不应当构成刑法及相关司法解释中规定的假冒注册商标罪，第三人企业C购买并销售使用了该FH牌商标的商品的行为不应认定为销售假冒注册商标的商品罪的行为。 还有一种折衷的观点认为，在双方签订了商标使用许可合同的情况下，对该合同的违反是否视为刑法及相关司法解释中“未经注册商标所有人许可”的情形应当结合具体的案情分析而定，如违反合同的行为是否构成根本违约？是违反了有关产品品质的约定还是关于生产数量、销售方式的约定？违约涉及金额在整个合同中所占的比重？该合同条文对此类违约行为如何定性？等等。同样，应当依据行为人的违约行为性质来判断第三人企业C购买并销售使用该注册商标的商品行为是否属于刑法及相关司法解释中规定的“销售假冒注册商标的商品”。 笔者赞同第二种观点，其理由如下：